II. CÁC BIỆN PHÁP BẢO TOÀN TÀI SẢN CỦA DOANH NGHIỆP,
1. Cỏc giao dịch vụ hiệu và quyền yờu cầu tuyờn bố giao dịch vụ hiệu
yờu cầu tuyờn bố giao dịch vụ hiệu
a. Cỏc giao dịch vụ hiệu
Theo quy định tại Điều 43 Luật Phỏ sản năm 2004 thỡ cỏc loại giao dịch sau đõy của doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản bị coi là vụ hiệu nếu được thực hiện trong khoảng thời gian ba thỏng trước ngày Toà ỏn thụ lý đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản, bao gồm:
- Tặng cho động sản và bất động sản cho người khỏc;
- Thanh toỏn hợp đồng song vụ trong đú phần nghĩa vụ của doanh nghiệp, hợp tỏc xó rừ ràng là lớn hơn phần nghĩa vụ của bờn kia;
- Thanh toỏn cỏc khoản nợ chưa đến hạn;
- Thực hiện việc thế chấp, cầm cố tài sản đối với cỏc khoản nợ;
- Cỏc giao dịch khỏc với mục đớch tẩu tỏn tài sản của doanh nghiệp, hợp tỏc xó.
Trong trường hợp cỏc giao dịch nờu trờn bị tuyờn bố vụ hiệu thỡ những tài sản thu hồi được từ cỏc giao dịch vụ hiệu đú phải nhập vào khối tài sản của doanh nghiệp, hợp tỏc xó.
Trong điều kiện bỡnh thường doanh nghiệp, hợp tỏc xó được quyền tự quyết định chiến lược kinh doanh, kế hoạch kinh doanh và tự chịu trỏch nhiệm bằng tài sản của mỡnh đối với cỏc quyết định đú. Doanh nghiệp, hợp tỏc xó được quyền quy định tham gia hoặc khụng tham gia vào quan hệ kinh doanh này hay quan hệ kinh doanh khỏc mà khụng một tổ chức, cỏ nhõn nào được quyền can thiệp trỏi phỏp luật. Tuy nhiờn, trong điều kiện doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản thỡ việc can thiệp và cấm doanh nghiệp, hợp tỏc xó thực hiện một hoặc một số giao dịch nhất định là cần thiết để bảo vệ quyền, lợi ớch hợp phỏp của chủ nợ. Quy định này nhằm ngăn chặn việc tẩu tỏn tài sản hoặc cố ý làm thất thoỏt tài sản của doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản thụng qua cỏc giao dịch bất hợp phỏp với mục đớch tẩu tỏn tài sản.
Liờn quan đến việc cấm doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản thực hiện một hoặc một số hoạt động nhất định, Điều 31 Luật Phỏ sản năm 2004 cũng cú những quy định về cỏc hoạt động của doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị cấm hoặc bị hạn chế như sau :
„„1. Kể từ ngày nhận được quyết định mở thủ tục phỏ sản, nghiờm cấm doanh nghiệp, hợp tỏc xó thực hiện cỏc hoạt động sau đõy:
a) Cất giấu, tẩu tỏn tài sản;
b) Thanh toỏn nợ khụng cú bảo đảm;
c) Từ bỏ hoặc giảm bớt quyền đũi nợ;
d) Chuyển cỏc khoản nợ khụng cú bảo đảm thành nợ cú bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp.
2. Sau khi nhận được quyết định mở thủ tục phỏ sản, cỏc hoạt động sau đõy của doanh nghiệp, hợp tỏc xó phải được sự đồng ý bằng văn bản của Thẩm phỏn trước khi thực hiện:
a) Cầm cố, thế chấp, chuyển nhượng, bỏn, tặng cho, cho thuờ tài sản; b) Nhận tài sản từ một hợp đồng chuyển nhượng;
c) Chấm dứt thực hiện hợp đồng đó cú hiệu lực;
d) Vay tiền;
đ) Bỏn, chuyển đổi cổ phần hoặc chuyển quyền sở hữu tài sản;
e) Thanh toỏn cỏc khoản nợ mới phỏt sinh từ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tỏc xó và trả lương cho người lao động trong doanh nghiệp, hợp tỏc xó.”
Khi doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản, dấu hiệu biểu hiện là doanh nghiệp, hợp tỏc xó khụng cú khả năng thanh toỏn cỏc khoản nợ đến hạn khi chủ nợ cú yờu cầu và đó cú đơn yờu cầu Toà ỏn mở thủ tục phỏ sản đối với doanh nghiệp, hợp tỏc xó đú thỡ việc can thiệp và cấm doanh nghiệp, hợp tỏc xó thực hiện một số hoạt động là cần thiết. Hoạt động của doanh nghiệp, hợp tỏc xó sẽ khụng cú giỏ trị thi hành (vụ hiệu) khụng chỉ khi cú đơn yờu cầu tuyờn bố phỏ sản, mà cả những hoạt động của doanh nghiệp, hợp tỏc xó đó
tiến hành trước ngày Toà ỏn thụ lý đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản. Luật quy định những giao dịch được tiến hành trong khoảng 3 thỏng trước ngày Toà ỏn thụ lý đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản sẽ bị coi là vụ hiệu. Quy định này nhằm ngăn chặn việc tẩu tỏn tài sản hoặc cố ý làm thất thoỏt tài sản của doanh nghiệp, hợp tỏc xó thụng qua cỏc giao dịch nhằm hợp lý hoỏ hành vi tẩu tỏn tài sản bất hợp phỏp của doanh nghiệp, của những người lónh đạo doanh nghiệp.
b. Quyền yờu cầu tuyờn bố giao dịch vụ hiệu
Trong hoạt động sản xuất kinh doanh, dấu hiệu của việc lõm vào tỡnh trạng phỏ sản thường được biểu hiện trong một khoảng thời gian khỏ dài. Cỏc nhà làm luật đó đề ra biện phỏp phũng ngừa việc những người đại diện hợp phỏp của doanh nghiệp, hợp tỏc xó biết tỡnh trạng thực của doanh nghiệp, hợp tỏc xó mà cú những giao dịch thiếu cụng bằng, khụng vụ tư cú thể vỡ mục đớch tư lợi, làm lợi cho một hoặc một số chủ nợ, nhưng lại gõy thiệt hại cho cỏc chủ nợ khỏc bằng cỏch làm giảm khối tài sản phỏ sản. Những giao dịch loại này sẽ bị vụ hiệu. Trong quỏ trỡnh Toà ỏn tiến hành thủ tục phỏ sản nếu phỏt hiện thấy cú những giao dịch như vậy hoặc nghi ngờ vào tớnh vụ tư, khỏch quan của những giao dịch của doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản, chủ nợ khụng cú bảo đảm, Tổ quản lý, thanh lý tài sản cú quyền yờu cầu Toà ỏn đang tiến hành thủ tục phỏ sản tuyờn bố những giao dịch đú là vụ hiệu và xử lý hậu quả phỏp lý của những giao dịch vụ hiệu theo quy định phỏp luật. Theo quy định tại Điều 44 Luật Phỏ sản năm 2004 thỡ chủ nợ khụng cú bảo đảm, Tổ quản lý, thanh lý tài sản cú quyền yờu cầu
Toà ỏn tuyờn bố cỏc giao dịch của doanh nghiệp, hợp tỏc xó quy định tại khoản 1 Điều 43 của Luật Phỏ sản năm 2004 là vụ hiệu. Tổ trưởng Tổ quản lý, thanh lý tài sản cú trỏch nhiệm tổ chức thi hành quyết định của Toà ỏn tuyờn bố giao dịch của doanh nghiệp, hợp tỏc xó là vụ hiệu để thu hồi lại tài sản cho doanh nghiệp, hợp tỏc xó.
Mục 1 Phần IV Nghị quyết số 03/2005/NQ-HĐTP ngày 28-4-2005 của Hội đồng Thẩm phỏn Toà ỏn nhõn dõn tối cao hướng dẫn thi hành một số quy định của Luật Phỏ sản năm 2004 hướng dẫn:
“1.1. Trong quỏ trỡnh Toà ỏn tiến hành thủ tục phỏ sản, nếu phỏt hiện doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản thực hiện một trong cỏc giao dịch và trong thời hạn được quy định tại khoản 1 Điều 43 của Luật Phỏ sản năm 2004, thỡ chủ nợ khụng cú bảo đảm, Tổ quản lý, thanh lý tài sản cú quyền yờu cầu Toà ỏn tuyờn bố giao dịch đú là vụ hiệu. Yờu cầu phải được làm thành văn bản. Kốm theo văn bản yờu cầu là cỏc giấy tờ, tài liệu chứng minh cho yờu cầu của mỡnh là cú căn cứ. Khi nhận được văn bản yờu cầu và cỏc giấy tờ, tài liệu kốm theo, Thẩm phỏn tiến hành thủ tục phỏ sản phải kiểm tra, xem xột và nếu xột thấy yờu cầu là cú căn cứ, đỳng phỏp luật, thỡ ra quyết định tuyờn bố giao dịch đú là vụ hiệu.
1.2. Thẩm phỏn phải gửi quyết định tuyờn bố giao dịch của doanh nghiệp, hợp tỏc xó quy định tại khoản 1 Điều 43 của Luật Phỏ sản năm 2004 là vụ hiệu cho Tổ quản lý, thanh lý tài sản và cỏc bờn tham gia giao dịch. Tổ trưởng Tổ quản lý, thanh lý tài sản cú trỏch nhiệm tổ chức thi hành quyết định của Toà ỏn
theo quy định tại khoản 2 Điều 44 của Luật Phỏ sản năm 2004”.
Việc xử lý hậu quả phỏp lý của việc tuyờn bố giao dịch vụ hiệu theo quy định tại Điều 44 Luật Phỏ sản năm 2004 được thực hiện theo quy định tại Điều 137 Bộ luật dõn sự năm 2005, đõy cũng chớnh là nguyờn tắc để xử lý cỏc giao dịch dõn sự vụ hiệu trong quỏ trỡnh Toà ỏn tiến hành thủ tục tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản, cụ thể như sau:
“Điều 137. Hậu quả phỏp lý của giao dịch dõn sự vụ hiệu.
1. Giao dịch dõn sự vụ hiệu khụng làm phỏt sinh, thay đổi, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dõn sự của cỏc bờn kể từ thời điểm xỏc lập.
2. Khi giao dịch dõn sự vụ hiệu thỡ cỏc bờn khụi phục lại tỡnh trạng ban đầu, hoàn trả cho nhau những gỡ đó nhận; nếu khụng hoàn trả được bằng hiện vật thỡ phải hoàn trả bằng tiền, trừ trường hợp tài sản giao dịch, hoa lợi, lợi tức thu được bị tịch thu theo quy định của phỏp luật. Bờn cú lỗi gõy thiệt hại phải bồi thường.”
Khi thụ lý, giải quyết yờu cầu mở thủ tục phỏ sản doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản, thỡ Toà ỏn khụng cần phải tiến hành đề nghị đương sự yờu cầu Toà ỏn cú thẩm quyền tuyờn bố giao dịch dõn sự vụ hiệu mà Toà ỏn đang giải quyết yờu cầu tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó sẽ tuyờn bố giao dịch dõn sự đú vụ hiệu căn cứ vào Điều 43 hoặc Điều 31 của Luật Phỏ sản năm 2004 và sẽ xử lý hậu quả của giao dịch dõn sự vụ hiệu theo quy định tại Điều 137 của Bộ luật dõn sự năm 2005 theo nguyờn tắc cỏc bờn hoàn trả cho nhau những gỡ đó nhận. Tài sản thu hồi được
từ cỏc giao dịch vụ hiệu của doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản sẽ được nhập vào khối tài sản phỏ sản của doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản đú.