7. Kết cấu đề tài
2.2.1.1Liên quan đến đối tượng của giao dịch định đoạt vốn
LDN 2005 cần có văn bản bổ sung và hướng dẫn một số nội dung chưa cụ thể để tạo ra một cách hiểu thống nhất trong việc áp dụng LDN 2005. Theo tác giả, cần thiết phải chia quá trình góp vốn thành hai giai đoạn là giai đoạn trong thời hạn cam kết góp vốn và giai đoạn sau thời hạn cam kết góp vốn của nhà đầu tư để có những cách áp dụng khác nhau. Trên cơ sở đó, đối với trường hợp hành vi hành vi định đoạt được thực hiện trong thời hạn cam kết góp vốn, pháp luật nên quy định thống nhất cho phép họ định đoạt toàn bộ số phần vốn của họ, bao gồm cả phần vốn đã cam kết góp nhưng chưa thực góp vào công ty ( trừ trường hợp
49
chuyển nhượng vốn trong công ty TNHH một thành viên dẫn đến hệ quả làm thay đổi thành công ty TNHH hai thành viên trở lên ). Ngược lại, đối với trường hợp đã hết thời hạn cam kết góp vốn thì quyền định đoạt vốn của chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên nên bị giới hạn trong phạm vi phần vốn thực góp. Xuất phát từ quyền đối với vốn của nhà đầu tư không chỉ đơn thuần là định đoạt tài sản thuộc sở hữu của họ như đối với quyền sở hữu các tài sản thông thường khác mà nó liên quan chặt chẽ đến sự tồn tại và hoạt động của doanh nghiệp, đến khả năng đảm bảo nghĩa vụ tài chính của doanh nghiệp đối với Nhà nước, các tổ chức, cá nhân khác. Điều này là cần thiết để đảm bảo ý thức tuân thủ pháp luật của các nhà đầu tư cũng như sự quản lý của Nhà nước đối với doanh nghiệp.
2.2.1.2 Liên quan đến hồ sơ đăng ký thay đổi chủ sở hữu do chuyển nhượng toàn bộ vốn.
Pháp luật cần quy định rõ thế nào là “hoàn tất việc chuyển nhượng” nhằm tạo ra cách hiểu thống nhất trong quá trình áp dụng pháp luật. Theo ý kiến cá nhân của tác giả, việc hoàn tất việc chuyển nhượng nên được hiểu là đã ký xong hợp đồng chứ không nhất thiết phải hoàn tất việc thanh toán, bởi vì việc thỏa thuận các nội dung trong hợp đồng chuyển nhượng vốn là quyền của các bên và cơ quan đăng ký kinh doanh không có quyền can thiệp vào nội dung hợp đồng này, đặc biệt là điều khoản thanh toán - một điều khoản quan trọng bậc nhất của hợp đồng (trừ khi thỏa thuận rõ ràng trái pháp luật). Đặc biệt là trong bối cảnh ngày càng có nhiều công ty, tập đoàn lớn thực hiện các hoạt động đầu tư tại Việt Nam, trong đó có những giao dịch chuyển nhượng vốn giá trị rất lớn thì rất khó để hoàn tất việc thanh toán trước khi đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp.
2.2.1.3 Liên quan đến việc lách luật để trốn thuế trong quá trình chuyển nhượng vốn trình chuyển nhượng vốn
Từ ngày 01/07/2013, Luật Thuế Thu nhập cá nhân sửa đổi quy định chặt chẽ hơn về hoạt động chuyển nhượng vốn, ràng buộc trách nhiệm khai thuế, nộp thuế thay cho cá nhân đối với DN làm thủ tục thay đổi danh sách thành viên góp vốn mà không có chứng từ chứng minh cá nhân chuyển nhượng vốn đã hoàn thành nghĩa vụ thuế. Quy định này giúp cơ quan thuế quản lý chặt chẽ hơn, góp phần bảo đảm công bằng với những doanh nghiệp chấp hành nghiêm túc nghĩa vụ thuế
50
và giảm thiểu tình trạng thất thu ngân sách. Tuy nhiên, tình trạng né tránh nghĩa vụ nộp thuế trong hoạt động chuyển nhượng vốn của doanh nghiệp vẫn diễn ra với những chiêu thức ngày càng tinh vi hơn. Tác giả cho rằng cần phải có cơ chế phối hợp chặt chẽ giữa cơ quan thuế và cơ quan cấp phép nhằm tránh gian lận thuế bằng cách quy định doanh nghiệp muốn chuyển nhượng vốn bắt buộc phải lập hoá đơn giá trị gia tăng để kê khai nộp thuế giá trị gia tăng và nộp thuế thu nhập doanh nghiệp theo quy định. Còn doanh nghiệp nhận chuyển nhượng nếu không có hoá đơn hợp pháp thì không được tính vào chi phí (giá vốn nhận chuyển nhượng) để tính thuế thu nhập doanh nghiệp. Các chuyên gia tài chính cho rằng, để ngăn chặn tình trạng lách thuế chuyển nhượng vốn, cần quy định chặt chẽ về việc doanh nghiệp chuyển nhượng vốn cho tổ chức, cá nhân khác thì phần giá trị vốn chuyển nhượng theo hợp đồng phải có chứng từ thanh toán không dùng tiền mặt. Trường hợp việc chuyển nhượng vốn không có chứng từ thanh toán, cơ quan thuế có quyền ấn định giá chuyển nhượng và giá vốn chuyển nhượng. Trường hợp chuyển nhượng vốn không có hóa đơn (đối với tổ chức), chứng từ chứng minh (với cá nhân) đã hoàn thành nghĩa vụ thuế, doanh nghiệp nơi cá nhân chuyển nhượng vốn có trách nhiệm khai thuế, nộp thuế thay cho tổ chức, cá nhân chuyển nhượng vốn.
2.2.1.4 Liên quan đến quyền sử dụng vốn để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ d n sự hiện nghĩa vụ d n sự
Tác giả cho rằng trong giao dịch này vốn là một tài sản đặc biệt nên không thể chỉ để cho BLDS 2005 điều chỉnh một cách chung chung và thiếu đi sự chi phối của Luật Doanh nghiệp. Do đó, tác giả đưa ra kiến nghị là cần có một văn bản quy định và hướng dẫn cụ thể, chi tiết sao cho phù hợp với thực tế khách quan bằng cách chỉ ra chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên được thực hiện những quyền nào liên quan đến giao dịch sử dụng vốn để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ dân sự, các bên trong giao dịch có những quyền nào, phải thực hiện những nghĩa vụ gì và chịu trách nhiệm như thế nào trong các giao dịch đó. Có như vậy mới đảm bảo được sự thống nhất về cách thức tiến hành, điều kiện cũng như biện pháp xử lý vốn trong trường hợp chủ sở hữu vốn dùng vốn để đảm bảo nghĩa vụ dân sự nhưng lại không thực hiện hoặc thực hiện không đúng, không
51
đầy đủ các nghĩa vụ của mình. Khi vấn đề này được quy định cụ thể, rõ ràng và thống nhất sẽ khuyến khích được nhà đầu tư sử dụng quyền định đoạt của mình đối với vốn cũng như có cơ sở để các bên bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình trong giao dịch sử dụng vốn để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ dân sự.
Thế chấp vốn trong công ty TNHH phải được quy định trong Bộ luật dân sự (công nhận việc thế chấp phần vốn góp với tư cách là thế chấp một quyền tài sản) và trong LDN (đối với các vấn đề cụ thể của chế định này, đặc biệt là việc chấp thuận bên nhận thế chấp với tư cách là thành viên công ty thay cho bên thế chấp trong trường hợp xử lý tài sản bảo đảm và việc chuyển nhượng phần vốn góp cho bên thứ ba).
2.2.2 Một số kiến nghị đối với doanh nghiệp
Để ngăn ngừa rủi ro thì doanh nghiệp cần chủ động lập tìm hiểu về các vấn đề liên quan đến chủ thể tham gia giao dịch nhằm tránh trường hợp hợp đồng bị vô hiệu, đồng thời giảm thiểu được nguy cơ chủ thể tham gia hợp đồng mất hoặc không đủ khả năng thanh toán.
Ngoài ra, để tăng cường hiệu quả hoạt động định đoạt vốn doanh nghiệp cần lên kế hoạch chi tiết và tìm hiểu rõ những quy định của pháp luật về định đoạt vốn. Bên cạnh đó, trong hoạt động định đoạt vốn, cụ thể là chuyển nhượng vốn, các bên nên thỏa thuận với nhau khoản tiền thanh toán nên được phong tỏa tại ngân hàng và tài khoản này được giải phóng khi ngân hàng nhận được bản sao đăng ký doanh nghiệp mới có tên của bên nhận chuyển nhượng, như vậy sẽ đảm bảo cho bên nhận chuyển nhượng thực hiện an toàn được thương vụ mà người chuyển nhượng) cũng không lo lắng về vấn đề có nhận được tiền không khi mà mình đã làm hết thủ tục giấy tờ sang tên cho bên nhận chuyển nhượng.
Trên đây là những đề xuất của tác giả với mong muốn đóng góp cho việc hoàn thiện pháp luật trong hoạt động định đoạt vốn của chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên. Xuất phát từ những vấn đề còn tồn đọng, những vướng mắc cần tháo gỡ, tác giải mong muốn những ý kiến đóng góp của mình sẽ giúp doanh nghiệp có một cái nhìn chính xác và rõ ràng về quyền định đoạt vốn của chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên, đồng thời có thể giúp ích trong công cuộc xây
52
dựng và hoàn thiện LDN 2005 nhằm tạo hành lang pháp lý an toàn, khuyến khích hoạt động đầu tư của các nhà đầu tư vào công ty TNHH một thành viên.
53
KẾT LUẬN
Quyền định đoạt vốn của chủ sở hữu là một quy chế pháp lý quan trọng trong pháp luật về doanh nghiệp, nhất là trong trong tình hình nền kinh tế nước ta hiện nay, khi mà sự dịch chuyển vốn trong hoạt động kinh doanh diễn ra ngày càng sôi động thì yêu cầu hoàn thiện hệ thống pháp luật về quyền định đoạt vốn của chủ sở hữu công ty ngày càng trở nên cấp thiết.
Trong công ty TNHH một thành viên, chủ sở hữu công ty là người có toàn quyền định đoạt vốn, yêu cầu đặt ra làm thế nào để vừa đảm bảo quyền lợi của chủ sở hữu nhưng cũng đồng thời tránh được sự lạm quyền, đảm bảo quyền lợi cho những người có liên quan. Việc pháp luật có những quy định đúng đắn và phù hợp về quyền định đoạt vốn sẽ giúp đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư, từ đó, thúc đẩy hoạt động đầu tư, góp phần phát triển kinh tế quốc gia.
Cùng với mục tiêu của Nhà nước nói chung và pháp luật kinh tế nói riêng trong việc đảm bảo thực thi quyền tự do kinh doanh của công dân một cách hiệu quả, trong đó có quyền định đoạt vốn của chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên thì quy định của pháp luật cần thiết phải chặt chẽ và thống nhất để có thể áp dụng đồng bộ mà không gây nên những lúng túng trong quá trình áp dụng. Tuy nhiên, để nâng cao tính lành mạnh của môi trường kinh doanh thì ý thức pháp luật của các chủ thể tham gia vào hoạt động định đoạt vốn cũng đóng vai trò rất quan trọng.
Thông qua việc nghiên cứu những vấn đề lý luận về quyền định đoạt vốn của chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên, tác giả đã tập trung làm rõ một số đặc trưng cơ bản của công ty TNHH một thành viên , khái niệm và vai trò của vốn trong công ty TNHH một thành viên, các khái niệm, đặc điểm, bản chất, phân loại cũng như các cơ sở ghi nhận quyền định đoạt vốn của chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên, từ đó nêu lên những tồn tại, hạn chế trong quá trình thực thi pháp luật nhằm đưa ra những kiến nghị, đề xuất góp phần hoàn thiện các quy định của pháp luật về vấn đề này cũng như một số giải pháp cho doanh nghiệp để giảm thiểu rủi ro trong hoạt động định đoạt vốn đó là :
54
Thứ nhất, đối tượng của giao dịch định đoạt vốn cần được quy định rõ là vốn thực góp hay vốn cam kết góp nhằm tạo nên sự thống nhất trong áp dụng pháp luật.
Thứ hai, về thủ tục đăng ký thay đổi chủ sở hữu khi chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên chuyển nhượng toàn bộ vốn, pháp luật cần quy định rõ thế nào là “ hoàn tất chuyển nhượng” nhằm tránh trường hợp có nhiều cách hiểu khác nhau gây khó khăn trong việc áp dụng.
Thứ ba, liên quan đến việc trốn thuế trong hoạt động chuyển nhượng vốn, cần xây dựng được cơ chế phối hợp giữa cơ quan thuế và cơ quan cấp phép nhằm tránh gian lận thuế bằng cách quy định doanh nghiệp muốn chuyển nhượng vốn thì bắt buộc phải lập hóa đơn giá trị gia tăng để kê khai nộp thuế giá trị gia tăng và thuế thu nhập doanh nghiệp theo quy định. Đối với chủ thể nhận chuyển nhượng nếu không có hóa đơn hợp pháp thì không được tính vào chi phí khi tính thuế thu nhập doanh nghiệp.
Thứ tư, pháp luật cần bổ sung các quy định về quyền dùng vốn để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ dân sự của chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho các bên tham gia trong giao dịch. (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
Đối với doanh nghiệp, tác giả đề xuất doanh nghiệp nên tìm hiểu kỹ về các chủ thể tham gia hoạt động định đoạt vốn và những quy định của pháp luật về định đoạt vốn, đồng thời lên kế hoạch cụ thể, chi tiết trước khi thực hiện hoạt động này.
Mặc dù đã có nhiều cố gắng và nỗ lực nhưng với thời gian và kiến thức bản thân tác giả còn hạn chế nên nội dung luận văn có thể tồn tại nhiều thiếu sót. Tuy nhiên, với những vấn đề đã nghiên cứu trong luận văn này, tác giả hi vọng công trình nghiên cứu của mình sẽ đóng góp được những giá trị nhất định trong việc hoàn thiện quy định của pháp luật trong lĩnh vực này.
1
DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO
1. Văn bản quy phạm pháp luật
[1] Bộ luật Dân sự số 33/2005/QH11 ngày 14 tháng 06 năm 2005. [2] Luật Công ty số 47- LCT/ HĐNN8 ngày 21 tháng 12 năm 1990. [3] Luật Doanh nghiệp số 13/ 1999/QH10 ngày 12 tháng 06 năm 1999. [4] Luật Doanh nghiệp số 60/2005/QH11 ngày 29 tháng 11 năm 2005. [5] Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng 04 năm 2010 của Chính phủ
về Đăng ký doanh nghiệp.
[6] Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01 tháng 10 năm 2010 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp.
[7] Nghị định 155/2013/NĐ-CP ngày 11 tháng 11 năm 2013 quy định về xử phạt vi hạm hành chính trong lĩnh vực kế hoạch và Đầu tư
[8] Nghị định 163/2006/NĐ-CP ngày 29 tháng 12 năm 2006 của Chính phủ về Giao dịch đảm bảo.
[9] Thông tư số 01/2013/TT-BKHĐT ngày 21 tháng 01 năm 2013 của Bộ kế hoạch và Đầu tư về Hướng dẫn Đăng ký doanh nghiệp.
[10] Thông tư số 111/2013/TT-BTC ngày 15 tháng 08 năm 2013 của Bộ Tài Chính về Hướng dẫn thực hiện Luật Thuế thu nhập cá nhân, Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật thuế thu nhập cá nhân và Nghị định số 65/2013/NĐ-CP của Chính phủ quy định chi tiết một số điều của Luật Thuế thu nhập cá nhân và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật thuế thu nhập cá nhân
2. Luận văn, sách, báo, tạp chí
[9] Nguyễn Thị Lan Anh, Doãn Hồng Nhung, (2012), “Thực trạng pháp luật về góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong doanh nghiệp Việt Nam”. Tạp chí Luật học, (10), tr. 27-37.
[10] Trần Quỳnh Anh (2010), “ Công ty trách nhiệm hữu hạn theo pháp luật Hoa Kỳ”, Tạp chí Luật học, (12), tr.03-11.
[11] Nguyễn Thị Vân Anh (2010), “ Thực tiễn giải quyết tranh chấp phát sinh trong quá trình thực hiện pháp luật doanh nghiệp và một số đề
2
xuất nhằm hoàn thiện Luật doanh nghiệp 2005”, Tạp chí Luật học, (09), tr.03-09.
[12] Trần Thị Bảo Ánh (2011), “ Bất cập của pháp luật hiện hành về mua bán doanh nghiệp tại Việt Nam và giải pháp hoàn thiện”, Tạp chí Luật học, (06), tr.03-.09.
[13] Nguyễn Thị Dung (2010), “ Hoàn thiện quy định về góp vốn và xác định tư cách thành viên công ty theo Luật Doanh nghiệp 2005”, Tạp chí Luật học, (09), tr.28-37.
[14] Trương Thanh Đức (2009), “ Những điều không thể về giao dịch bảo đảm”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp (24), tr.28-32.
[15] Bùi Đức Giang (2011), “ Bảo đảm thực hiện nghĩa vụ trả nợ bằng phần vốn góp trong công ty trách nhiệm hữu hạn tại Ngân hàng thương mại”, Tạp chí Ngân hàng (22), tr.45-48.
[16] Bùi Xuân Hải (2011), “ Biện pháp bảo vệ cổ đông, thành viên công ty : Lý luận và thực tiễn”, Tạp chí luật học (03), tr.10-17.
[17] Bùi Xuân Hải (2011), “ Tự do kinh doanh : Một số vấn đề lý luận và thực tiễn”, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật (5), tr.68-74.
[18] Bùi Xuân Hải (2011), Luật doanh nghiệp: Bảo vệ cổ đông – Pháp luật và thực tiễn, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội.
[19] Phạm Hoài Huấn (2011), “ Vốn điều lệ của công ty từ Nghị định 102/2010/NĐ-CP”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp (01), tr.50-53. [20] Bùi Thị Mỹ Khanh (2012), “ Chuyển nhượng vốn trong công ty trách