7. Kết cấu đề tài
1.3.3.1Dựa trên các quy định của pháp luật
Pháp luật được coi là kim chỉ nam cho mọi hoạt động của doanh nghiệp, là công cụ bảo đảm sự tồn tại hợp pháp và vận hành bình thường của công ty cũng như quyền và lợi ích hợp pháp của chủ doanh nghiệp. Hiện nay các quốc gia trên thế giới, bao gồm Việt Nam đều quy định một hệ thống quy phạm pháp luật thống nhất, qua đó nhà nước thực hiện chức năng quản lý và điều chỉnh hoạt động của các doanh nghiệp. Các vấn đề về quyền định đoạt vốn của chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên được quy định trong LDN 2005 và các văn bản có liên quan.
Việc ghi nhận quyền định đoạt vốn trong các văn bản pháp lý thể hiện vai trò của pháp luật trong việc đảm bảo quyền lợi của nhà đầu tư được thực thi quyền của mình mà không bị bất kỳ chủ thể nào ngăn cản hay xâm phạm. Hiện nay pháp luật ghi nhận công ty TNHH một thành viên được phép định đoạt vốn dưới những hình thức như : tăng vốn điều lệ, chuyển nhượng vốn, tặng cho vốn, dùng vốn làm tài sản thừa kế,…Quy định của pháp luật chỉ là nguyên tắc chung điều chỉnh quyền định đoạt vốn của thành viên công ty TNHH một thàn viên, do đó trên thực tế có không ít trường hợp Điều lệ công ty được thiết lập rất sơ sài nhằm đối phó với các thủ tục thành lập công ty, chính tâm lý không coi trọng Điều lệ dẫn đến hậu quả trong quản trị công ty và làm giảm khả năng tự điều chỉnh mà LDN 2005 dành cho các thành viên [16].
1.3.3.2 Dựa trên Điều lệ của công ty
Bên cạnh LDN 2005 và các văn bản có liên quan, Điều lệ của công ty là một nguồn quan trọng để các định phạm vi quyền định đoạt vốn của chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên. Điều 18, LDN 2005 quy định để được thành lập hợp pháp thì tất cả các công ty phải có Điều lệ và Điều lệ đó phải được xây dựng trên cơ sở phù hợp với LDN 2005. Điều lệ công ty có vai trò quan trọng đối với hoạt động quản lý nhà nước cũng như đối với công ty.
Về mục đích: Tương tự doanh nghiệp tư nhân, đối với công ty TNHH một thành viên, Điều lệ công ty quy định các quyền lợi, nghĩa vụ của chủ sở hữu công
21
ty. Ngoài ra, đối với CTCP, công ty TNHH hai thành viên trở lên và công ty hợp danh. Điều lệ cũng là văn bản quy định quyền lợi, nghĩa vụ của các cổ đông hoặc thành viên công ty.
Về mặt pháp lý: Theo quy định của pháp luật Việt Nam, trong hồ sơ đăng ký kinh doanh phải có Điều lệ, chính vì thế Điều lệ công ty là điều kiện để doanh nghiệp được thành lập hợp pháp (Điều 22, LDN 2005) . Ngoài ra, theo pháp luật của nhiều quốc gia thì đối với CTCP, công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty hợp danh, Điều lệ còn là bản hợp đồng ghi nhận sự thỏa thuận giữa công ty đối với các cổ đông hoặc các thành viên công ty, giữa các cổ đông hoặc thành viên với nhau và là cơ sở quan trọng để giải quyết tranh chấp nội bộ. Nhiều hệ thống pháp luật trên thế giới điển hình là hệ thống pháp luật của các quốc gia theo truyền thống Common Law (Thông luật) như Anh, Australia cho phép các thành viên tự xác định quyền của mình trong Điều lệ. Theo đó, Điều lệ có thể được coi như luật riêng của doanh nghiệp và các cơ quan tài phán có thể coi chúng là nguồn luật áp dụng. Vì vậy có thể nói rằng Điều lệ là cơ sở quan trọng ghi nhận quyền định đoạt vốn của thành viên công ty.
Xuyên suốt LDN 2005, pháp luật đã để ngỏ nhiều điều luật nhường phần cho ý chí của chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên bằng cách quy định: “trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác”. Căn cứ vào đó, chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên có quyền xây dựng những điều khoản mang tính chất bổ sung về các vấn đề như quản lý điều hành, quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu, … miễn là không trái với các quy định của pháp luật. Khi tiến hành định đoạt vốn góp, ngoài việc tuân theo quy định của pháp luật, chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên còn phải tuân thủ thêm các quy định trong Điều lệ công ty (nếu có).
Theo pháp luật của một số quốc gia trên thế giới, ngoài việc dựa trên các quy định của pháp luật và theo Điều lệ công ty, đối với CTCP, công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty hợp danh thì cơ sở pháp lý ghi nhận quyền định đoạt vốn còn có thể là hợp đồng, thỏa thuận giữa các cổ đông, thành viên công ty. Theo tập tục ở Anh và Mỹ, trước khi thành lập công ty, những cổ đông, thành viên sáng lập sẽ thiết lập hợp đồng trước khi thành lập công ty, theo đó, họ cùng
22
nhau thỏa thuận về vốn điều lệ, cam kết với nhau về tỷ lệ góp vốn, những vấn đề liên quan đến quản trị công ty, quyền và nghĩa vụ của các cổ đông, thành viên công ty mà sau này Điều lệ chỉ nhắc lại sơ sài. Do đó hợp đồng góp vốn là văn bản thể hiện rõ nhất ý chí của các chủ thể tham gia góp vốn vào công ty, là cơ sở tâm lý để họ làm ăn chung dựa trên sự thỏa thuận với nhau một cách tự nguyện. Theo pháp luật Việt Nam, tại Điều 14, LDN 2005 quy định thành viên sáng lập hay người đại diện theo ủy quyền được phép ký các loại hợp đồng phục vụ cho việc thành lập và hoạt động của công ty trước khi đăng ký kinh doanh và khi công ty được thành lập thì nó sẽ tiếp nhận quyền và nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng đã ký kết.
Tuy nhiên, trên thực tế thì có không ít Điều lệ hay thỏa thuận có quy định trái với LDN 2005 như việc hạn chế chuyển nhượng phần vốn góp của các thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên hoặc đặt ra điều kiện mua lại phần vốn góp khắt khe hơn. Sự mâu thuẫn này gây khó khăn cho chủ sở hữu trong việc xác định phạm vi thực hiện quyền định đoạt của mình. LDN hiện hành không có điều khoản nào điều chỉnh vấn đề khi có sự khác biệt giữa thỏa thuận thành viên và LDN thì văn bản nào sẽ được ưu tiên áp dụng, điều này tiềm ẩn nguy cơ phát sinh tranh chấp trong giao dịch định đoạt phần vốn góp của thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên. Tác giả cho rằng quyền định đoạt tài sản là quyền tài sản gắn liền với chủ sở hữu, vì vậy cần phải tôn trọng nhóm quyền này bằng việc tôn trọng thoả thuận của các bên trong Điều lệ, thỏa thuận của thành viên. Nếu mọi quyền hạn của chủ sở hữu đều bị ràng buộc bởi quy định của pháp luật mà không được tự do ý chí là xâm phạm đến quyền tự do kinh doanh của nhà đầu tư. Việc tôn trọng thỏa thuận của các bên là hoàn toàn hợp lý, bởi giống như các giao dịch dân sự khác, phụ thuộc vào sự tự do ý chí và tự nguyện của các bên, miễn là những thỏa thuận đó không được hình thành do cưỡng ép, lừa dối, không trái với đạo đức xã hội và không xâm phạm đến quyền, lợi ích hợp pháp của các chủ thể khác.
1.3.4 Các hình thức định đoạt vốn của chủ sở hữu công ty TNHH
một thành viên
23
a. Quyền tăng vốn điều lệ của chủ sở hữu công ty TNHH một thành
viên
Quyền tăng vốn điều lệ của chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên được quy định tại Khoản 2, Điều 76, LDN 2005, riêng đối với công ty TNHH một thành viên do tổ chức làm chủ sở hữu, quyền tăng vốn Điều lệ còn được quy định tại Điểm h, Điều 64, LDN 2005. Tuy nhiên, khác với các loại hình doanh nghiệp khác, theo quy định tại Khoản 1, Điều 76, LDN 2005 và Khoản 2, Điều 40, NĐ 43 thì công ty TNHH một thành viên được tăng vốn điều lệ nhưng lại không được giảm vốn điều lệ. Nguyên nhân pháp luật quy định như vậy là vì công ty TNHH một thành viên là loại hình doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ sở hữu, chủ sở hữu của công ty chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty. Đặc biệt, trong công ty TNHH một thành viên do cá nhân làm chủ sở hữu, chủ sở hữu được quyền tự mình quyết định mọi vấn đề liên quan đến doanh nghiệp, chính vì vậy, nếu pháp luật cho phép công ty TNHH một thành viên được giảm vốn điều lệ, chủ sở hữu có thể lợi dụng quy định này để giảm vốn điều lệ một cách dễ dàng nhằm trốn tránh các nghĩa vụ về tài sản, dẫn tới quyền lợi của các chủ nợ và các chủ thể có quyền lợi liên quan không được bảo đảm.
Ví dụ ông A là chủ sở hữu của công ty TNHH một thành viên X. Trong quá trình hoạt động, công ty liên tục bị lỗ nên ông A phải vay mượn tiền từ ngân hàng, bạn bè, các tổ chức tín dụng để có thể duy trì hoạt động của công ty. Tuy nhiên, cho đến thời điểm hiện tại, công ty X không còn nguồn vốn để tiếp tục duy trì hoạt động kinh doanh nên buộc phải tính đến phương án phải phá sản. Nếu Nhà nước cho công ty TNHH một thành viên được giảm vốn điều lệ thì ông A sẽ tính toán làm thủ tục giảm vốn điều lệ đến mức thấp nhất trước khi nộp hồ sơ xin phá sản. Như vậy các khoản nợ của công ty sẽ giảm đến mức thấp nhất, vậy thì các ngân hàng, các chủ nợ sẽ bị mất tiền. Điều này kéo theo hệ lụy là các cá nhân, tổ chức sẽ không dám cho các công ty TNHH một thành viên vay tiền nữa và lúc đó loại hình công ty TNHH một thành viên chắc chắn sẽ không thể tồn tại và phát triển. Theo quy định tại Khoản 2, Điều 76, LDN 2005 thì công ty
24
TNHH một thành viên được phép tăng vốn điều lệ bằng cách chủ sở hữu công ty đầu tư thêm hoặc huy động thêm vốn góp từ tổ chức, cá nhân khác.
b. Thủ tục tăng vốn điều lệ của chủ sở hữu công ty TNHH một
thành viên
Trường hợp công ty TNHH một thành viên tăng vốn điều lệ do chủ sở hữu công ty đầu tư thêm vốn thì theo quy định tại Khoản 1, Điều 40, NĐ 102, công ty gửi thông báo đến Phòng Đăng ký kinh doanh nơi công ty đã đăng ký. Nội dung thông báo gồm: (1) Tên, mã số doanh nghiệp, mã số thuế hoặc số Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (trường hợp doanh nghiệp chưa có mã số doanh nghiệp và mã số thuế). (2) Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác quy định tại Điều 24, NĐ 43 hoặc số quyết định thành lập , mã số doanh nghiệp của chủ sở hữu và người được uỷ quyền đối với công ty TNHH một thành viên. (3) Tỷ lệ sở hữu được uỷ quyền của từng đại diện theo uỷ quyền đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên được tổ chức quản lý theo quy định tại khoản 3 Điều 67 của Luật Doanh nghiệp. (4) Vốn điều lệ đã đăng ký và vốn điều lệ dự định thay đổi; thời điểm và hình thức tăng giảm vốn. (5) Họ, tên, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân hoặc Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác quy định tại Điều 24, NĐ 43, địa chỉ thường trú và chữ ký của người đại diện theo pháp luật của công ty hoặc Chủ tịch Hội đồng thành viên đối với công ty TNHH. (6) Kèm theo thông báo phải có quyết định của chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên về việc thay đổi vốn điều lệ của công ty. Quyết định của chủ sở hữu công ty phải ghi rõ những nội dung được sửa đổi trong Điều lệ công ty. Khi nhận Thông báo, Phòng Đăng ký kinh doanh trao giấy biên nhận và đăng ký tăng vốn cho công ty.
Trường hợp tăng vốn điều lệ do huy động thêm vốn từ người khác thì theo Khoản 2, Điều 76, LDN 2005, chủ sở hữu công ty phải làm thủ tục chuyển đổi thành công ty TNHH hai thành viên trở lên trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thành viên mới cam kết góp vốn vào công ty.
1.3.4.2 Chuyển nhượng vốn
Chuyển nhượng vốn trong công ty TNHH một thành viên là việc chủ sở hữu vốn chuyển nhượng một phần hay toàn bộ phần vốn của công ty cho tổ chức, cá
25
nhân và nhận thanh toán giá trị phần vốn đó bằng phương thức mà các bên đã thoả thuận. Bản chất của chuyển nhượng vốn là một giao dịch mua bán vốn được thực hiện thông qua hợp đồng chuyển nhượng với đối tượng của giao dịch là quyền sở hữu vốn.
a. Quyền chuyển nhượng vốn của chủ sở hữu công ty TNHH một (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
thành viên
Quyền chuyển nhượng vốn dành cho cả chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên và công ty TNHH hai thành viên trở lên. Đối với chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên thì chuyển nhượng vốn là cách thức duy nhất để chủ sở hữu rút vốn ra khỏi công ty. Việc hạn chế quyền rút vốn được đặt ra trong suốt quá trình hoạt động của công ty TNHH một thành viên nhằm đảm bảo tính độc lập tương đối giữa pháp nhân với chủ sở hữu, hạn chế việc chủ sở hữu lạm dụng sự độc quyền để rút vốn ra khỏi công ty nhằm bảo vệ sự ổn định tài chính và hoạt động của công ty, đồng thời đảm bảo quyền của chủ nợ và quyền lợi của những người có liên quan. Vì vậy, quyền chuyển nhượng vốn là quyền đặc biệt quan trọng đối với chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên. Quyền chuyển nhượng vốn cho phép chủ sở hữu có khả năng dịch chuyển nguồn vốn từ nơi này sang nơi khác, từ lĩnh vực này sang lĩnh vực khác, góp phần đảm bảo quyền tự do kinh doanh cho các chủ thể.
Ở công ty TNHH một thành viên, chủ sở hữu công ty có quyền tự mình quyết định mọi vấn đề trong công ty mà không phụ thuộc vào bất kỳ tổ chức, cá nhân nào. Do đó chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên có thể chuyển một phần hay toàn bộ số vốn của mình cho một hoặc nhiều tổ chức, cá nhân khác mà không cần bất kỳ sự đồng ý, thông qua hay tuân theo thủ tục chào bán vốn bắt buộc như công ty TNHH hai thành viên trở lên.
Về phạm vi chuyển nhượng, đối với công ty TNHH một thành viên, khi chuyển nhượng vốn chỉ xác định số vốn thực góp tại thời điểm chuyển nhượng mà không tính trên toàn bộ số vốn cam kết góp. Dựa trên cơ sở là Khoản 2, Điều 31, NĐ 102 về trường hợp chuyển đổi công ty TNHH một thành viên thành công ty TNHH hai thành viên trở lên quy định rằng giao dịch chuyển nhượng vốn chỉ được tiến hành khi phát sinh sự kiện pháp lý là chủ sở hữu công ty chuyển
26
nhượng một phần vốn thuộc quyền sở hữu của mình cho người khác nhưng phải kèm điều kiện là chủ sở hữu đã góp đủ số vốn như đã cam kết. Đối với những giao dịch chuyển nhượng không dẫn đến hệ quả như trên thì pháp luật không có quy định gì thêm nên có thể hiểu là pháp luật không cấm, vì vậy việc chuyển nhượng vốn vẫn có thể được tiến hành trên cả phạm vi số vốn thực góp và vốn cam kết góp ( công ty TNHH hai thành viên trở lên, công ty hợp danh ).
b. Thủ tục chuyển nhượng vốn của chủ sở hữu công TNHH một
thành viên
Trường hợp chuyển nhượng toàn bộ vốn điều lệ cho một cá nhân hoặc một tổ chức thì người nhận chuyển nhượng phải đăng ký thay đổi chủ sở hữu công ty