3.2.2.1 Cơ chế chính sách quản lý chung
Hệ thống luật pháp điều chỉnh hoạt động M&A có hai vấn đề quan tâm, thứ nhất là bảo vệ tính cạnh tranh của thị trường; thứ hai là bảo vệ quyền lợi của cổ đông, nhất là cổ đông thiểu số vì thế hành lang pháp lý cho hoạt động này phải đồng bộ và có sự quan tâm của tất cả các bộ, ngành có liên quan. Nội dung chủ đạo trước mắt của khung pháp lý cho hoạt động M&A là nên tạo điều kiện thuận lợi cho việc sáp nhập và mua lại giữa các doanh nghiệp Việt Nam diễn ra nhanh chóng và hiệu quả.
- Bảo vệ tính cạnh tranh của thị trường
Như đã phân tích trong chương 2, hoạt động M&A trong tất cả các lĩnh vực trước hết chịu sự điều chỉnh chung của Luật cạnh tranh.
Luật cạnh tranh hiện nay cấm những hoạt động sáp nhập và mua lại có thể dẫn tới việc một doanh nghiệp có mức tập trung kinh tế lớn hơn 50% thị trường liên quan. Tuy nhiên, Luật cạnh tranh và các văn bản dưới luật không có quy định rõ ràng về “
khái niệm thị trường liên quan”, điều này gây khó khăn cho các ngân hàng và các cơ quan quản lý sẽ lúng túng khi xác định thế nào là thị trường liên quan trong hoạt động ngân hàng khi tiến hành một hoạt động M&A, chẳng hạn một ngân hàng có thể cung cấp cho khách hàng một “gói” dịch vụ bao gồm một loại hình dịch vụ: cho vay, bảo lãnh ngân hàng, thư tín dụng, chiết khấu hối phiếu xuất khẩu thì việc xác định chiếm bao nhiêu phần trăm trong thị trường có liên quan bằng cách cộng từng dịch vụ hay cộng một gói sản phẩm của hai ngân hàng sáp nhập so với toàn thị trường .
Vì thế, theo quan điểm của người viết, Luật cạnh tranh điều chỉnh và chi phối đến tất cả các ngành trong nền kinh tế nhưng riêng đối với ngành ngân hàng là một ngành kinh tế đặc thù nên khái niệm thị trường liên quan phải được Luật các tổ chức tín dụng và các văn bản khác quy định cụ thể và phải được chỉnh sửa cho phù hợp với thực tiễn vì các sản phẩm của ngân hàng rất nhiều và được phát triển liên tục.
- Bảo vệ quyền lợi của cổ đông, nhất là cổ đông thiểu số
Vấn đề thứ hai mà pháp luật quan tâm là quyền lợi của cổ đông thiểu số vì các cổ đông lớn luôn biết cách bảo vệ quyền lợi của họ trong các vụ sáp nhập trong khi đó các cổ đông thiểu số có thể bị gạt ra khỏi các quyết định sáp nhập. Nếu không được tôn trọng, lợi ích của nhóm cổ đông thiểu số có thể bị gạt ra khỏi các quyết định sáp nhập hoặc có thể bị lợi dụng để làm lợi cho các cổ đông lớn. Do đó, Nhà nước phải nhìn M&A trên góc độ bảo vệ lợi ích của cổ đông thiểu số. Điều này, phải quy định nâng cao tỷ lệ phiếu bầu cần phải đạt được trong các cuộc họp Đại hội đồng cổ đông để thông qua những quyết định lớn của Công ty trong đó có hoạt động M&A. Các ngân hàng có thể dựa vào Luật doanh nghiệp, Luật chứng khoán để thông qua bản điều lệ bảo vệ quyền lợi của các cổ đông trong trường hợp không muốn bị thâu tóm và đây cũng là một trong các chiến thuật mà các ngân hàng phải sử dụng để bảo vệ mình tránh bị thâu tóm trong làn sóng hoạt động M&A sắp tới.
3.2.2.2 Cơ chế chính sách dùng riêng cho hoạt động M&A ngân hàng
Hoạt động M&A ngân hàng đang được điều chỉnh bởi Quyết định số 241 được ban hành vào năm 1998 của Thống đốc Ngân hàng Nhà Nước Việt Nam đã không còn phù hợp với thực tế hiện nay của hệ thống ngân hàng thương mại.
Thứ nhất, theo tinh thần của quyết định này, đối tượng chủ yếu của hoạt động sáp nhập là các ngân hàng hoạt động yếu kém được đặt trong tình trạng kiểm soát đặc biệt hoặc không đủ mức vốn điều lệ tổi thiểu, hoặc hoạt động yếu kém có thể tự
nguyện xin sáp nhập, hợp nhất và mua lại hoặc các ngân hàng cổ phần đang hoạt động bình thường nhưng tự nguyện xin sáp nhập, hợp nhất hoặc mua lại tổ chức tín dụng khác để thành một tổ chức tín dụng cổ phần có quy mô lớn hơn. Tuy nhiên, thực tế hoạt động M&A diễn ra trên thế giới và sẽ diễn ra trong thời gian sắp tới dưới rất nhiều hình thức trong đó có hoạt động mua bán thù địch với mục tiêu thâu tóm mà các “Ông chủ” của các Ngân hàng không thể ngồi bàn bạc với nhau để nghĩ ra phương hướng phát triển của ngân hàng.
Thứ hai, hoạt động M&A theo quy định này chỉ dựa trên phương thức mua lại tài sản, trong khi đó, thị trường chứng khoán Việt Nam đã được hình thành và phát triển, chính vì thế các hoạt động mua lại theo phương thức thâu gom cổ phiếu hoàn toàn có thể xảy ra.
Thứ ba, các quy định về thủ tục pháp lý khi thực hiện hoạt động M&A cần phải thông thoáng hơn, tránh những thủ tục nặng nề gây lãng phí thời gian và chi phí thực hiện. Hoạt động M&A tác động đến nhiều mặt đến nền kinh tế nên các ban ngành có liên quan đều có thể can thiệp, tuy nhiên hoạt động ngân hàng mang tính chuyên biệt lớn và để quản lý hoạt động này hiệu quả và không tốn quá nhiều thời gian, Nhà nước phải xây dựng quy trình về quản lý hoạt động này để các cơ quan ban ngành có liên quan phối hợp đồng bộ, trước hết phải có cơ quan đầu mối quản lý trực tiếp là Ngân hàng Nhà nước, Cục Quản lý cạnh tranh và UBCK là các cơ quan quản lý tham mưu cho ngân hàng Nhà nước để đưa ra quyết định cuối cùng.
Cũng trong quyết định này, quy định việc mua lại thông qua con đường thỏa thuận giữa các tổ chức tín dụng hoặc có sự đồng ý của ngân hàng mục tiêu. Tuy nhiên, trong thời gian sắp tới, việc mua lại được diễn ra theo nhiều hình thức trong đó có hình thức mua lại “thù địch”, tức là việc mua lại không cần có sự đ ng ý của các ngân hàng mục tiêu. Chính vì thế , Nhà nước c ng phải xây dựng các quy trình quản lý hoạt động M&A các trường hợp này.
Ngoài ra, Nhà nước còn phải ban hành những quy định hướng dẫn cụ thể có liên quan đến quá trình thực hiện sáp nhập như chế độ thuế, nguyên tắc hạch toán kế toán, xử lý cổ phiếu, chuyển đổi tài sản….Thực tế cho thấy hậu sáp nhập cũng phát sinh khá nhiều vấn đề phức tạp phải xử lý như phân chia lợi nhuận cho cổ đông mới- cổ đông cũ, trách nhiệm giải quyết các khoản nợ chưa thanh toán của ngân hàng bị sáp nhập hoặc mua lại, giải quyết vấn đề lao động dôi dư. Khi hành lang pháp lý đã rõ
ràng, thông suốt thì các ngân hàng mới có thể chủ động thực hiện các hoạt động M&A một cách trôi chảy.