3.2.1.1 Hồn thiện pháp luật hình sự
Thứ nhất, sửa đổi, bổ sung Nghị quyết 01/2010 về xác định số tiền dùng để
đánh bạc
Như đã phân tích ở Chương 2 cho thấy, thực tiễn xác định số tiền để truy cứu TNHS tội đánh bạc gặp nhiều vướng mắc. Cụ thể, việc xác định số tiền đánh bạc để truy cứu TNHS theo hướng dẫn tại Nghị quyết số: 01/2010/NQ-HĐTP là dựa vào việc ghi số đề có được trúng thưởng hay khơng. Cách tính như vậy là khơng hợp lý, khơng đánh giá đúng tính chất, mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi mà người
đánh bạc đã thực hiện khi cùng là một hành vi như nhau nhưng việc xác định người thực hiện hành vi có phạm tội đánh bạc hay không lại phải dựa vào thời điểm phát hiện hành vi phạm tội. Như vậy, việc truy cứu TNHS người đánh bạc dựa vào thời điểm phát hiện tợi phạm trong khi hành vi phạm tợi đã hồn thành từ thời điểm hai bên thỏa thuận xong số tiền đánh bạc và tỷ lệ thắng thua. Không thể nói rằng đến thời điểm có kết quả thắng thua thì hành vi của người đánh bạc sẽ nguy hiểm hơn trường hợp chưa có kết quả thắng thua.
Vì vậy, theo quan điểm của tác giả thì cần phải sửa đởi quy định mục 5.1 và mục 5.2 khoản 5 Điều 1 Nghị quyết sớ 01/2010 theo hướng bỏ quy định việc tính tiền đánh bạc dựa vào thời điểm phát hiện hành vi phạm tội mà chỉ cần dựa vào thời điểm hành vi tợi phạm đã hồn thành.
Cụ thể, bổ sung quy định mục 5.1 và mục 5.2 khoản 5 Điều 1 Nghị quyết số 01/2010/NQ-HĐTP theo hướng quy định tính tiền dùng đánh bạc dựa vào thời điểm hành vi phạm tợi đã hồn thành. Mà theo đó, mục 5.1 và mục 5.2 khoản 5 Điều 1 Nghị quyết số 01/2010 được sửa đổi lại như sau:
“5.1. Xác định số tiền hoặc giá trị hiện vật của người chơi đề, cá độ dùng đánh bạc
Số tiền mà người chơi số đề, cá độ dùng đánh bạc là tổng số tiền mà họ đã bỏ ra để mua số đề, cá độ cộng với số tiền mà chủ đề, chủ cá độ phải chi trả nếu người chơi trúng thưởng, không phụ tḥc người chơi có trúng thưởng hay khơng, phát hiện trước hay sau khi mở thưởng.
5.2. Xác định số tiền hoặc giá trị hiện vật của chủ đề, chủ cá độ dùng đánh bạc Số tiền chủ đề, chủ cá độ dùng đánh bạc là tồn bợ số tiền người chơi số đề, cá Số tiền chủ đề, chủ cá độ dùng đánh bạc là tồn bợ số tiền người chơi số đề, cá độ đã bỏ ra để mua số đề, cá độ cộng với số tiền mà chủ đề, chủ cá độ phải chi trả nếu người chơi trúng thưởng, khơng phụ tḥc người chơi có trúng thưởng hay khơng, phát hiện trước hay sau khi mở thưởng.”
Ví dụ: A đến gặp B (chủ đề) để ghi số đề là số 15 với số tiền 200.000 đồng, tỷ lệ 1 ăn 70. Tiền A dùng để đánh bạc được xác định bao gồm tiền A bỏ ra để đánh bạc với B là 200.000 đồng, cộng với số tiền B (nhà cái) bỏ ra để đánh bạc với A là 200.000x70=14.000.000 đồng. Tức là tiền A dùng để đánh bạc là 14.200.000 đồng
và số tiền dùng để đánh bạc của B cũng là 14.200.000 đồng. (không phụ thuộc người chơi có trúng thưởng hay không, phát hiện trước hay sau khi mở thưởng). Thứ hai, quy định rõ trách nhiệm hình sự của chủ đề, chủ cá đợ bóng đá để
phân định rõ trách nhiệm hình sự giữa hai tợi “ Tở chức đánh bạc" Điều 322 và “Tội đánh bạc" Điều 321 BLHS
Như tác giả đã phân tích trong Chương 2, thực tiễn gặp vướng mắc khi xác định ranh giới giưã tội “Tổ chức đánh bạc" và “Đánh bạc” đặc biệt trong trường hợp người chủ đề vừa thực hiện hành vi tổ chức ghi đề vừa là người chơi đề.
Hành vi của người chủ lô đề, cá độ bóng đá thể hiện qua việc đánh bạc dưới hình thức sớ đề mà chủ đề là người khởi xưởng, chuẩn bị các công cụ, phương tiện để phục vụ cho việc đánh bạc như: Máy fax, máy tính ... với vai trò là người tổ chức. Mặt khác, xét về mặt chủ quan của tợi phạm thì chủ lơ, đề, cá đợ bóng đá là người trực tiếp tham gia đánh bạc, thuộc trường hợp một người đánh bạc với nhiều người. Vì vậy, bản chất hành vi của người chủ đề là có dấu hiệu pháp lý của cả hai tội đánh bạc (Điều 321 BLHS) và Tội tổ chức đánh bạc (Điều 322 BLHS).
Theo hướng dẫn tại Nghị quyết 02/2003/NQ-HĐTP, thì người tở chức đánh bạc và người đánh bạc được xem là nhũng người đồng phạm trong vụ án đánh bạc, cụ thể: “Người tổ chức đánh bạc hoặc gá bạc thuộc trường hợp chưa đến mức được hướng dẫn tại các điểm a, b và c tiểu mục 7.1 mục 7 này, nếu tổng số tiền hoặc hiện vật dùng để đánh bạc có giá trị từ mợt triệu đồng đến dưới mười triệu đồng thì tuy họ không phải chịu trách nhiệm hình sự về "tợi tổ chức đánh bạc hoặc gá bạc" nhưng họ phải chịu trách nhiệm hình sự về đồng phạm tợi đánh bạc”. Theo hướng dẫn của Nghị quyết, như vậy trường hợp người tổ chức đánh bạc đồng thời tham gia vào hoạt động đánh bạc có nghĩa là họ đóng 02 vai trò trong vụ đồng phạm đánh bạc: người tổ chức và người thực hành. Vì vậy, theo nguyên tắc xác định TNHS trong đồng phạm, nếu một người có nhiều vai trò trong vụ án đồng phạm thì họ sẽ bị truy cứu TNHS về vai trò nguy hiểm nhất - đó chính là người tở chức. Tuy nhiên, đối với tội đánh bạc, hành vi tổ chức đã được nhà làm luật tách riêng thành một tội phạm độc lập tại điều 322 BLHS “ tội tổ chức đánh bạc".
Từ lập luận trên, theo quan điểm của tác giả, trong trường hợp người chủ lô đề, chủ độ bóng đá đồng thời tham gia vào hoạt đợng đánh bạc thì cần phải truy cứu TNHS họ về cả hai tội danh là Tội tở chức đánh bạc và Tợi đánh bạc. Chính vì vậy, tác giả kiến nghị các cơ quan tư pháp trung ương cần ban hành văn bản liên tịch (Thông tư liên tịch của VKSNDTC, TANDTC, BCA) để thống nhất định tội danh đối với dạng hành vi phạm tội này theo hướng như sau:
Khi định tội danh đối với hành vi của người chủ lơ đề, chủ đợ bóng đá thì cần phải truy cứu TNHS họ về cả hai tội danh là Tội tổ chức đánh bạc (Điều 322 BLHS) và Tợi đánh bạc (Điều 321 BLHS). Vì chủ lơ, đề, cá đợ bóng đá là người chuẩn bị các điều kiện để tổ chức cho các con bạc chơi đồng thời họ trực tiếp tham gia đánh bạc, thuộc trường hợp một người đánh bạc với nhiều người.
Thứ ba, kiến nghị ban hành văn bản pháp luật quy định về hành vi của
những người đồng phạm trong mua bán lô đề
Trong thực tiễn khi xác định TNHS đối với các vụ án đánh bạc liên quan đến số đề, cá độ bóng đá cơ quan chức năng gặp khó khăn đối với trường hợp người ghi số đề, họ là người trung gian (người ghi tịch) giữa nhà cái và con đề. Người ghi đề không trực tiếp ăn thua với con bạc mà chỉ hưởng lợi từ phần trăm hoa hồng tiền ghi được hoặc hưởng phần trăm chênh lệch tỷ lệ đối với tiền trúng thưởng. Khi truy tớ thì truy tớ họ tợi tở chức đánh bạc hoặc gá bạc hay truy tố họ tội đánh bạc với vai trò đồng phạm. Thực tiễn áp dụng cho thấy có thể xảy ra 02 trường hợp như sau:
- Trường hợp 1: Nếu chứng minh, bắt được chủ đề thì họ là người giúp sức cho chủ đề và bị truy tố tội “Tổ chức đánh bạc” với vai trò là người giúp sức, hoặc cũng có người bị truy tố về tội “Đánh bạc” với vai trò là đồng phạm.
- Trường hợp 2: Khơng xác định được người “chủ đề” thì người ghi đề bị truy tớ tợi gì? (thơng thường truy tớ họ tợi “đánh bạc” nhưng không thuyết phục lắm) bởi không chứng minh được người “chủ đề”. Bởi xét về bản chất hành vi, người ghi đề họ chỉ làm nhiệm vụ ghi lại những con số đề, lô đề mà người chơi số đề đặt mua và thu tiền, rồi giao nộp phơi đề đầy đủ cho chủ số đề trước khi có kết quả mở thưởng và họ nhận được khoản tiền “hoa hồng” từ chủ số đề. Theo đó, người ghi số đề với vai trò “trung gian”, họ không bỏ tiền ra để tham gia đánh bạc,
không được thua bằng tiền hay hiện vật với người chơi số đề, chủ số đề. Như vậy, nếu trường hợp này truy tố họ tội đánh bạc là không thoả đáng trừ trường hợp họ vừa là người ghi sớ đề vừa là chủ sớ đề thì mới truy tớ về tợi “Đánh bạc”.
Theo quan điểm của tác giả, trong trường hợp này truy tố họ về tội “tổ chức đánh bạc" với vai trò đồng phạm là hợp lý bởi về mặt chủ quan họ không có ý định đánh bạc để tìm vận may, thực ra họ là người kết nối những con bạc với nhau. Họ nhận được một khoản tiền theo thoả thuận với người chủ đề, không phụ thuộc vào kết quả thắng thua của bên tham gia đánh bạc nào.
Từ những lập luận trên, do đó, tác giả đồng tình với quan điểm của tác giả Hà Thái Thơ [36, tr3] kiến nghị các cơ quan tư pháp trung ương cần ban hành văn bản liên tịch (Thông tư liên tịch của VKSNDTC, TANDTC, BCA) để thống nhất định tội danh đối với dạng hành vi phạm tội của người ghi phơi đề, cá độ bóng đá theo hướng như sau:
- Nếu số tiền bán đề trong cùng mợt ngày đã giao tồn bợ cho chủ đề cộng
với số tiền trúng giải (nếu có) từ 20.000.000 đồng trở lên thì người trung gian phải chịu trách nhiệm về Tội tổ chức đánh bạc với vai trò đồng phạm giúp sức cho chủ đề.
- Nếu số tiền bán đề trong cùng một ngày đã giao tồn bợ cho chủ đề cợng
với số tiền trúng giải (nếu có) dưới 20.000.000 đồng nhưng bán cho từ 10 người chơi trở lên thì người trung gian cũng đồng phạm Tội tổ chức đánh bạc với chủ đề.
- Nếu số tiền bán đề trong cùng mợt ngày đã giao tồn bợ cho chủ đề cợng với số tiền trúng giải (nếu có) dưới 20.000.000 đồng nhưng trên 5.000.000 đồng với số tiền trúng giải (nếu có) dưới 20.000.000 đồng nhưng trên 5.000.000 đồng và bán cho 9 người trở xuống thì người trung gian không bị truy cứu trách nhiệm hình sự về Tợi tở chức đánh bạc mà phạm tội đánh bạc (đồng phạm, và
người chủ lô đề, cá độ bóng đá cũng bị truy cứu TNHS về Tội đánh bạc).
Nếu số tiền bán đề trong cùng một chỉ giao một phần cho chủ đề, phần còn lại giữ lại để trực tiếp ăn thua với người mua đề thì phần giữ lại sẽ bị truy cứu thêm tội đánh bạc nếu số tiền giữ lại cộng với số tiền trúng giải của phần giữ
lại (nếu có) trên 5.000.000 đồng. Nghĩa là trường hợp này họ sẽ phạm hai tội: Tội tổ chức đánh bạc.[]
3.2.1.2. Tăng cường hướng dẫn áp dụng pháp luật hình sự về tội đánh bạc
Như đã phân tích ở Chương 2, những hạn chế, vướng mắc trong việc xác định tội danh đối với tội đánh bạc xuất phát từ nhiều lý do nhưng một trong những lý do quan trọng là pháp luật quy định không rõ ràng, cụ thể quy định tại điểm điểm a và b, khoản 4, điều 1 Nghị Quyết 01/2010, nhà làm luật sử dụng kỹ thuật lập pháp đó là đưa ra một quy định mang tính “định tính”, còn đến điểm b thì sử dụng phương pháp liệt kê mà không chỉ ra bản chất của các hình thức “cùng tham gia đánh bạc với nhau” và “một người đánh bạc với nhiều người” cho nên dẫn đến thực tế khi xác định số tiền để truy cứu TNHS rất khó và dẫn đến oan sai.
Xuất phát từ mong muốn hướng tới sự nhận thức pháp luật thật sự rõ ràng, thống nhất cho vấn đề xác định TNHS đối với hành vi đánh bạc, nhằm hạn chế việc áp dụng pháp ḷt thiếu chính xác dẫn đến việc hình sự hóa các quan hệ pháp luật khác. Vì vậy, trong luận văn này tác giả kiến nghị cơ quan có thẩm quyền cần ban hành văn bản hướng dẫn cụ thể về các trường hợp áp dụng thống nhất pháp luật, đặc biệt là đối với người thực hiện hành vi lô đề, cá độ bóng đá.
Thứ nhất, để có cách hiểu thống nhất đảm bảm việc áp dụng pháp luật một
cách đúng đắn, không oan sai thì cần phải có hướng dẫn, giải thích cụ thể về các thuật ngữ như “cùng tham gia đánh bạc với nhau” và “một người đánh bạc với nhiều người” như đề xuất bổ sung tại phần kỹ thuật lập pháp, cụ thể:
-Khái niệm “Mợt người đánh bạc với nhiều người” là hình thức đánh bạc
mà có 1 con bạc (1 bên, có thể gồm nhiều người) cầm cái (chủ cái) để đánh với các con bạc riêng lẻ khác. Theo luật chơi (nếu khơng có thỏa thuận khác), các con bạc lẻ tham gia đánh bạc là chỉ đánh với chủ cái và khơng có sự tương tác, sát phạt lẫn nhau (cũng tương tự như đặt cược đua ngựa)
-Khái niệm “cùng tham gia đánh bạc với nhau” là trường hợp các con bạc
trong cùng chiếu bạc có sự sát phạt (tương tác) lẫn nhau.
Trường hợp nhiều người cùng tham gia đánh bạc với nhau: trong trường hợp khi xác định số tiền, hiện vật để đánh bạc của từng người là tổng số tiền mà tất cả các con bạc cùng tham gia đánh trong chiếu bạc đó.
Trường hợp một người đánh bạc với nhiều người thì xác định sớ tiền, hiện vật để dùng vào việc đánh bạc, đối với trường hợp này xác định như sau:
Nếu người chơi số đề cá độ: số tiền, hiện vật dùng vào việc đánh bạc là tổng
số tiền mà họ đã bỏ ra để mua số đề, cá độ cộng với số tiền mà chủ đề, chủ cá độ phải chi trả nếu người chơi trúng thưởng, không phụ thuộc người chơi có trúng thưởng hay không, phát hiện trước hay sau khi mở thưởng.
Nếu người chơi là chủ đề, chủ cá đợ thì sớ tiền, hiện vật dùng vào việc đánh
bạc là tổng số tiền họ nhận được từ tất cả những người chơi cộng với số tiền mà chủ đề, chủ cá độ phải chi trả cho người chơi thắng cuộc