2. Đánh giá các cơng trình khoa học liên quan đến mua bán doanh nghiệp và hướng nghiên cứu của luận án về mua bán doanh nghiệp
2.3.1. Các loại hợp đồng phương thức thực hiện các giao dịch mua bán doanh nghiệp
Trong lĩnh vực phân phối, kể từ ngày 1/1/2009, các doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài sẽ được quyền phân phối tại Việt Nam. Tuy nhiên, giới hạn cho các doanh nghiệp này chỉ được phép mở một cơ sở phân phối, việc xin phép thành lập nhiều hơn một cơ sở bán lẻ phải thn thủ quy trình đã có và được cơng bố công khai và việc cấp phép phải dựa trên các tiêu chí khách quan. Như vậy nếu nhà đầu tư nước ngoài mua lại doanh nghiệp phân phối của doanh nghiệp Việt Nam có hơn một cơ sở phân phối thì sẽ vận dụng pháp luật điều chỉnh như thế nào?
2.3. QUY ĐỊNH VỀ HỢP ĐỒNG- PHƯƠNG THỨC THỰC HIỆN CÁC GIAO DỊCH MUA BÁN DOANH NGHIỆP DỊCH MUA BÁN DOANH NGHIỆP
2.3.1. Các loại hợp đồng- phương thức thực hiện các giao dịch mua bán doanh nghiệp doanh nghiệp
Tùy thuộc vào quan niệm về mua bán doanh nghiệp mà quy định về các loại hợp đồng mua bán doanh nghiệp ở các quốc gia có thể khác nhau.
Cộng hịa Liên bang Nga quy định khá chi tiết về hợp đồng mua bán doanh nghiệp tại mục 8 chương 29 Bộ luật Dân sự Liên bang Nga (phần 1 có hiệu lực từ ngày 30/09/1994 số 51- LBN; phần 2 có hiệu lực từ ngày 26/01/1996 số 14- LBN; phần 3 có hiệu lực từ ngày 26/10/2001 số 146 LBN; phần 4 có hiệu lực từ ngày 18/12/2006 số 230- LBN) sửa đổi, bổ sung từ ngày 07/05/2013:
Hợp đồng mua bán doanh nghiệp là hợp đồng, trong đó người bán có trách nhiệm chuyển giao quyền sở hữu cho người mua toàn bộ tài sản doanh nghiệp trong khối thống nhất ngoài những quyền và nghĩa vụ khác mà bên bán khơng có quyền chuyển giao.
Các quyền riêng biệt đối với các phương tiện (tư liệu) cá nhân hóa của doanh nghiệp như sản phẩm, công việc, dịch vụ (thương hiệu thương mại, thương hiệu sản phẩm, thương hiệu phục vụ) cũng như quyền sử dụng các tư liệu trên, trên cơ sơ thỏa thuận cấp phép được chuyển giao cho bên mua nếu như hợp đồng mua bán doanh nghiệp này khơng có quy định khác.
Quyền của người bán, người này nhận được trên cơ sở giấy phép cho các hoạt động có liên quan, có thể khơng chuyển giao cho bên mua trong quá trình chuyển giao doanh nghiệp nếu như luật và các văn bản pháp luật khơng có quy định khác. Trong q trình chuyển giao doanh nghiệp có kèm các nghĩa vụ (nợ) đối với các chủ nợ khác, việc thực hiện các nghĩa vụ này khơng thể hồn thành nếu như thiếu giấy phép hoạt động trên thì người bán phải chịu trách nhiệm trước chủ nợ. Việc không thực hiện các nghĩa vụ này, người bán và người mua chịu trách nhiệm liên đới [47]. Như vậy, theo quy định của Nga thì mua bán doanh nghiệp được xác định rõ ràng là mua lại tài sản và chuyển giao các quyền, nghĩa vụ gắn với tài sản đó trừ một số giấy phép, chứng chỉ không được phép chuyển giao. Nghĩa vụ của các bên mua bán doanh nghiệp đối với bên thứ ba được đề cập cụ thể tại hợp đồng mua bán doanh nghiệp, hợp đồng mua bán tài sản.
Khác với Cộng hịa Liên Bang Nga, Việt Nam khơng định nghĩa về hợp đồng mua bán doanh nghiệp, dựa trên những phân tích về mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam và khái niệm về hợp đồng theo quy định của Bộ luật Dân sự, tác giả luận án đưa ra quan niệm về hợp đồng mua bán doanh nghiệp như sau:
Hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân, hợp đồng chuyển nhượng toàn bộ vốn điều lệ, hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp, cổ phần chi phối, hợp đồng mua bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước (gọi chung là hợp đồng mua bán doanh nghiệp là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó chủ sở hữu doanh nghiệp chuyển nhượng toàn bộ vốn hoặc phần vốn chi phối cho bên mua doanh nghiệp. Bên mua doanh nghiệp có quyền sở hữu một phần hoặc tồn bộ doanh nghiệp và có nghĩa vụ thanh tốn cho chủ sở hữu doanh nghiệp.
Lưu ý là mua bán doanh nghiệp có thể là một q trình theo lộ trình “thu gom dần phần vốn góp, cổ phần”, theo đó các bên chuyển nhượng và nhận chuyển nhượng phần vốn góp, cổ phần ký kết các hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp, cổ phần. Theo nội dung của mỗi một hợp đồng chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp (chưa đủ tỷ lệ vốn chi phối) thì bên nhận chuyển nhượng phần vốn góp, cổ phần chưa kiểm soát được doanh nghiệp nên các hợp đồng này chưa được xếp vào hợp đồng mua bán doanh nghiệp.