1.2 Đại diện theo pháp luật của pháp nhân
1.2.4 Đại diện theo pháp luật của công ty tại một số nước
Như trên đã phân tích, đa số các nước không có chế định về người đại diện theo pháp luật của pháp nhân mà chỉ có một vài nước sử dụng chế định này. Theo đó, hệ thống pháp luật có mối liên hệ mật thiết cũng như nhiều điểm tương đồng với pháp luật Việt Nam về chế định này là pháp luật của Trung Quốc. Ngoài ra, chế định người đại diện theo pháp luật của Công ty cũng được sử dụng tại một số nước như Brazil, Chile,…
1.2.4.1 Đại diện theo pháp luật của công ty tại Chile
Đối với người đủ điều kiện để trở thành người đại diện theo pháp luật của một công ty ở Chilê theo luật Chilê, người đó phải là người trên 18 tuổi và là người thường trú hoặc công dân của Chi lê. Họ không cần phải là một luật sư, kế toán, hoặc thậm chí là một đối tác/cổ đông trong công ty; tuy nhiên, họ có thể là một người như vậy. Họ chỉ đơn giản có thể là một nhân viên của công ty hoặc tình nguyện của bên thứ ba. Người nước ngoài không thể làm đại diện pháp lý cho một công ty ngay cả khi họ sở hữu phần lớn công ty, cho đến khi họ có được một vị trí thường trú tại Chilê. Người đại diện theo pháp luật là người được chỉ định là "gương mặt" hợp pháp của công ty với quyền hạn chữ ký cao nhất đối với tất cả các hành vi chính thức mà công ty có thể thực hiện. Điều này rõ ràng tạo ra rất nhiều các vấn đề.
Vấn đề của các đại diện hợp pháp ở Chile.
Đại diện theo pháp luật của công ty có thể được tập trung rất nhiều quyền lực vào tay. Việc lạm dụng vị thế của họ bởi một đại diện pháp lý là một vấn đề rất nghiêm trọng ở Chi lê, đặc biệt khi người nước ngoài có thể là đối tác hoặc chủ sở hữu trong công ty và không đánh giá cao phạm vi quyền hạn mà họ đã trao cho người đại diện theo pháp luật. Khi một người đại diện theo pháp luật được bổ nhiệm hoặc bầu, quyền hạn thường được đưa ra bởi một văn bản có công chứng chính thức. Điều này có tính ràng buộc đối với các bên, và bên thứ ba được bảo vệ hợp pháp nếu họ hành động dựa trên văn bản đó.
Trách nhiệm pháp lý của Người đại diện theo pháp luật
Bên cạnh những quyền hạn mà người đại diện theo pháp luật được nhận thì đi kèm với đó là những trách nhiệm mà người đại diện theo pháp luật phải thực hiện hoặc gánh chịu từ hoạt động của công ty. Ví dụ: nếu một công ty không thanh toán thuế tại Chilê, Cơ quan Thuế vụ Chi nhánh Chi lê (Chile) có thể đưa ra trách nhiệm hình sự hoặc hình phạt dân sự đối với người đại diện trực tiếp hợp pháp. Trong vụ kiện dân sự đối với một công ty, người đại diện hợp pháp của công ty đó phải thực hiện các hoạt động tố tụng trên Tòa nhân danh cho công ty mình đại diện. [83]
1.2.4.2 Đại diện theo pháp luật của công ty tại Trung Quốc
Pháp luật liên quan đến đại diện theo pháp luật ở Trung Quốc được quan tâm và chú ý đến kể từ khi Trung Quốc có sự thay đổi nhanh chóng và nền kinh tế Trung Quốc chuyển từ nền kinh tế kế hoạch hóa sang nền kinh tế thị trường. [67].
Đại diện theo pháp luật của công ty, về đơn giản chính là một tự nhiên nhân được chỉ định để thực hiện các hành động nhân danh công ty. Năm 1986, Các nguyên tắc chung trong Luật dân sự của Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa (General Principles of the Civil Law of The People’s Republic of China) đã đưa ra định nghĩa
về người đại diện theo pháp luật lần đầu tiên. Điều 38 của bộ nguyên tắc chung này đã định nghĩa vai trò này như là một người có trách nhiệm thực hiện các nhiệm vụ
và quyền hạn nhân danh pháp nhân theo quy định của luật hoặc điều lệ của pháp nhân. Theo đó, người có trách nhiệm thay mặt cho công ty thực hiện các chức năng, quyền hạn sẽ trở thành đại diện theo pháp luật của nó. Luật công ty của Trung Quốc quy định, tất cả các công ty thành lập tại Trung Quốc đều phải có người đại diện theo pháp luật.
Ở Trung Quốc, mỗi công ty chỉ có một đại diện pháp lý để có thể đóng vai trò hợp pháp trong việc tiến hành giao thiệp với bên ngoài, chẳng hạn như chính phủ, các khách hàng, những người ủng hộ ... Tuy nhiên, người đại diện theo pháp luật không chỉ giới hạn đối với các giao dịch của họ với bên ngoài mà họ còn có thể là những nhân viên có năng lực và có chức năng của công ty. Và tùy thuộc vào vị trí của người đại diện theo pháp luật trong công ty có thể kiểm soát hoặc có ảnh hưởng đến công việc nội bộ của công ty.
Về những người có thể là người đại diện theo pháp luật của công ty. Theo Luật Công ty của Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa ban hành năm 1993, Chủ tịch hội đồng quản trị (Chairman of the Board of Directors) thường là Đại diện pháp lý của công ty, có nghĩa là họ có thẩm quyền và quyền lực lớn về hoạt động trong và ngoài nước của công ty. Tuy nhiên, trong năm 2005, Luật Công ty sửa đổi đã thay đổi hoàn cảnh cho người có thể đảm nhận vai trò là Đại diện pháp lý của công ty. Theo đó, người đại diện theo pháp luật của công ty có thể là Chủ tịch hội đồng quản trị, Giám đốc điều hành hoặc Người quản lý/ Tổng giám đốc của công ty. Pháp luật công ty của Trung Quốc không yêu cầu về cư trú hoặc quốc tịch cho người đại diện theo pháp luật nhưng những thông tin cá nhân của người đại diện theo pháp luật phải được đăng ký với cơ quan đăng ký công ty có thẩm quyền tại Trung Quốc cũng như tên của người đó sẽ được in trên giấy phép kinh doanh của công ty. [80].
Về quyền hạn và trách nhiệm của người đại diện theo pháp luật, Luật Công
ty Trung Quốc không xác định rõ quyền hạn của người đại diện theo pháp luật. Tuy nhiên, đại diện theo pháp luật nói chung có quyền hạn để điều hành công ty và quản lý hoạt động kinh doanh theo luật pháp và các điều khoản của
công ty đó. Các quyền hạn này bao gồm thực hiện quyền ủy nhiệm, thay mặt cho công ty thực hiện bất kỳ giao dịch hoặc tài liệu pháp lý nào nhân danh chính công ty. Công ty có thể hạn chế quyền hạn của người đại diện theo pháp luật trong các điều khoản của công ty.
Người đại diện theo pháp luật có thể phải chịu trách nhiệm về những hành động sai trái của cả công ty và bản thân mình. Trách nhiệm của người đại diện theo pháp luật có thể được chia thành trách nhiệm dân sự, trách nhiệm hành chính và trách nhiệm hình sự.
Trách nhiệm dân sự: Vì đại diện pháp luật thường đại diện cho công ty
nên các hành vi liên quan đến công việc của anh ta trong nhiều trường hợp sẽ được coi là hoạt động của công ty. Trách nhiệm dân sự tương ứng sẽ do công ty chịu. Tuy nhiên, công ty có thể yêu cầu bồi thường thiệt hại từ người đại diện theo pháp luật nếu người đại diện theo pháp luật có hành vi vượt quá thẩm quyền hoặc không cẩn trọng.
Trách nhiệm hành chính: Nếu một công ty vi phạm luật pháp và các quy
định, người đại diện theo pháp luật của nó có thể bị phạt tiền và phạt hành chính từ chính phủ Trung Quốc hơn là hình phạt đối với công ty.
Trách nhiệm hình sự: Luật hình sự của Trung Quốc quy định trách nhiệm
hình sự đối với cả công ty và người chịu trách nhiệm về tội phạm của công ty. Là đại diện chính của công ty, người đại diện theo pháp luật sẽ phải đối mặt với nguy cơ bị truy cứu trách nhiệm hình sự đối với tội phạm do công ty thực hiện nếu anh ta tham gia hoặc chịu trách nhiệm về tội phạm của công ty.
Về trách nhiệm của công ty với hành động trái phép của người đại diện theo
pháp luật. Công ty thường chịu trách nhiệm về bất kỳ hợp đồng và nghĩa vụ hợp
đồng nào do người đại diện theo pháp luật của mình tạo ra ngay cả khi người đó vượt quá phạm vi thẩm quyền của mình trừ khi có thể chứng minh rằng bên kia hợp lý biết rằng các hợp đồng hoặc nghĩa vụ đó vượt quá thẩm quyền của
người đại diện theo pháp luật. Công ty có thể chứng minh rằng họ đã có những nỗ lực hợp lý để thông báo cho bên kia về việc hạn chế quyền của người đại diện theo pháp luật, bằng cách đăng các điều khoản của hiệp hội công ty cho các bên khác hoặc trên trang web của công ty. Tuy nhiên, trên thực tế rất hiếm khi một công ty tiết lộ các điều khoản của công ty với bất kỳ bên thứ ba nào.
Như đã đề cập ở trên, ở Trung Quốc, pháp luật cho phép Đại diện theo pháp luật quyền hạn lớn và đi kèm đó cũng rất nhiều trách nhiệm nghiêm ngặt. Kiểm soát nội bộ và quy trình kinh doanh tốt có thể giúp tránh hoặc ngăn cản nhân viên thực hiện các hoạt động bất hợp pháp nhân danh công ty. Những hành vi lừa đảo như vậy có thể gây ra hậu quả không mong muốn đối với công ty và người đại diện theo pháp luật. Việc thiết lập hệ thống kiểm soát nội bộ đáng tin cậy và hiệu quả là rất cần thiết và quan trọng. Chính vì vậy mà Luật công ty Trung Quốc cũng đã quy định yêu cầu tất cả các công ty mới thành lập từ ngày 01 tháng 01 năm 2006 phải chỉ định một Giám sát viên hoặc Ban kiểm soát tùy thuộc vào mức độ của công ty, những người này có vai trò giám sát các hoạt động của người đại diện theo pháp luật. Cổ đông (Shareholders) và các đại diện của nhân viên (Employee representatives) của một công ty có thể hành động như người giám sát. Tuy nhiên,
các thành viên của Hội đồng quản trị hoặc Ban Giám đốc Công ty không được đồng thời là người giám sát. Nếu một công ty có một ban giám sát, nó phải có một tỷ lệ đại diện của nhân viên chiếm ít nhất một phần ba thành viên giám sát. Người giám sát, cũng giống như giám đốc của công ty, không bắt buộc phải cư trú hoặc có mặt ở Trung Quốc.
Cuối cùng, sự hiểu biết tốt về hoạt động kinh doanh của công ty và quy trình kinh doanh của nó rất quan trọng trong việc giúp Người đại diện theo pháp luật tránh xa những khu vực nguy hiểm. Điều này sẽ yêu cầu Người đại diện hợp pháp tham gia tích cực vào hoạt động hàng ngày của công ty, thay vì đơn giản là thụ động. Nói tóm lại, một đại diện theo pháp luật cần hiểu rõ luật pháp, các quy định
và trách nhiệm của họ, và đảm bảo quản lý hợp lý và hợp pháp các hoạt động của công ty.
KẾT LUẬN CHƢƠNG I
Trong Chương I của luận văn, tác giả đã phân tích, làm rõ những vấn đề lý luận về chế định đại diện theo pháp luật và đại diện theo pháp luật của pháp nhân trên thế giới nói chung và ở Việt Nam nói riêng.
Tác giả phân tích, làm rõ khái niệm, đặc điểm và việc phân loại đại diện theo pháp luật và đại diện theo pháp luật của pháp nhân theo một số học thuyết, lý luận, quy định về đại diện đã và đang được áp dụng tại một số quốc gia trên thế giới để làm tiền đề để phát triển và đối chiếu với các quy định của pháp luật Việt Nam trong những phần tiếp theo của Luận văn.
Từ việc nghiên cứu làm rõ những vấn đề lý luận về đại diện theo pháp luật của pháp nhân tại Chương I, tác giả lấy đó làm cơ sở để tiếp tục nghiên cứu pháp luật thực định của Việt Nam tại Chương II của Luận văn.
CHƢƠNG II: THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA PHÁP NHÂN VÀ CÔNG TY Ở VIỆT NAM