luật của pháp nhân
2.7.1 Quy định về xác lập đại diện theo pháp luật của pháp nhân
LDN hiện hành quy định về nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, mẫu nội dung đăng ký doanh nghiệp và dự thảo Điều lệ của Công ty đều phải có chữ ký của người đại diện theo pháp luật. Như vậy, ta có thể hiểu rằng, người đại diện theo pháp luật của công ty lúc này vẫn chưa được pháp luật công nhận mà mới chỉ do doanh nghiệp đó tự chỉ định. Và đương nhiên lúc này, bản thân doanh nghiệp đó cũng chưa có đủ tư cách pháp lý. Như vậy, xét dưới góc độ này, việc xác lập người đại diện theo pháp luật trước khi đăng ký doanh nghiệp còn khá mâu thuẫn.
Đặc biệt, trong tình trạng hiện nay khi doanh nghiệp có thể có nhiều người đại diện thì việc xác lập cần phải quy định cụ thể hơn.
Người đại diện theo pháp luật của công ty được cơ quan đăng ký kinh doanh ghi danh vào giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Trong đó có các thông tin về: Họ, tên, chữ ký, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Thẻ căn cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của người đại diện theo pháp luật.
Với nhiều điểm tiến bộ, LDN 2014 đã bỏ quy định việc GĐ/TGĐ không được đồng thời đảm nhận chức vụ này ở các công ty và doanh nghiệp. Tuy nhiên, vẫn phải tuân thủ nghĩa vụ công khai các lợi ích liên quan theo Điều 159 LDN 2014.
Có rất nhiều quan điểm về việc ghi nhận thông tin người đại diện theo pháp luật trong Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, nhưng tựu trung lại có 2 quan điểm chính như sau:
Thứ nhất, ủng hộ ghi nhận thông tin người đại diện theo pháp luật trong Giấy
chứng nhận đăng ký doanh nghiệp và Điều lệ sẽ giúp cho những người tham gia xác lập giao dịch với công ty biết ai là người có thẩm quyền nhân danh công ty ký kết, tránh việc giao kết với người không có thẩm quyền đại diện cho công ty, dẫn đến hậu quả xảy ra các tranh chấp, vô hiệu.
Thứ hai, phản đối ghi nhận thông tin người đại diện theo pháp luật trong Giấy
chứng nhận đăng ký doanh nghiệp và Điều lệ. Bởi việc quy định như vậy gây khó khăn cho công ty trong quá trình hoạt động kinh doanh do thủ tục thay đổi người đại diện theo pháp luật phải thực hiện đăng ký kinh doanh. Hơn nữa, quy định hiện hành đã tạo ra các quan điểm khác nhau về thời điểm xác lập tư cách người đại diện theo pháp luật của công ty khi quyết định của công ty có hiệu lực hay khi công ty được cơ quan đăng ký kinh doanh cấp đổi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.
2.7.2 Quy định về thay đổi người đại diện theo pháp luật của pháp nhân
Trong quá trình hoạt động của mình, công ty có thể có sự thay đổi về các chức danh lãnh đạo công ty và người đại diện theo pháp luật trên cơ sở quyết định của các chủ sở hữu của công ty (thông qua quyết định của ĐHĐCĐ hoặc HĐQT). Dựa vào quyết định của chủ sở hữu công ty, công ty phải nộp thông báo thay đổi người đại diện theo pháp luật đến cơ quan đăng ký kinh doanh. Việc thay đổi người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần được quy định tại Điều 43 Nghị định 78/2015/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp như sau quy định cụ thể về hồ sơ đăng ký thay đổi người đại diện theo pháp luật lên cơ quan đăng ký kinh doanh và sẽ được cơ quan đăng ký kinh doanh cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, ngoài ra doanh nghiệp cũng phải sửa đổi Điều lệ của công ty (nếu có).
Nghị định 78 đã quy định rất cụ thể đối với thẩm quyền quyết định, trình tự, thủ tục, hồ sơ khi doanh nghiệp muốn thay đổi người đại diện theo pháp luật, chẳng hạn ở Công ty TNHH hai thành viên trở lên phải do HĐTV quyết định; ở CTCP thì được chia ra làm 2 trường hợp nếu việc thay đổi người đại diện theo pháp luật làm thay đổi nội dung Điều lệ Công ty thì phải do ĐHĐCĐ quyết định, nếu không làm thay đổi Điều lệ của công ty thì việc thay đổi này sẽ do HĐQT quyết định.
Trong khoảng thời gian doanh nghiệp thực hiện các thủ tục pháp lý thay đổi tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền, thì vị trí người đại diện theo pháp luật gần như bị trống, bởi lẽ, lúc này người mới được bổ nhiệm nhưng chưa được ghi nhận trên giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Bên thứ ba khi tiến hành giao dịch sẽ gặp khó khăn trong xác định ai là người đại diện theo pháp luật thật sự. Hoặc trường hợp người đại diện theo pháp luật có vấn đề về sức khỏe hoặc bị tạm giam, tạm giữ, thì doanh nghiệp cũng phải mất một khoảng thời gian lúng túng để xác định người thay thế, chưa kể đến quá trình chọn ra người thay thế trong những thời điểm nhạy cảm của một doanh nghiệp chưa hẳn sẽ diễn ra suôn sẻ và nhận được sự hợp tác của những người khác.
Trong thực tế, trong quá trình thực hiện thủ tục thay đổi người đại diện tại cơ quan đăng ký kinh doanh, thường xảy ra các tranh chấp nội bộ công ty như: Người đại diện theo pháp luật đã bị bãi nhiệm, cách chức không đồng ý với quyết định của ĐHĐCĐ hoặc HĐQT, không chịu bàn giao công việc, con dấu cho người đại diện theo pháp luật mới. Điều này ảnh hưởng đến hoạt động bình thường của công ty.
2.7.3 Quy định về chấm dứt người đại diện theo pháp luật của pháp nhân
BLDS 2015 hiện hành dành riêng một điều để quy định về trường hợp chấm dứt đại diện của pháp nhân như Điều 148 của BLDS 2005 mà quy định chung vào Điều 140 về thời hạn của đại diện. Theo đó, đại diện theo pháp luật của pháp nhân chấm dứt khi pháp nhân đó chấm dứt. Khoản 2 Điều 96 BLDS 2015 thì pháp nhân chấm dứt tồn tại kể từ thời điểm xóa tên trong sổ đăng ký pháp nhân hoặc từ thời điểm được xác định trong quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền.
Khi pháp nhân chấm dứt tư cách chủ thể của mình trong quan hệ pháp luật dân sự thì quyền và nghĩa vụ của pháp nhân đó cũng chấm dứt theo đồng thời cũng không cần đại diện theo pháp luật nữa. Khi đó, đại diện của pháp nhân cũng đương nhiên chấm dứt.
Các sự kiện pháp lý dẫn tới chấm dứt sự tồn tại của pháp nhân bao gồm các trường hợp hợp nhất, sát nhập, chia, giải thể pháp nhân theo quy định tại Điều 88, 89, 90, 92 và 93 BLDS 2015 và bị tuyên bố phá sản theo quy định của pháp luật về phá sản.
Ngoài ra, đại diện theo pháp luật của pháp nhân chấm dứt khi không còn đủ tư cách làm đại diện cho pháp nhân đó hoặc theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền, … Lúc này giữa pháp nhân và chủ thể đại diện sẽ chấm dứt quan hệ đại diện theo pháp luật. Đồng thời pháp nhân phải thay đổi đại diện theo pháp luật, việc thay đổi này sẽ được thực hiện theo quy định của LDN. Quan hệ đại diện cũ chấm dứt, quan hệ đại diện theo pháp luật mới được hình thành.
KẾT LUẬN CHƢƠNG II
Trong chương này, tác giả đã nêu ra thực trạng của các quy định pháp luật các vấn đề liên quan đến đại diện theo pháp luật của pháp nhân nói chung và của các công ty nói riêng. Tuy rằng BLDS và LDN hiện hành có nhiều điểm mới được sửa đổi, bổ sung hơn so với luật cũ nhưng nhiều quy định vẫn còn nhiều những quy định chưa được rõ ràng hoặc còn thiếu sót. Ngoài ra, vì mới ra đời và đưa vào áp dụng nên trên thực tế đã có rất nhiều điểm bất cập gây ra không ít khó khăn, cản trở cho các công ty và chính cơ quan nhà nước. Điều này dẫn đến tính trạng các công ty không thể giải quyết được hoặc khi có tranh chấp xảy ra thì giữa công ty với cơ quan nhà nước nói chung hoặc chính các cơ quan giải quyết cũng có những cách giải thích khác nhau khi áp dụng pháp luật.
Sự không thống nhất, không rõ ràng trong quy định pháp luật dẫn đến hệ quả có nhiều cách hiểu khác nhau khi áp dụng pháp luật đặt ra vấn đề phải tìm ra các nguyên nhân, đồng thời kiến nghị giải pháp hoàn thiện để khắc phục thực trạng hiện tại là hết sức cần thiết nhằm xây dựng một môi trường pháp lý an toàn, đảm bảo các quyền tự do kinh doanh, tự do ý chí của công dân, đồng thời xây dựng một hệ thống pháp lý bền vững, ổn định.
Các nội dung được trình bày tại Chương này sẽ làm cơ sơ để tác giả đưa ra các định hướng, giải pháp hoàn thiện cho những quy định của pháp luật nói trên.
CHƢƠNG III: GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN CHẾ ĐỊNH ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA CÔNG TY Ở VIỆT NAM