2.5 Trách nhiệm của ngƣời đại diện theo pháp luật của công ty
2.5.1 Trách nhiệm của người đại diện theo pháp luật của công ty đối với công ty
2.5 Trách nhiệm của ngƣời đại diện theo pháp luật của công ty
2.5.1 Trách nhiệm của người đại diện theo pháp luật của công ty đối với công ty công ty
BLDS hiện hành không quy định chi tiết về trách nhiệm của đại diện theo pháp luật của pháp nhân. Để chi tiết và rõ ràng hơn về trách nhiệm của đại diện theo pháp luật, LDN 2014 đã dành hẳn một điều để quy định về trách nhiệm của người đại diện theo pháp luật tại các doanh nghiệp. So với LDN cũ thì đây có thể xem là một điểm mới, tuy rằng những trách nhiệm của đại diện theo pháp luật được quy định tại Điều 14 LDN 2014 không có nhiều thay đổi so với các LDN cũ nhưng nó đã thể hiện trình độ lập pháp của các nhà làm luật khi thiết kế và tập hợp trách nhiệm của người đại diện thành một điều khoản riêng, tạo điều kiện cho các doanh nghiệp nắm vững quy định về trách nhiệm của người đại diện nói chung và để người đại diện hiểu rõ vai trò, trách nhiệm của mình tại doanh nghiệp nói riêng.
Ngoài ra, tại các phần riêng khi quy định đối với từng loại hình doanh nghiệp, LDN 2014 cũng đã đưa ra những quy định cụ thể về trách nhiệm của những chức danh đứng đầu Công ty và trách nhiệm của người quản lý Công ty. Trên cơ sở đó, những chức danh như Chủ tịch HĐTV/HĐQT, GĐ/TGĐ, ... thường giữ vai trò là người đại diện theo pháp luật của công ty và việc quy định một cách rõ ràng về trách nhiệm của họ là cần thiết và nhằm đàm bảo một cách tối ưu lợi ích của chủ công ty. LDN 2014 đã cụ thể hóa trách nhiệm của Chủ tịch HĐTV, GĐ/TGĐ, Chủ tịch công ty, thành viên HĐQT tại khoản 1 Điều 71, Điều 83, Điều 160. Bao gồm những trách nhiệm cụ thể như sau:
Thứ nhất, đại diện theo pháp luật của công ty phải thực hiện các quyền và
nghĩa vụ được giao theo đúng LDN, pháp luật có liên quan, Điều lệ Công ty, nghị quyết của ĐHĐCĐ, quyết định của chủ sở hữu công ty.
Điều này có nghĩa là khi tiến hành điều hành hoạt động kinh doanh hằng ngày của công ty, người đại diện của công ty phải tuân thủ đúng các quy định của pháp luật, Điều lệ công ty, các quyết định của HĐQT/HĐTV/chủ sở hữu công ty,...Trong trường hợp gây ra thiệt hại cho công ty do điều hành không đúng với quy định này thì người đại diện phải chịu trách nhiệm trước pháp luật và bồi thường thiệt hại cho công ty. Ngoài ra trong Điều lệ công ty cũng có thể bổ sung thêm một số nghĩa vụ khác nếu doanh nghiệp thấy cần thiết, điều này được LDN 2014 cho phép và quy định rõ tại điểm d khoản 1 Điều 71, khoản Điều 83 và khoản 2 Điều 10. Tuy nhiên, trên thực tế hầu như các công ty chỉ sao chép y nguyên quy định của LDN chứ ít khi bổ sung thêm trách nhiệm của người đại diện.
Thứ hai, người đại diện phải thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao một
cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa của công ty, chủ sở hữu công ty.
Theo đó, người đại diện khi điều hành công ty phải luôn ghi nhớ và bảo đảm lợi ích tối đa của công ty. Chủ sở hữu công ty luôn mong muốn người đại diện sử dụng một cách hợp lý, đầu tư một cách khôn ngoan nhất để tạo ra lợi nhuận tối đa nhất cho công ty. Vì vậy, trước bất kỳ vấn đề nào người đại diện cũng cần phải xem xét, tìm hiểu mọi thông tin có liên quan và cân nhắc mọi khả năng xảy ra để đưa ra quyết định đúng đắn và hợp lý nhất. Đây được xem là lý thuyết khi người đại diện tiến hành điều hành hoạt động của công ty, trên thực tế không phải bất kỳ người đại diện này cũng xem đó là một trách nhiệm mà họ cần tuân thủ hoặc trong một số trường hợp họ cũng đã cố hết sức nhưng không thể tuân theo.
Điều này được thể hiện rất rõ tại các CTCP, khi mà lợi ích của các cổ đông phải được đảm bảo. Tuy nhiên, không phải lúc nào lợi ích của các cổ đông cũng
giống nhau, lợi ích đó nhiều lúc khác nhau thậm chí còn đối kháng nhau. Khi đó, đảm bảo lợi ích của cổ đông cũng chính là đảm bảo lợi ích của công ty và ngược lại.
Trên thực tế, công ty khó có thể xác định người đại diện vi phạm nghĩa vụ cẩn trọng, trung thực vì đây là quy định cảm tính, khó xác định. Ngoài ra, khi mà hiện nay một công ty có rất nhiều đại diện theo pháp luật và mỗi đại diện đều gánh trên vai trách nhiệm chung nhưng nhiều khi cũng dẫn đến xung đột nhất định với nhau. Một lợi ích khác của quy định này là giữa những người đại diện có thể đóng vai trò kiểm soát tính trung thực, cẩn trọng của nhau để đảm bảo tối đa lợi ích của công ty.
Thứ ba, người đại diện phải trung thành với lợi ích của công ty; không sử
dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty, không lạm dụng địa vị, chức vụ và sử dụng tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác.
Đây có thể được xem là một trách nhiệm quan trọng nhất của người đại diện ngoài sự cẩn trọng, trung thực. Theo đó, người đại diện phải trung thành với lợi ích của công ty, cổ đông, chủ sở hữu. Tiêu chí đánh giá sự trung thành này là không sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty, không lạm dụng địa vị, chức vụ và sử dụng tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác. Mặc dù tiêu chí đánh giá đã được quy định cụ thể nhưng trên thực tế việc xác định sự trung thành của người đại diện gần như không thể thực hiện được và phụ thuộc nhiều vào cách hiểu, giải thích của các cơ quan nhà nước có thẩm quyền trong từng trường hợp cụ thể. Trách nhiệm này đặt ra khi có xung đột về mặt lợi ích của người đại diện với công ty hoặc cơ hội kinh doanh mà cả công ty, cổ đông hay chủ sở hữu quan tâm. Trên thực tế, đã có nhiều người đại diện lợi dụng tiền bạc, địa vị của mình trong công ty để tìm kiếm và đem lợi ích về cho chính bản thân mình.
Thứ tư, thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho công ty về việc người đại
diện đó và người có liên quan của họ làm chủ hoặc có cổ phần, phần vốn góp chi phối tại các công ty khác. Thông báo này được niêm yết tại trụ sở chính và chi nhánh của công ty.
Trách nhiệm của người đại diện ở đây là phải khai báo thông tin khi họ đã làm chủ hoặc có cổ phần, phần vốn góp chi phối tại một công ty khác và người có liên quan quan đến người đại diện ở công ty khác cũng phải được công bố. Trên thực tế, có rất ít người đại diện thực hiện được trách nhiệm này. Quy định này nhằm để cho cổ đông, chủ sở hữu công ty, thành viên công ty nắm rõ và nhìn rõ mối quan hệ của người đại diện từ đó lên kế hoạch giám sát và có thể ngăn ngừa sự lạm quyền của những người đại diện. Tuy nhiên, quy định này cũng có điểm bất cập khi mà một công ty có nhiều người đại diện theo pháp luật, việc người đại diện phải niêm yết thông tin của chính mình đã khó mà còn có cả những người liên quan đến người đại diện. Vậy thì số lượng công ty mà cổ đông, thành viên công ty đó phải giám sát quá lớn đó là chưa kể trong trường hợp các đại diện không thực hiện nghiêm túc trách nhiệm này thì rủi ro của công ty đó là vô cùng lớn.
Ngoài ra, LDN 2014 cũng không đưa ra khái niệm người liên quan với người đại diện trong trường hợp này, vậy thì làm cách nào để xác định được người liên quan với người đại diện để loại trừ? Thêm nữa, liên quan đến nội dung cổ phần, phần vốn góp chi phối ở các công ty mà người đại diện và người có liên quan sở hữu luật không xác định rõ mức độ cổ phần, phần vốn góp chi phối để loại trừ. Chính điều này đã tạo nên khó khăn trong quá trình áp dụng và giải thích luật, đặc biệt là trong những tranh chấp liên quan đến nội dung này và phải chờ cơ quan nhà nước có hướng dẫn cụ thể.
Thứ năm, người đại diện có trách nhiệm thông báo về các giao dịch giữa
Trong công ty TNHH hai thành viên trở lên, Điều 67 LDN 2014 quy định hợp đồng, giao dịch giữa công ty với các đối tượng sau đây phải được HĐTV chấp thuận:
Thành viên, người đại diện theo ủy quyền của thành viên, GĐ/TGĐ người đại diện theo pháp luật của công ty và người có liên quan.
Người quản lý công ty mẹ, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý công ty mẹ và người có liên quan.
Như vậy, đối với các giao dịch, hợp đồng phát sinh với các đối tượng nêu trên người ký kết hợp đồng, giao dịch phải thông báo cho các thành viên HĐTV, KSV về các đối tượng có liên quan đối với hợp đồng, giao dịch đó kèm theo dự thảo hợp đồng hoặc thông báo nội dung chủ yếu của giao dịch dự định tiến hành. Trường hợp Điều lệ công ty không quy định khác thì HĐTV phải quyết định việc chấp thuận hợp đồng hoặc giao dịch trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận được thông báo; trong trường hợp này, hợp đồng, giao dịch được chấp thuận nếu có sự tán thành của số thành viên đại diện ít nhất 65% tổng số vốn có quyền biểu quyết. Thành viên có liên quan trong các hợp đồng, giao dịch không được tính vào việc biểu quyết.
So với LDN 2005 là 75% thì LDN 2014 đã giảm số vốn góp có quyền biểu quyết và được chấp thuận là 65%, quy định này không mang tính thực tế khi mà trong công ty chỉ có 2 thành viên và 2 thành viên có số vốn góp bằng nhau.
Ở CTCP các hợp đồng, giao dịch sẽ được phân chia theo thẩm quyền của ĐHĐCĐ và HĐQT và được quy định cụ thể tại Điều 162, khoản 2 Điều 159 LDN 2014. Theo đó, những giao dịch, hợp đồng giữa công ty với những đối tượng sau đây phải được thông qua ĐHĐCĐ và HĐQT: (i) Cổ đông, người đại diện ủy quyền của cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông của công ty và những người có liên quan của họ; (ii) Thành viên HĐQT, GĐ hoặc TGĐ và người có liên quan của họ; (iii) Doanh nghiệp mà Thành viên HĐQT, KSV, GĐ/TGĐ và người
quản lý khác của công ty đã kê khai các lợi ích liên thuộc quy định tại khoản 2 Điều 159 LDN.
Tiến bộ hơn và chặt chẽ hơn so với quy định tại LDN 2005, đối với cổ đông, người đại diện theo ủy quyền của cổ đông chỉ cần sở hữu trên 10% tổng số cổ phần cũng phải thông qua ĐHĐCĐ, HĐQT. Ngoài ra, LDN 2014 cũng quy định thêm thành phần người liên quan của Thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ. Riêng đối với Thành viên HĐQT, KSV, GĐ/TGĐ và người quản lý khác của công ty đều phải kê khai các lợi ích và công khai lợi ích đó đối với công ty, những người liên quan đến các đối tượng trên có cổ phần hoặc phần vốn góp từ 10% vốn điều lệ trở lên đều nằm trong trường hợp này.
Rõ ràng, so với LDN 2005, LDN 2014 đã thắt chặt và giảm số lượng cổ phần sở hữu xuống để đảm bảo một cách tuyệt đối cho lợi ích của Công ty. Sở dĩ như vậy vì với số cổ phần trên 35% trở lên thì có rất ít những người có liên quan đến Thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ mà trong khi hiện nay chỉ với 10% cổ phần cũng đã có thể thay đổi rất nhiều.
Những hợp đồng, giao dịch nêu trên đều có sự xung đột về lợi ích giữa những người quản lý với công ty mà họ đang quản lý. Vì vậy, mà nó rất dễ phát sinh các giao dịch tư lợi khi người quản lý giao kết hợp đồng cho bản thân hay cho những người có liên quan hoặc cho doanh nghiệp mà mình có phần vốn góp để sản sẻ lợi ích. Nhằm hạn chế tình trạng nêu trên, pháp luật đã bắt buộc các đối tượng là người quản lý công ty phải công khai hóa lợi ích và người có liên quan của công ty. Ngoài ra, còn phải công khai các giao dịch, hợp đồng trên và phải được HĐTV/HĐQT, ĐHĐCĐ thông qua và chấp thuận. Trong trường hợp không tuân thủ quy định này thì giao dịch có thể bị tuyên vô hiệu và người quản lý liên quan đến giao dịch phải bồi thường thiệt hại phát sinh cho công ty. Tuy nhiên, cần phải xem xét các hợp đồng, giao dịch trên thực tế của công ty với các bên liên quan rất đa dạng và phức tạp. Vì vậy, để phù hợp với tình hình thực tế của công ty, công ty có thể bổ sung hoặc quy định thêm về các đối tượng có liên quan trong Điều lệ.
Thứ sáu, trách nhiệm tuân thủ hạn chế cạnh tranh với công ty
Theo khoản 5 Điều 159 LDN 2014 thì thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác để thực hiện công việc dưới mọi hình thức trong phạm vi công việc kinh doanh của công ty đều phải giải trình bản chất, nội dung của công việc đó trước HĐQT, BKS và chỉ được thực hiện khi được đa số thành viên còn lại của HĐQT chấp thuận; nếu thực hiện mà không khai báo hoặc không được sự chấp thuận của HĐQT thì tất cả thu nhập có được từ hoạt động đó thuộc về công ty.
Xem xét với các quy định từ Luật Công ty 1990, LDN 1999 đều chưa quy định rõ ràng về điểm này. LDN 2005 đã thể hiện rõ ràng, cụ thể hơn và LDN hiện hành vẫn giữ nguyên quy định này.Vì vậy, có thể nhận thấy rằng đây là một quy định khá hay và hợp lý với tình hình phát triển của các doanh nghiệp tại Việt Nam. Tuy nhiên, do tính trừu tượng và sâu xa của quy định này nên việc áp dụng quy định này cũng trở nên khó khăn và không thực sự đem lại hiệu quả.
2.5.2 Quy định về trách nhiệm của công ty đối với các giao dịch do đại diện
xác lập, thực hiện
Trách nhiệm của công ty đối với các giao dịch do người đại diện xác lập, thực hiện luôn là vấn đề cơ bản của chế định đại diện, có ý nghĩa trong việc bảo đảm an toàn về mặt pháp lý mà quan hệ đại diện chứa đựng nhiều khả năng phá vỡ.
Điều 87 BLDS 2015 quy định pháp nhân phải chịu trách nhiệm dân sự về việc thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện nhân danh pháp nhân, pháp nhân chịu trách nhiệm dân sự về nghĩa vụ do sáng lập viên hoặc đại diện của sáng lập viên xác lập, thực hiện để thành lập, đăng ký pháp nhân, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hoặc luật có quy định khác; Pháp nhân chịu trách nhiệm dân sự bằng tài sản của mình; không chịu trách nhiệm thay cho người của pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do người của pháp nhân xác lập, thực hiện không nhân danh pháp nhân, trừ trường hợp luật có quy định khác; Người của pháp nhân
không chịu trách nhiệm dân sự thay cho pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do pháp nhân xác lập, thực hiện, trừ trường hợp luật có quy định khác. Ngoài ra, BLDS hiện hành còn quy định cụ thể về nghĩa vụ, trách nhiệm của các bên trong quan hệ đại diện đối với người thứ ba tại Điều 139 về hậu quả pháp lý của hành vi đại diện; Điều 142 về hậu quả của giao dịch dân sự do người không có quyền đại diện xác