2.6 Quy định về cơ chế giám sát
2.6.1 Quy định giám sát thông qua BKS
Theo quy định của LDN qua các thời kỳ, hoạt động giám sát trong nội bộ công ty thường được giao cho BKS. Như vậy, BKS hoạt động như một bộ phận độc lập, thay mặt ĐHĐCĐ/HĐTV giám sát HĐQT, GĐ/TGĐ và các chức danh quản lý khác trong hệ thống điều hành hoạt động của công ty. Một điều quan trọng là nhằm đảm bảo hoạt động giám sát đem lại hiệu quả thì BKS phải độc lập về mặt tổ chức và kinh tế với đối tượng bị giám sát là đại diện theo pháp luật của công ty [48, tr.83].
Đối với công ty TNHH thì vấn đề về BKS được đặt ra tại Điều 55 LDN 2014 trong đó, chỉ có những công ty có từ 11 thành viên trở lên mới bắt buộc phải thành lập BKS, trong trường hợp công ty có dưới 11 thành viên thì công ty cũng có thể thành lập BKS phù hợp với yêu cầu quản trị của công ty. Tất cả quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn, điều kiện và chế độ làm việc của BKS, Trưởng BKS do Điều lệ công ty quy định. Xem xét dưới dưới góc độ pháp lý thì các nhà làm luật đã mở rộng nguyên tắc tự do kinh doanh và đang lạm dụng cơ chế tự hành của công ty để Công ty tự quyết định các vấn đề về BKS. Bằng cách này, các nhà làm luật đã trao cho các thành viên quyền tự quyết định các vấn đề của BKS theo ý muốn của họ.
Trong CTCP thì vấn đề BKS đặt ra bức thiết hơn. Cũng tương tự như công ty TNHH, CTCP không bắt buộc phải có BKS khi có dưới 11 cổ đông. Khoản 1 Điều 164 LDN 2014 quy định về tiêu chuẩn và điều kiện của KSV không phải là vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột của thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ và người quản lý khác; Không được giữ các chức vụ quản lý công ty, không nhất thiết phải là cổ đông hoặc người lao động của công ty. Tuy nhiên, trên thực tế ở các công ty hiện nay phần lớn thành viên BKS thường là người lao động của công ty, dưới quyền quản lý điều hành của chính những người mà họ có bổn phận giám sát, thành viên BKS làm việc theo chế độ kiêm nhiệm, hưởng lương và các khoản thù lao khác của công ty nên khó có thể thoát khỏi sự áp đặt về mặt tổ chức lẫn kinh tế của các cổ đông lớn và người quản lý. Ngoài ra, điều 164 LDN 2014 còn chỉ ra rằng tiêu chuẩn và điều kiện khác theo
quy định khác của pháp luật có liên quan và Điều lệ công ty. So với LDN 2005, LDN 2014 đã bao quát hơn khi để công ty có thể tự quyết định tiêu chuẩn và điều kiện của KSV trong Điều lệ. Theo đó, công ty có thể quy định cụ thể nhằm hạn chế đến mức thấp nhất rủi ro có thể gặp phải trong quá trình hoạt động.
Với những quy định trên khó có thể khẳng định rằng BKS chưa phát huy hết vai trò và chức năng của mình. Hiện nay, các quy định này chỉ mang tính hình thức, chưa hình thành nên một cơ chế giám sát chuyên biệt, độc lập để giám sát, cân bằng hoạt động của công ty [48, tr84].