2.1. Mô hình tổ chức công ty cổ phần
2.1.2. Mô hình tổ chức công ty cổ phần ở Việt Nam
Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép công ty cổ phần lựa chọn mô hình tổ chức công ty phù hợp với quy mô, tính chất sở hữu và sự đa dạng của cách thức quản trị công ty. Các văn bản quy phạm pháp luật về Doanh nghiệp trước đây chỉ cho phép công ty cổ phần tổ chức theo một mô hình duy nhất.
Luật Doanh nghiệp 2014 quy định:
1. Công ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý và hoạt động theo một trong hai mô hình sau đây, trừ trường hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác:
a) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Trường hợp công ty cổ phần có dưới 11 cổ đông và các cổ đông là tổ chức sở hữu dưới 50% tổng số cổ phần của công ty thì không bắt buộc phải có Ban kiểm soát;
b) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Trường hợp này ít nhất 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải là thành viên độc lập và có Ban kiểm toán nội bộ trực thuộc Hội đồng quản trị. Các thành viên độc lập thực hiện chức năng giám sát và tổ chức thực hiện kiểm soát đối với việc quản lý điều hành công ty.
2. Trường hợp chỉ có một người đại diện theo pháp luật, thì Chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty; trường hợp Điều lệ không có quy định khác thì Chủ tịch Hội đồng quản trị là người đại diện theo pháp luật của công ty. Trường hợp có hơn một người đại diện theo pháp luật, thì Chủ tịch Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc đương nhiên là người đại diện theo pháp luật của công ty [24, Điều 134].
Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép công ty cổ phần có thể có một hoặc nhiều người đại diện theo pháp luật. Trong mọi trường hợp, Chủ tịch Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc phải nằm trong danh sách những người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần.
Sơ đồ 2.2: Mô hình quản trị CTCP có Ban kiểm soát ở Việt Nam
Đối với mô hình quản trị công ty có Ban Kiểm soát, việc tổ chức quản lý công ty có sự phân công, phân nhiệm và chế ngự lẫn nhau giữa các cơ quan quản lý, điều hành và kiểm soát. Về mặt lý thuyết, đây là mô hình truyền thống và điển hình của các CTCP. Đây là bộ máy tổ chức quản lý phù hợp và hiệu quả trong trường hợp CTCP mang tính đại chúng, tức là có sự tham gia đông đảo của các cổ đông khác nhau. Trong những trường hợp khác, bộ máy này sẽ trở nên cồng kềnh, khiên cưỡng. Có lẽ xuất phát từ cách nhìn nhận đó mà Luật Doanh nghiệp 2014 quy định đối với những CTCP có trên 11 cổ đông phải có Ban kiểm soát. Tuy nhiên, cũng theo Luật Doanh nghiệp 2014 trong trường hợp CTCP có cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty thì cũng bắt buộc phải có BKS.
Theo Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2014, việc xác định tính bắt buộc phải có BKS trong mô hình quản trị CTCP phụ thuộc vào hai yếu tố sau:
- Yếu tố số lượng, theo đó CTCP có trên 11 cổ đông không phân biệt là cá nhân hay tổ chức phải có BKS.
- Yếu tố sở hữu cổ phần công ty, theo đó CTCP có cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty phải có BKS.
Như vậy, Luật Doanh nghiệp 2014 có sự thay đổi với Luật Doanh nghiệp 2005 về việc này. Việc thay đổi này đã đảm bảo công ty có trên 11 cổ đông không phân biệt là cá nhân hay tổ chức. Trong trường hợp công ty có cổ đông là tổ chức mà sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty thì phải lập Ban kiểm soát.
Đối với yếu tố thứ nhất không phức tạp trong việc xác định CTCP có phải cổ đông sáng lập BKS hay không, vì chỉ đơn thuần căn cứ vào số lượng các cổ đông là cá nhân. Tuy nhiên, yếu tố thứ hai phức tạp hơn, một phần do điều luật quy định không cụ thể. Điều luật chỉ quy định “hoặc cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty” mà chưa làm rõ là 1 tổ chức hay nhiều tổ chức trong trường hợp này. Việc điều luật chỉ quy định chung chung là “cổ đông” và không nói rõ là 1 hay nhiều cổ đông, do đó không có cơ sở để xác định là 1 cổ đông mà không phải là nhiều cổ đông hoặc ngược lại. Vì vậy, ở đây có thể hiểu là một cổ đông trong trường hợp công ty chỉ có một cổ đông là tổ chức (đồng thời có thêm từ 2 đến 11 hoặc nhiều hơn các cổ đông là cá nhân) và chính cổ đông này sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty, khi đó công ty này bắt buộc phải có BKS. Mặt khác, cũng có thể cho rằng nếu công ty có nhiều cổ đông là tổ chức và tổng số cổ phần của các cổ đông này nắm giữ chiếm trên 50% tổng số cổ phần của công ty thì cũng đòi hỏi công ty phải lập Ban kiểm soát.
Đối với những trường hợp công ty cổ phần không bắt buộc phải thành lập Ban kiểm soát, mô hình công ty không cần thiết có sự xuất hiện của Ban kiểm soát. Tuy nhiên, việc có hay không sự xuất hiện của Ban kiểm soát trong mô hình quản trị công ty cổ phần phụ thuộc vào Điều lệ công ty quy định. Mô hình quản trị công ty trong trường hợp này sẽ chỉ đơn giản như sau: