2.2. Sự phát triển của chế định cổ đông trong pháp luật Việt Nam
2.2.2. Quyền của cổ đông trong công ty cổ phần
Luật cơng ty năm 1990
LCT 1990 khơng có điều luật riêng biệt quy định về quyền của cổ đơng CTCP mà chỉ có quy định chung về quyền của thành viên cơng ty. Cổ đơng CTCP có các quyền chung của thành viên cơng ty (Điều 8) và các quyền khác được thể hiện trong các quy định có liên quan về CTCP. Cụ thể, theo LCT 1990, cổ đơng CTCP có các quyền:
- Quyền tham dự Đại hội đồng, tham gia thảo luận, biểu quyết các vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng; có số phiếu biểu quyết tương ứng với phần vốn góp vào cơng ty;
- Quyền được chia lợi nhuận hoặc chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào công ty;
- Quyền chuyển nhượng cổ phần;
- Quyền được thơng báo về tình hình hoạt động kinh doanh của cơng ty, có quyền kiểm tra sổ sách kế toán, chứng từ và các hoạt động khác trong kinh doanh khi có lý do chính đáng.
- Nhóm cổ đơng đại diện cho ít nhất 1/4 số Vốn điều lệ có quyền yêu cầu triệu tập ĐHĐCĐ để xem xét và giải quyết những việc mà HĐQT và GĐ bỏ qua. Trong trường hợp này, HĐQT hoặc GĐ phải triệu tập ĐHĐCĐ trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhóm thành viên yêu cầu.
Có thể thấy, LCT 1990 đã quy định rất sơ lược và có nhiều điểm chưa hợp lý khi quy định chung quyền của cổ đông CTCP và quyền của thành viên công ty TNHH trong cùng một điều luật.
Luật doanh nghiệp năm 1999
LDN 1999 ra đời với sự đa dạng hóa cổ phần đã tạo ra nhiều loại cổ đơng. Theo đó quyền của cổ đơng cũng đã được LDN 1999 quy định rõ ràng hơn, tương ứng với từng loại cổ đông là từng điều luật cụ thể, riêng biệt. Đây là những quy định mới nổi bật của LDN 1999 so với LCT 1990. Nội dung cụ thể như sau:
Điều 53 quy định cổ đơng phổ thơng có các quyền:
Quyền tham dự và biểu quyết tất cả các vấn đề thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ. Mỗi cổ phần phổ thơng có một phiếu biểu quyết. Đây là một trong
những quyền quan trọng nhất của cổ đông, quyền này cho phép cổ đông tham gia vào các quyết định của công ty, thực hiện quyền làm chủ của mình thơng qua việc tham dự và biểu quyết các vấn đề quan trọng trong công ty. Quyền biểu quyết áp dụng cho mọi cổ đông trong công ty ngoại trừ cổ đông ưu đãi cổ tức và cổ đông ưu đãi hoàn lại.
Quyền được nhận cổ tức với mức theo quyết định của ĐHĐCĐ. Đây là
LDN 1999 không chỉ dừng lại ở việc ghi nhận quyền nhận cổ tức mà còn quy định thêm điều kiện để CTCP trả cổ tức tại Điều 67: “CTCP chỉ được trả cổ
tức cho cổ đông khi cơng ty kinh doanh có lãi, đã hồn thành nghĩa vụ nộp thuế và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật và ngay khi trả hết số cổ tức đã định, cơng ty vẫn bảo đảm thanh tốn đủ các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác đến hạn phải trả”. Điểm mới này có ý nghĩa lớn
trong việc ngăn chặn các cổ đông lạm dụng quyền nhận cổ tức dẫn tới vi phạm các nghĩa vụ tài chính đối với Nhà nước và các chủ nợ.
Quyền được ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng với tỉ lệ cổ phần phổ thông của từng cổ đông trong công ty. Khi công ty tiến hành bán cổ
phần mới để huy động thêm vốn thì kết quả sẽ làm thay đổi vị thế của từng cổ đơng hiện có trong cơng ty. Do vậy quyền ưu tiên mua cổ phần mới theo tỉ lệ là rất quan trọng tạo điều kiện cho cho cổ đông phổ thông giữ được vị thế của mình trong cơng ty. Quyền này đảm bảo cho cổ đông vừa nhận được sự ưu tiên về giá, vừa ưu tiên về thứ tự mua cổ phần. Theo quy định tại khoản 1, Điều 61 LDN 1999, giá chào bán cổ phần không được thấp hơn giá thị trường tại thời điểm chào bán hoặc giá trị được ghi trong sổ sách của cổ phần tại thời điểm gần nhất, trừ một số trường hợp trong đó có trường hợp cổ phần chào bán cho các cổ đơng hiện hữu theo tỷ lệ cổ phần hiện có của họ trong cơng ty. Như vậy giá chào bán cổ phần cho các cổ đông hiện hữu là giá ưu đãi, có thể thấp hơn giá thị trường.
Quyền được nhận một phần tài sản còn lại tương ứng với số cổ phần góp vốn vào cơng ty khi công ty giải thể. Trường hợp công ty bị giải thể, sau khi
đã hoàn tất các nghĩa vụ theo quy định của pháp luật, mỗi cổ đông sẽ nhận được một phần tài sản tương ứng phần vốn góp của họ trong cơng ty từ số tài sản cịn lại của cơng ty. Đây là quy định hoàn toàn mới so với LCT 1990.
Quyền chuyển nhượng cổ phần: Theo Điều 30 và Điều 39 LCT 1990 chỉ
có cổ đơng nắm giữ cổ phiếu khơng ghi tên mới được tự do chuyển nhượng, cịn cổ phiếu có ghi tên (cổ phiếu của sáng lập viên và thành viên HĐQT) chỉ được chuyển nhượng nếu được sự đồng ý của HĐQT. Riêng đối với thành viên HĐQT trong trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định số cổ phiếu tối thiểu mà cổ đông là thành viên HĐQT phải có thì số cổ phiếu này khơng được chuyển nhượng trong suốt thời gian tại chức và trong thời hạn 2 năm kể từ ngày thôi chức thành viên HĐQT. Qua đây có thể thấy LCT 1990 đã phủ nhận quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của các cổ đông sáng lập, đặc biệt là cổ đông là thành viên HĐQT. Đến LDN 1999, quyền chuyển nhượng cổ phần đã được mở rộng. Cổ đơng có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác trừ hai trường hợp sau: một là,cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác. Hai là, trong ba năm đầu, kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận ĐKKD, các cổ đơng sáng lập phải cùng nhau nắm giữ ít nhất 20% số cổ phần phổ thông được quyền chào bán; cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập có thể chuyển nhượng cho người khơng phải là cổ đông nếu như được sự chấp nhận của ĐHĐCĐ.
Quyền yêu cầu hủy bỏ quyết định của ĐHĐCĐ: Điều 79 LDN 1999 quy
định trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày quyết định được thông qua, cổ đông, thành viên HĐQT, GĐ (TGĐ) và BKS có quyền yêu cầu Toà án xem xét và huỷ bỏ quyết định của ĐHĐCĐ trong các trường hợp sau đây: (i) Trình tự và thủ tục triệu tập họp ĐHĐCĐ không thực hiện đúng theo quy định của Luật này và Điều lệ công ty; (ii) Nội dung quyết định vi phạm quy định của pháp luật hoặc Điều lệ công ty. LCT 1990 khơng có quy định về vấn đề này.
Quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần: Cổ đơng có quyền biểu quyết
hưởng đến hiệu lực thơng qua quyết định của ĐHĐCĐ vì điều này cịn phụ thuộc vào tỷ lệ vốn cổ phần thuộc sở hữu của cổ đơng đó trong cơng ty. Để bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong những trường hợp này, LDN 1999 cho phép “cổ đông biểu quyết phản đối quyết định về việc tổ chức lại công ty
hoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại Điều lệ cơng ty có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần của mình” (Điều 64). Việc thực hiện
quyền này của cổ đông phải tuân theo đúng các quy định của LDN 1999.
Đối với cổ đơng hoặc nhóm cổ đơng sở hữu trên 10% số cổ phần phổ thơng trong thời hạn liên tục ít nhất là 6 tháng hoặc tỉ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ cơng ty có quyền: Đề cử người vào HĐQT và BKS (nếu có);
yêu cầu triệu tập ĐHĐCĐ; xem xét nhận bản sao hoặc trích lục danh sách cổ đơng có quyền sự ĐHĐCĐ; có quyền kiến nghị đưa vấn đề vào chương trình họp ĐHĐCĐ theo Điều 73 và một số quyền khác theo quy định tại Điều lệ công ty.
Luật doanh nghiệp năm 2005
Trên cơ sở kế thừa những nội dung được quy định tại LDN 1999, LDN 2005 đã bổ sung thêm những quy định mới, cụ thể và chi tiết hơn về quyền của cổ đông nhằm đảm bảo cho việc thực hiện các quyền của cổ đơng cơng ty nói chung và của các cổ đơng thiểu số nói riêng.
LDN 2005 tiếp tục ghi nhận các quyền của cổ đông phổ thông đã được quy định trong LDN 1999, đồng thời quy định bổ sung thêm một số quyền mới của cổ đơng. Đó là:
Quyền xem xét, tra cứu và trích lục các thông tin trong Danh sách cổ đơng có quyền biểu quyết và u cầu sửa đổi các thơng tin khơng chính xác.
Danh sách cổ đơng có trong sổ đăng ký cổ đơng của cơng ty khi có quyết định triệu tập và phải lập xong ít nhất 10 ngày trước khi khai mạc Đại hội, danh sách phải ghi rõ các thông tin cần thiết như: tên, tuổi, địa chỉ, số lượng cổ
phần mỗi loại của từng cổ đơng. Cổ đơng hoặc nhóm cổ đơng sở hữu trên 10% số cổ phần phổ thơng theo quy định có quyền xem danh sách cổ đơng, có quyền dự họp ĐHĐCĐ và yêu cầu sửa đổi, bổ sung nếu có sai lệch.
Quyền xem xét, tra cứu, trích lục hoặc sao chụp Điều lệ công ty, sổ biên bản họp ĐHĐCĐ và các nghị quyết của ĐHĐCĐ. LDN quy định cổ đơng phổ
thơng có quyền xem xét tra cứu trích lục các thơng tin trong danh sách cổ đơng có quyền biểu quyết và u cầu sửa đổi các thơng tin khơng chính xác; có quyền xem xét tra cứu trích lục hoặc sao chụp Điều lệ công ty, sổ biên bản họp ĐHĐCĐ, các nghị quyết của ĐHĐCĐ. Với quyền này các cổ đông dù không tham gia trực tiếp vào cơ quan quyền lực của công ty nhưng vẫn biết được tình hình hoạt động của cơng ty. Nếu cổ đơng phát hiện ra những vấn đề khơng minh bạch trong q trình quản trị cơng ty của các thành viên trong cơ quan quyền lực công ty mà dẫn đến thiệt hại cho cơng ty hoặc lợi ích của cổ đơng thì cổ đơng có quyền u cầu BKS và BKS phải thông báo ngay bằng văn bản với HĐQT, yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi này và có giải pháp khắc phục hậu quả.
Như vậy, công ty phải tạo điều kiện cho tất cả các cổ đơng có quyền tiếp cận, xem xét, trích lục, sao chụp các thơng tin liên quan đến các nội dung đã được quy định mà không được quyền ngăn cấm. Trong LDN 1999, chỉ có cổ đơng hoặc nhóm cổ đơng sở hữu trên 10% số cổ phần phổ thơng trong liên tục ít nhất 6 tháng mới có quyền này. Có thể nói đây là quy định mới có ý nghĩa quan trọng, đảm bảo quyền tiếp cận thông tin của cổ đơng, nâng cao tính minh bạch cơng khai trong cơng ty.
Quyền yêu cầu đình chỉ thực hiện quyết định của HĐQT của cổ đông.
Theo quy định tại Khoản 4 Điều 108: “trong trường hợp quyết định do
HĐQT thông qua trái với quy định của pháp luật hoặc Điều lệ cơng ty gây thiệt hại cho cơng ty thì các thành viên chấp thuận thơng qua quyết định đó
phải cùng liên đới chịu trách nhiệm cá nhân về quyết định đó và phải đền bù thiệt hại cho công ty; thành viên phản đối thông qua quyết định nói trên được miễn trừ trách nhiệm. Trong trường hợp này, cổ đông sở hữu cổ phần của cơng ty liên tục trong thời hạn ít nhất một năm có quyền u cầu HĐQT đình chỉ thực hiện quyết định nói trên”. LDN 1999 chưa quy định cụ thể trường
hợp cổ đơng có thể u cầu HĐQT chấm dứt việc thực hiện các quyết định của HĐQT trong trường hợp quyết định của HĐQT được thông qua trái với quy định của pháp luật, hoặc của Điều lệ gây thiệt hại cho lợi ích của cổ đơng. Trong trường hợp này cổ đơng chỉ có thể hoặc là triệu tập ĐHĐCĐ để xem xét trách nhiệm của HĐQT hoặc yêu cầu BKS kiểm tra và nếu có vi phạm thì BKS chỉ có thể xử lý bằng việc triệu tập ĐHĐCĐ để xem xét giải quyết, tuy nhiên từ khi triệu tập đến khi ĐHĐCĐ thông qua được quyết định nhiều khi là quá muộn. Quy định trên của LDN 2005 đã khắc phục được nhược điểm này. Ngồi ra, cổ đơng sở hữu cổ phần của công ty liên tục trong thời hạn ít nhất một năm cịn có quyền tự mình hoặc cùng với luật sư hoăc kế tốn và kiểm tốn viên có chứng chỉ hành nghề trực tiếp xem xét các Báo cáo về tình hình kinh doanh của cơng ty, Báo cáo tài chính và Báo cáo đánh giá cơng tác quản lý, điều hành cơng ty trong thời gian thích hợp. Đây được xem là một trong những tiến bộ rõ rệt của LDN 2005 trong việc đảm bảo quyền thông tin của cổ đông.
Đối với quyền của cổ đơng hoặc nhóm cổ đơng sở hữu trên 10% số cổ phần phổ thơng trong liên tục ít nhất 6 tháng (hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty) cũng được LDN 2005 quy định bổ sung thêm các quyền mới so với LDN 1999:
Xem xét và trích lục sổ biên bản và các nghị quyết của HĐQT, báo cáo tài chính giữa năm và hằng năm theo mẫu của hệ thống kế toán Việt Nam và các báo cáo của BKS. Đây là quyền mới được LDN 2005 trao cho cổ đơng
hoặc nhóm cổ đơng sở hữu trên 10% số cổ phần phổ thơng trong liên tục ít nhất 6 tháng (hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty) trong khi LDN 1999 chỉ quy định quyền được xem và nhận bản sao hoặc trích lục danh sách cổ đơng có quyền dự họp ĐHĐCĐ. Quy định mới này đảm bảo cổ đơng nắm bắt được tình hình hoạt động của cơng ty, đồng thời kiểm sốt được nguồn vốn góp của mình trong q trình kinh doanh của cơng ty.
u cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ trong trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 79. LDN 2005 đã có bổ sung và quy định chi tiết hơn về quyền này. Theo đó, yêu cầu triệu tập ĐHĐCĐ chỉ được thực hiện trong các trường hợp gồm có: i) HĐQT vi phạm nghiêm trọng quyền của cổ đông, nghĩa vụ của người quản lý hoặc ra quyết định vượt quá thẩm quyền được giao; ii) Nhiệm kỳ của HĐQT đã vượt quá sáu tháng mà HĐQT mới chưa được bầu thay thế; iii) Các trường hợp khác theo quy định của Điều lệ công ty. Yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ của cổ đơng, nhóm cổ đơng này phải được lập bằng văn bản và phải có họ, tên, địa chỉ thường trú, số GCMND, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác đối với cổ đông là cá nhân; tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số ĐKKD đối với cổ đông là tổ chức; số cổ phần và thời điểm đăng ký cổ phần của từng cổ đông, tổng số cổ phần của cả nhóm cổ đơng và tỷ lệ sở hữu trong tổng số cổ phần của công ty, căn cứ và lý do yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ. Kèm theo yêu cầu phải có các tài liệu, chứng cứ về các vi phạm của HĐQT, mức độ vi phạm hoặc về quyết định vượt quá thẩm quyền.
Yêu cầu BKS kiểm tra từng vấn đề cụ thể liên quan đến quản lý, điều hành hoạt động của công ty khi xét thấy cần thiết. Yêu cầu phải bằng văn bản; phải có họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số GCMND, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác đối với cổ đông là cá nhân; tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số ĐKKD đối với cổ
đông là tổ chức; số lượng cổ phần và thời điểm đăng ký cổ phần của từng cổ đông, tổng số cổ phần của cả nhóm cổ đơng và tỷ lệ sở hữu trong tổng số cổ