38 Năm 2002, tình hình này cũng được cải thiện qua số liệu thống kê về giá trị thông qua đấu thầu cạnh tranh chiếm 65% tổng giá trị đấu thầu Nguồn: Bộ Kế hoạch và Đầu tư.
3.2.2 Các quy định liên quan đến giá trần, giá sàn
Ở đây, giá trần được hiểu là “giá gói thầu” mà theo quy định của Quy chế đấu thầu thì “trong trường hợp giá dự thầu của tất cả các hồ sơ dự thầu đã sửa lỗi số học và bổ sung hoặc điều chỉnh theo yêu cầu của hồ sơ mời thầu đều vượt giá gói thầu trong kế hoạch đấu thầu đã duyệt, thì Bên mời thầu phải báo cáo người có thẩm quyền hoặc cấp có thẩm quyền xem xét việc cho phép các Nhà thầu có hồ sơ dự thầu đáp ứng cơ bản yêu cầu của Hồ sơ mời thầu được chào lại giá hoặc cho phép đồng thời với việc chào lại giá sẽ xem xét lại giá gói thầu trong kế hoạch đấu thầu đã duyệt và nội dung hồ sơ mời thầu (nếu cần thiết)” (Điều 55 khoản 3 Quy chế đấu thầu)
Mặc dù giá gói thầu có tính pháp lý quan trọng như vậy, nhưng các quy phạm pháp luật lại chưa có quy định để xác định giá gói thầu một cách cụ thể. Thông tư 04 chỉ có quy định chung chung là “Giá gói thầu được xây dựng trên cơ sở phù hợp với cơ cấu tổng mức đầu tư trong Báo cáo nghiên cứu khả thi hoặc dự toán, tổng dự toán được người có thẩm quyền hoặc cấp có thẩm quyền phê duyệt”. Như vậy là, giá gói thầu sẽ được lập trên cơ sở các định mức của Nhà nước, được chế biến theo ý chủ quan của những người lập giá gói thầu. Đây có thể nói là những dấu tích còn sót lại của nền kinh tế kế hoạch hoá tập trung, khi mà giá cả do Nhà nước quy định chứ không phải do thị trường quyết định. Pháp luật của các nước không quy định về mức “giá trần” cũng như không có quy định về mức “giá sàn”. Phải chăng, quy định về “giá gói thầu” chỉ nên để sử dụng trong khi lập kế hoạch, và ý nghĩa pháp lý chỉ nên dừng lại trong nội bộ bên mời thầu, ở đây tức là nội bộ các cơ quan nhà nước, tức là dừng lại ở nội dung thứ hai “nếu giá chào của tất cả các nhà thầu đều cao hơn giá gói thầu thì xem xét cho điều chỉnh giá gói thầu” mà không nên dùng “giá gói thầu” để điều chỉnh quan hệ giữa bên mời thầu và bên dự thầu, tức là nên bỏ quy định “cho phép các nhà thầu chào lại giá”. Nếu giữ quy định này sẽ vừa không đảm bảo được nguyên tắc đấu thầu, tức là cho phép
nhà thầu thay đổi hồ sơ dự thầu sau khi đã mở thầu, vừa làm ảnh hưởng đến tính cạnh tranh trong quá trình đấu thầu.
Thay vào quy định cho phép nhà thầu điều chỉnh giá này, chúng ta cần nghiên cứu để bổ sung một điều kiện nữa để cho phép huỷ thầu theo điều 55 mục 5 Quy chế đấu thầu, tức là: trong trường hợp giá chào của tất cả các Nhà thầu sau khi điều chỉnh theo Hồ sơ mời thầu vẫn cao hơn giá thị trường, hoặc giá các hợp đồng tương tự đã ký thì cho phép Bên mời thầu có thể trình cấp có thẩm quyền quyết định huỷ thầu.
Đi kèm với khái niệm “giá gói thầu” tức là “giá trần”, còn có khái niệm “giá sàn” là khái niệm đang gây nhiều tranh cãi. Giá sàn được hiểu là ngưỡng giá trị mà giá dự thầu của nhà thầu sau khi sửa lỗi số học và bổ sung hoặc điều chỉnh theo yêu cầu của hồ sơ mời thầu thấp hơn ngưỡng giá trị đó thì hồ sơ dự thầu của nhà thầu đó sẽ bị loại. Đây là vấn đề tranh luận sôi nổi tại rất nhiều hội nghị liên quan đến dự thảo Pháp lệnh đấu thầu. Sự tranh luận này xuất phát từ tình trạng trong vài năm gần đây, có rất nhiều nhà thầu bỏ giá thầu rất thấp, thấp hơn nhiều so với giá gói thầu (dưới 50%)39
. Có hai quan điểm khác nhau liên quan đến vấn đề này: (i) Quan điểm thứ nhất là: Giá cả đi đôi với chất lượng, giá dự thầu thấp kèm theo chất lượng công trình thấp, thời gian thi công kéo dài, nhà thầu sẽ tìm cách tạo ra các phát sinh để tăng giá. Do vậy cần có quy định về giá sàn và xem giá sàn là một tiêu chuẩn để xét thầu, chỉ chấp thuận những nhà thầu bỏ thấp hơn giá gói thầu một tỷ lệ nhất định. (ii) Quan điểm thứ hai: Đấu thầu là cạnh tranh và chỉ những nhà thầu đáp ứng được những yêu cầu nêu trong Hồ sơ mời thầu và có giá đánh giá thấp nhất mới được đề nghị trúng thầu. Quyền và nghĩa vụ của các bên phải được quy định chi tiết trong Hợp đồng và việc giám sát thực hiện hợp đồng là trách nhiệm của Chủ đầu tư.
Chúng ta có thể thấy rằng, bỏ giá thầu thấp là một kỹ thuật chung được các nhà thầu sử dụng trên toàn thế giới, đặc biệt là đối với những hợp đồng mà khi thực hiện rõ ràng sẽ có rất nhiều sự thay đổi, và đó chính là cơ hội để Nhà thầu đòi hỏi để tăng thêm giá hợp đồng. Kinh nghiệm của các nước trong việc giải quyết vấn đề này không phải là quy định về giá sàn mà là củng cố hệ thống pháp luật về hợp đồng, trong đó ban hành
39 Ví dụ: Gói thầu 2B hầm Hải vân giá dự thầu bằng 28,9% giá gói thầu; Gói thầu 2A hầm Hải vân bằng 34,3%; Gói thầu 5 Quốc lộ 18 bằng 48,7%. Nguồn: Bộ Kế hoạch và Đầu tư. Nguồn: Bộ Kế hoạch và Đầu tư.
những mẫu hợp đồng chuẩn, và tăng cường cơ chế giám sát thực hiện hợp đồng. Kinh nghiệm ở Việt nam cho thấy, những năm trước đây, chúng ta có sử dụng “giá sàn” nhưng quy định như vậy cũng không thực sự đem lại hiệu quả, mà còn là yếu tố hạn chế cạnh tranh, tạo cơ hội cho sự bất công và tham nhũng. Trên thực tế, nhiều công trình có giá dự thầu thấp, nhưng quá trình giám sát thi công chặt chẽ thì chất lượng và tiến độ vẫn được đảm bảo. Nguyên nhân có giá dự thầu bị đánh giá là thấp không chỉ duy nhất do phía nhà thầu, mà còn do khâu lập dự toán thiếu chuẩn xác, không sát thực tế. Vì vậy, theo ý kiến chúng tôi, vẫn không nên đưa quy định “giá sàn” vào các quy định về đấu thầu, vì đây là yếu tố đi ngược lại với quy luật phát triển của nền kinh tế thị trường, làm mất đi yếu tố cạnh tranh trong đấu thầu. Hướng giải quyết vấn đề này vẫn là phải xây dựng một những mẫu hợp đồng chuẩn và tăng cường cơ chế giám sát việc thực hiện hợp đồng.
Tại Nghị định 66/2003/NĐ-CP thì vấn đề “giá sàn” vẫn chưa được thừa nhận. Điểm (c) mục 2 Điều 13 quy định “Không sử dụng giá xét thầu, giá sàn mà sử dụng giá gói thầu trong kế hoạch đấu thầu được duyệt”. Đối với những gói thầu có giá bỏ thầu quá thấp, Quy chế đấu thầu quy định việc xem xét tính hợp lý của giá dự thầu, những đơn giá bất hợp lý mà nhà thầu không giải thích được sẽ được coi là sai lệch và đưa vào giá đánh giá. Đồng thời, Quy chế đấu thầu cũng quy định các gói thầu có giá trúng thầu thấp là đối tượng cần được kiểm tra. Bên cạnh đó Thông tư 01/2004/TT-BKH cũng có hướng dẫn rằng nếu các đơn giá (hoặc chi phí) bất hợp lý tạo nên giá dự thầu quá thấp so với giá gói thầu được duyệt phải được nhà thầu giải thích rõ và có căn cứ xác đáng. Tuy nhiên, những quy định về “giá thầu thấp” và “bất hợp lý” cũng phải được quy định cụ thể hơn, mang tính định lượng để tránh tình trạng lạm dụng sự mập mờ này trong những trường hợp mà Bên mời thầu cố tình muốn loại bỏ Hồ sơ dự thầu. Đồng thời, phương pháp đánh giá đối với những đơn giá bất hợp lý cũng cần phải được quy định cụ thể trong các quy định của pháp luật.
Tóm lại, theo ý kiến chúng tôi, “giá trần” “giá sàn” là các yếu tố mang dấu tích của nền kinh tế mệnh lệnh, kế hoạch hoá tập trung và hoàn toàn không phù hợp với cơ chế thị trường. Do đó, chúng ta cần bãi bỏ việc áp dụng các khái niệm này trong quá trình xét thầu, và thay vào đó là các cơ chế kiểm soát khác có hiệu quả hơn
(như sử dụng các yếu tố giá thị trường, củng cố chế độ pháp lý về hợp đồng và cơ chế kiểm tra giám sát thực hiện hợp đồng)