“Khởi tố” vụ án trong tố tụng hình sự, hiểu theo nghĩa Hán Việt, là sự khởi đầu của tố tụng, của quá trình giải quyết vụ án. Điều 109 BLTTHS quy định: “Viện kiểm sát thực hành quyền công tố và kiểm sát việc tuân theo pháp luật trong việc khởi tố vụ án hình sự”. Điều 104 BLTTHS 2003 vẫn tiếp tục giữ nguyên quy định tại Điều 88 BLTTHS 1988: “Quyết định khởi tố vụ án hình sự phải ghi rõ thời gian, căn cứ khởi tố, điều khoản của Bộ luật hình sự đƣợc áp dụng và họ tên, chức vụ ngƣời ra quyết định”. Nhiệm vụ của hoạt động kiểm sát việc TTPL trong việc khởi tố là góp phần bảo đảm mọi tội phạm phát hiện đều phải đƣợc khởi tố thông qua kiểm sát tính có căn cứ và tính hợp pháp của quyết định khởi tố.
Kiểm sát tính có căn cứ của quyết định khởi tố chính là việc kiểm tra đã có dấu hiệu của tội phạm để khởi tố chƣa và dấu hiệu đó tại thời điểm khởi tố phù hợp với khoản nào của điều luật phần riêng BLHS. Khi nghiên cứu thực tiễn hoạt động kiểm sát tính có căn cứ của quyết định khởi tố, chúng tôi nhận thấy tồn tại một vấn đề sau:
Rất nhiều Điều tra viên và Kiểm sát viên khi đƣợc hỏi cho rằng, về mặt lý luận, cơ sở và mục đích của hoạt động khởi tố chỉ là xác định có hay không có dấu hiệu của tội phạm, trong khi đó, quyết định khởi tố vụ án hình sự lại phải làm rõ cả “... khoản của BLHS đƣợc áp dụng”. Về mặt thực tiễn, việc xác định “khoản” của điều luật trong quyết định khởi tố là tƣơng đối khó khăn khi chủ thể khởi tố phải bắt đầu từ việc làm rõ các “điểm” trong “khoản” của điều luật - bởi tại thời điểm khởi tố, chƣa thể thu thập đầy đủ các thông tin về tội phạm. Do đó, nếu BLTTHS quy định quyết định khởi tố phải chi tiết đến “khoản” của điều luật BLHS thì sẽ không đúng với nhận thức chung về chức năng, nhiệm vụ của hoạt động khởi tố. Vì vậy, việc chỉ để tuân thủ điều luật
mà Cơ quan điều tra buộc phải ghi rõ cả điều khoản BLHS đã làm cho quyết định khởi tố vụ án hình sự chỉ mang tính hình thức.
Tuy nhiên, việc xác định rõ “khoản” của điều luật trong phần riêng BLHS chính là hoạt động phân loại tội phạm, từ đó, phân định thẩm quyền của Cơ quan điều tra và các cơ quan tiến hành tố tụng khác theo cấp. Nếu không phân loại tội phạm ngay từ đầu, trong nhiều loại tội, sẽ không thể xác định Cơ quan điều tra cấp nào có thẩm quyền điều tra cũng nhƣ Viện kiểm sát cấp nào có thẩm quyền kiểm sát hoạt động điều tra. Việc phân loại tội phạm cũng là cơ sở để xác định một loạt các vấn đề tố tụng khác nhƣ thời hạn điều tra, căn cứ áp dụng biện pháp ngăn chặn, thời hạn áp dụng biện pháp ngăn chặn… Do vậy, dù muốn hay không, dù yêu cầu xác định “khoản” trong quyết định khởi tố vụ án là một quy định gặp không ít khó khăn trong thực tiễn thực hiện, chủ thể khởi tố vụ án vẫn phải xác định “khoản” trong quyết định khởi tố vụ án hình sự. Mặt khác, BLTTHS đã thiết kế những quy định mang tính giải pháp nhƣ quy định về việc ra các quyết định bổ sung quyết định khởi tố vụ án hình sự, quyết định thay đổi quyết định khởi tố vụ án hình sự, quyết định chuyển vụ án hình sự…
Qua thực tế khảo sát hơn 400 hồ sơ hình sự các loại trong 5 năm gần đây (kể cả trƣớc và sau BLTTHS 2003) đƣợc lƣu trữ tại Học viện Tƣ pháp, chỉ có 21 hồ sơ trong đó quyết định khởi tố có ghi chi tiết đến “khoản” của điều luật. Số liệu thống kê trên cho thấy, rất nhiều Viện kiểm sát đã không hoàn thành nhiệm vụ kiểm sát tính có căn cứ và tính hợp pháp của quyết định khởi tố. Thậm chí, ở nhiều nơi, sau khi đã điều tra rõ nội dung sự việc phạm tội và ngƣời phạm tội, Kiểm sát viên tự mình hoặc cùng với Điều tra viên điền thêm “khoản” của điều luật BLHS vào quyết định khởi tố vụ án hình sự, chỉnh sửa các biên bản, ngày tháng để hợp thức hoá hồ sơ trƣớc khi chuyển hồ sơ vụ án sang Toà án có thẩm quyền để tiến hành xét xử.
Về phƣơng diện kiểm sát tính hợp pháp của việc khởi tố vụ án hình sự, có quan điểm cho rằng, kiểm sát tính hợp pháp của việc khởi tố chính là kiểm tra quyết định khởi tố đã thể hiện đủ các nội dung về thời gian, căn cứ khởi tố, họ tên chức vụ ngƣời ra quyết định… Tuy nhiên, theo quan điểm của chúng tôi, kiểm sát tính hợp pháp của việc khởi tố nếu đơn thuần là kiểm tra xem quyết định khởi tố đã thể hiện đủ các nội dung về thời gian, căn cứ khởi tố, họ tên chức vụ ngƣời ra quyết định… chỉ là phần nổi của vấn đề. Quyết định khởi tố hoàn toàn có thể “thoả mãn” đƣợc các yêu cầu nhƣ vậy nếu đƣợc hợp thức hóa bởi chủ thể ban hành quyết định đó. Bản chất của kiểm sát tính hợp pháp của quyết định khởi tố chính là kiểm sát tính hợp pháp của các hoạt động kiểm tra, xác minh các dấu hiệu của tội phạm, đây mới là phần trọng tâm, thể hiện vai trò của Viện kiểm sát.
Cũng theo BLTTHS 2003, ngoài Cơ quan điều tra, Bộ đội biên phòng, Hải quan, Kiểm lâm, lực lƣợng Cảnh sát biển, các cơ quan khác của Công an nhân dân, Quân đội nhân dân đƣợc giao nhiệm vụ tiến hành một số hoạt động điều tra, Viện kiểm sát, thì Hội đồng xét xử cũng có quyền khởi tố vụ án hình sự hoặc yêu cầu khởi tố vụ án hình sự. Nhƣ vậy, để kháng nghị quyết định khởi tố vụ án hình sự của Hội đồng xét xử hoặc khởi tố theo yêu cầu của Hội đồng xét xử, Viện kiểm sát phải tiến hành các hoạt động kiểm sát tính có căn cứ và tính hợp pháp của quyết định khởi tố vụ án hoặc yêu cầu khởi tố vụ án của Hội đồng xét xử. Theo khoản 1 Điều 104 BLTTHS, tính có căn cứ của quyết định khởi tố vụ án hình sự đƣợc khẳng định trên cơ sở giả thiết: “nếu qua việc xét xử tại phiên toà mà phát hiện đƣợc tội phạm hoặc ngƣời phạm tội mới cần phải điều tra”. Câu hỏi cần đặt ra là, với thời hạn giải quyết tin báo, tố giác, kiến nghị khởi tố là 20 ngày đến 2 tháng, với quyền tiến hành các hoạt động nghiệp vụ kiểm tra, xác minh, Cơ quan điều tra nhiều khi cũng chƣa khẳng định đƣợc có dấu hiệu của tội phạm để quyết định việc khởi tố thì với quãng thời gian xét xử tính bằng giờ, bằng buổi của phiên toà, liệu có đủ căn
cứ để quyết định việc khởi tố vụ án. Thậm chí, dù thấy đủ căn cứ, nhiều Hội đồng xét xử cũng không đủ niềm tin nội tâm để quyết định ngay việc khởi tố vụ án. Thực tiễn xét xử cho thấy, rất ít Hội đồng xét xử thực hiện quyền khởi tố vụ án hình sự mà chủ yếu là yêu cầu Viện kiểm sát khởi tố vụ án hình sự. Có thể giải thích cách lựa chọn này của Hội đồng xét xử với hai lý do. Thứ nhất, Hội đồng xét xử không muốn “hạ uy tín” của Viện kiểm sát, Cơ quan điều tra. Thứ hai, khi không thể chắc chắn có dấu hiệu của tội phạm để khởi tố hay không và nếu khởi tố sai có thể bị kháng nghị lên Toà cấp trên, lại đƣợc pháp luật cho phép sử dụng một quy phạm tuỳ nghi (khởi tố hoặc yêu cầu khởi tố) thì chắc chắn Hội đồng xét xử sẽ lựa chọn một giải pháp an toàn, đó là yêu cầu Viện kiểm sát khởi tố. Vì vậy, đối với Viện kiểm sát, do thực tế Hội đồng xét xử hầu nhƣ không ra quyết định khởi tố vụ án nên hoạt động kiểm sát này cũng hầu nhƣ không tồn tại trên thực tế.