Bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng kinh doanh, thương mại được hiểu là một chế tài dân sự mà bản chất của nó là bên vi phạm phải bồi thường cho bên bị vi phạm những giá trị nhất định do hành vi vi phạm hợp đồng của bên vi phạm đã gây ra. Theo đó, điều 302 Luật Thương mại 2005 quy định về bồi thường thiệt hại như sau: “1. Bồi thường thiệt hại là việc bên
vi phạm bồi thường những tổn thất do hành vi vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm; 2. Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu do bên vi phạm gây ra và khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi vi phạm”.
Như vậy, so với Luật Thương mại 1997 thì Luật Thương mại 2005 đã có những thay đổi tiến bộ hơn theo hướng bảo vệ tối đa lợi ích của bên bị vi phạm thể hiện quy định của Luật Thương mại 2005 không chỉ dừng ở việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả tiền bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng gây ra. Bởi lẽ, tinh thần điều luật đã dẫn nêu trên cho thấy bên vi phạm đương nhiên phải bồi thường những tổn thất do hành vi vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị thiệt hại bất luận bên bị thiệt hại có yêu cầu hay không, đây có thể được hiểu là nghĩa vụ đương nhiên, trái với nghĩa vụ theo yêu cầu như tinh thần tại Điều 229 của Luật Thương mại 1997. Việc quy định như vậy có thể lý giải là nhằm mục đích chính để bảo vệ bên bị thiệt hại - bên yếu thế hơn trong quan hệ hợp đồng.
Về vấn đề bảo vệ quyền lợi của bên yếu hơn. Bộ luật Dân sự Liên Bang Nga quy định chủ thể hoạt động kinh doanh chuyên nghiệp phải chịu tránh nhiệm do vi phạm nghĩa vụ hợp đồng ngay cả khi không có lỗi; trong khi đó chủ thể dân sự phải chịu trách nhiệm khi có lỗi. Điển hình như pháp luật các nước châu Âu lục địa, ví dụ Điều 2, Sắc lệnh số 78-464 ngày 24/3/1978 của Pháp quy định rằng, trong hợp đồng mua bán được ký kết giữa một bên là
thương nhân chuyên nghiệp và một bên là thương nhân không thường xuyên tham gia hoạt động thương mại, những thoả thuận hạn chế hay miễn trừ trách nhiệm do vi phạm hợp đồng được coi là không có hiệu lực pháp lý25. Tuy nhiên, trong trường hợp bên bị vi phạm miễn trừ cho bên vi phạm nghĩa vụ thì mặc nhiên việc bồi thường thiệt hại không xảy ra.
Khoản 2 Điều 302 Luật Thương mại 2005 đã có sự khái quát hoá và cụ thể hơn so với khoản 2 Điều 229 Luật Thương mại 1997 thể hiện ở việc quy định bên vi phạm phải bồi thường giá trị cho bên bị vi phạm. Sự thay thế thuật ngữ “tiền” bằng thuật ngữ “giá trị” đã thể hiện nội hàm rộng hơn của đối tượng mà bên vi phạm phải có nghĩa vụ bồi thường cho bên bị vi phạm bởi giá trị không chỉ là tiền mà còn là các loại tài sản khác. Khoản 2 Điều 302 Luật Thương mại 2005 quy định cụ thể đối với các khoản lợi mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng, đó phải là khoản lợi trực tiếp chứ không phải là khoản lợi chung chung hay là khoản lợi gián tiếp.
Nhằm cụ thể hoá việc bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng kinh doanh, thương mại, Điều 303 Luật Thương mại 2005 quy định chi tiết các căn cứ để phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng kinh doanh, thương mại, cụ thể: “Trừ trường hợp miễn trách nhiệm theo quy định tại Điều 294 của Luật này, trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh khi có đủ các yếu tố sau đây: 1. Có hành vi vi phạm hợp đồng; 2. Có thiệt hại thực tế; 3. Hành vi vi phạm hợp đồng là nguyên nhân trực tiếp gây ra thiệt hại”.
Hành vi vi phạm là tiền đề phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng kinh doanh, thương mại. Đây chính là hành vi của một bên đã xử sự trái với quy định của pháp luật hoặc trái với nội dung đã cam kết, đó chính là hành vi không thực hiện hoặc thực hiện không đúng, không