Nghĩa vụ chứng minh tổn thất của bên bị vi phạm được quy định tại Điều 304 Luật Thương mại 2005, cụ thể: “Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải chứng minh tổn thất, mức độ tổn thất do hành vi vi phạm gây ra và khoản lợi trực tiếp mà bên vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi vi phạm”.
Về vấn đề nghĩa vụ chứng minh, Luật Thương mại 2005 đã có sự quy định cụ thể, chi tiết hơn so với quy định tương ứng tại Điều 231 Luật Thương mại 1997 thể hiện ở nội dung bên yêu cầu bồi thường thiệt hại không chỉ có
nghĩa vụ chứng minh tổn thất, mức độ tổn thất do hành vi vi phạm gây ra mà còn phải chứng minh khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi vi phạm. Tuy nhiên, Luật Thương mại 2005 không quy định việc bên vi phạm hợp đồng bị coi là có lỗi, nếu không chứng minh được là mình không có lỗi như quy định tại đoạn 2 Điều 231 Luật Thương mại 1997, điều này thể hiện sự phù hợp với cách tiếp cận mới về các căn cứ phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng kinh doanh, thương mại. Do đó, việc quy định như trên thể hiện bước tiến quan trọng trong quá trình pháp điển hoá các quy định pháp luật về nghĩa vụ chứng minh do vi phạm hợp đồng kinh doanh, thương mại.
Để hạn chế thiệt hại tối đa cho bên vi phạm - bên có trách nhiệm bồi thường thiệt hại thì bên bị vi phạm - bên yêu cầu bồi thường phải áp dụng các biện pháp hạn chế tổn thất nhất định. Tinh thần đó được quy định tại Điều 305 Luật Thương mại 2005, cụ thể: “Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải áp dụng các biện pháp hợp lý để hạn chế tổn thất kể cả tổn thất đối với khoản lợi trực tiếp đáng lẽ được hưởng do hành vi vi phạm hợp đồng gây ra, nếu bên yêu cầu bồi thường thiệt hại không áp dụng các biện pháp đó, bên vi phạm hợp đồng có quyền yêu cầu giảm bớt giá trị bồi thường thiệt hại bằng mức tổn thất đáng lẽ có thể hạn chế được”. Đây là một quy định tiến bộ mà ý
nghĩa của nó là buộc bên bị vi phạm phải có nghĩa vụ hạn chế thiệt hại của chính mình do hành vi vi phạm của bên vi phạm gây ra, tránh trường hợp khi có hành vi vi phạm xảy ra, bên bị thiệt hại không có trách nhiệm, để mặc cho thiệt hại xảy ra đến đâu thì đến cho dù có thể áp dụng các biện pháp ngăn chặn tổn thất ở mức độ này hay mức độ khác, dẫn đến tình trạng bên vi phạm phải bồi thường thiệt hại một cách thái quá. Điều này vô hình chung tạo ra sự mất cân bằng về lợi ích của các bên tham gia quan hệ hợp đồng và là điều khó
có thể chấp nhận trong xu thế thương mại bình đẳng và cùng có lợi giữa các bên.