1.4. Pháp luật quốc tế và kinh nghiệm của các quốc gia trong
1.4.1. Quá trình ghi nhận quyền của người chuyển giới trong pháp
ghi nhận quyền của ngƣời chuyển giới
1.4.1. Quá trình ghi nhận quyền của người chuyển giới trong pháp luật quốc tế luật quốc tế
Trong những thập kỷ qua, Liên Hợp quốc và các tổ chức bảo vệ quyền lợi của nhóm người LGBT đã nỗ lực đấu tranh cho những quyền cơ bản của người LGBT. Mặc dù các điều ước quốc tế về quyền con người đều đề cập đến cả các quyền cá nhân và quyền của nhóm, nhưng tranh cãi nhiều nhất là quyền của nhóm LGBT khi pháp điển hóa trong luật quốc tế. Các tổ chức đấu tranh cho nhóm LGBT đã phát động những phong trào mang tính toàn cầu để nhóm LGBT được thừa nhận và công nhận quyền và phong trào của NCG được lồng ghép vào.
Quyền bình đẳng là một trong những quyền cơ bản để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của cộng đồng LGBT nói chung và quyền của những người chuyển giới nói riêng. Lời mở đầu của Hiến chương Liên Hợp Quốc (1945)
có nêu rằng những quyền cơ bản, nhân phẩm và giá trị của con người là bình đẳng, không có bất kỳ sự phân biệt đối xử. Quyền bình đẳng trở thành nền tảng cơ sở vững chắc để xây dựng các quyền khác cho những người đồng tính, song tính và chuyển đổi giới tính. Tuyên ngôn quốc tế về Quyền con người (UDHR, 1948) tiếp tục khẳng định mọi người sinh ra đều bình đẳng về quyền và được bảo vệ về nhân phẩm, tất cả thành viên trong gia đình nhân loại đều được hưởng quyền và tự do cơ bản mà không có sự phân biệt nào về chủng tộc, màu da, giới tính, ngôn ngữ, tôn giáo, quan điểm chính trị hay tất cả quan điểm khác, quốc tịch hay nguồn gốc xã hội, tài sản, dòng dõi, hay tất cả những hoàn cảnh khác (Điều 1, 2). Nguyên tắc không phân biệt tiếp tục được ghi nhận trong hai công ước cơ bản về quyền con người là ICCPR và ICESCR. Theo đó, các quốc gia thành viên phải tôn trọng, bảo vệ và thúc đẩy các quyền con người mà không có sự phân biệt, kì thị nào. Cụm từ “không có sự phân biệt nào” bao gồm trong đó là “xu hướng tình dục” (tôi yêu ai?) và “bản dạng giới” (tôi là ai) được những người đầu tranh cho nhóm LGBT đưa ra khẩu hiệu trong các cuộc tuần hành hay các bài nghiên cứu.
Trên cơ sở pháp lý trên, trải qua nhiều thập kỷ đấu tranh cho quyền, lợi ích hợp pháp của nhóm người đồng tính, song tính và chuyển đổi giới tính, Ủy ban Nhân quyền Liên Hợp quốc (Human Rights Committee-HRC) sau này được đổi tên thành Hội đồng Nhân quyền Liên Hợp Quốc (United Nations Human Rights Council -) đã coi vấn đề bản dạng giới và xu hướng tình dục, cũng như các vấn đề pháp lý liên quan đến cộng đồng người LGBT trở thành vấn đề ưu tiên để thảo luận và chính thức đưa ra những tuyên bố chung về quyền của cộng đồng LGBT. Thành tựu đấu tranh cho quyền của nhóm LGBT được đánh dấu bằng Tuyên bố về Xu hướng tính dục và quyền con người được HRC thông qua tháng 3/2005, tiếp đó là việc UNHRC thông qua các Tuyên bố chung về những vi phạm nhân quyền dựa trên xu hướng tính
dục và bản dạng giới (năm 2006) và Tuyên bố chung về việc chấm dứt các hành động bạo lực và vi phạm nhân quyền dựa trên xu hướng tính dục và bản dạng giới được (tháng 3/2011), bản Tuyên bố này được 85 nhà nước và vùng lãnh thổ đã cùng ký vào vì mục tiêu chung là chấm dứt các hành động bạo lực và vi phạm nhân quyền dựa trên xu hướng tính dục và bản dạng giới (SOGI). Tháng 6/2011, Nghị quyết về Quyền con người, xu hướng tính dục và bản dạng giới được UNHRC thông qua trong phiên họp thứ 17 đề cập đến bạo lực với người LGBT và khẳng định “mọi người đều có quyền bình đẳng, bất kể thiên hướng tình dục như thế nào”.
Với những văn kiện trên, Liên hợp quốc đã bày tỏ sự sẵn sàng và giúp đ các quốc gia thành viên về vấn đề của NCG bao gồm trong đó là những thay đổi về pháp luật, chính sách, giáo dục… nhằm tôn trọng, bảo vệ, thúc đẩy và thực hiện đầy đủ quyền của nhóm LGBT. Các văn kiện trên đều yêu cầu các quốc gia cần có những hành động cụ thể để tuân theo các quy định pháp luật quốc tế về nhân quyền để chấm dứt các hành vi làm ảnh hưởng đến quyền của nhóm LGBT để trao hy vọng, niềm tiên về sự bình đẳng và không ai còn phải chịu những sự phân biệt đối xử không đáng có.
Bên cạnh đó, phải kể đến Bộ quy tắc Yogyakarta về xu hướng tính dục và bản dạng giới năm 2007 do những chuyên gia nhân quyền đưa ra để áp dụng Luật Nhân quyền quốc tế cho những người có liên quan đến xu hướng tính dục và bản dạng giới. Trong bộ quy tắc Yogyakarta, quyền của cộng đồng LGBT được thể hiện rõ nhất trong 3 nguyên tắc sau:(i) Quyền được hưởng sự hưởng thụ phổ quát của quyền con người, bởi mọi con người được sinh ra tự do và bình đẳng về phẩm giá và nhân quyền; (ii) quyền bình đẳng và không phân biệt. Mọi người được quyền hưởng sự bình đẳng trước pháp luật và sự bảo vệ của pháp luật. Pháp luật sẽ nghiêm cấm bất kỳ sự phân biệt nào như thế và đảm bảo sự bảo vệ bình đẳng và hiệu quả để chống lại phân biệt đối xử; (iii)
quyền được thừa nhận trước pháp luật. Mọi người đều có quyền được công nhận là một con người trước pháp luật ở bất kỳ đâu, xu hướng tính dục và bản dạng giới tự xác định của mỗi con người là không thể thiếu đối với nhân cách của họ và là một trong những khía cạnh cơ bản nhất của sự xác định bản thân, phẩm giá và tự do. Bộ nguyên tắc Yogyakarta là văn bản pháp lý quốc tế đầu tiên ghi nhận và bảo vệ quyền đồng tính. Bộ nguyên tắc này có ý nghĩa rất quan trọng trong việc tiến tới xóa bỏ hoàn toàn sự kỳ thị người đồng tính trên thế giới; các quốc gia đang xem xét, xây dựng Luật cho người đồng tính có thể xem bộ nguyên tắc này như nguồn để từ đó dựng lên một văn bản pháp luật phù hợp nhất cho quốc gia mình nhưng vẫn đảm bảo không vi phạm Luật quốc tế.
Tiếp đó, Đại hội đồng LHQ ra Tuyên bố chung về quyền con người, xu hướng tính dục và bản dạng giới vào ngày 18/12/2008, với những nội dung lên án những hành vi bạo lực, quấy rối, phân biệt đối xử, loại trừ, kỳ thị, định kiến, sự giết hại, hành quyết, tra tấn, bắt giữ tùy tiện và tước bỏ các quyền kinh tế, xã hội, văn hóa dựa trên định hướng tình dục và sự đồng giới. Tuyên bố này được coi là một bước đột phá mới trên lĩnh vực quyền con người trên diễn đàn LHQ, các quốc gia Liên minh châu Âu ủng hộ nhưng lại bị phản đối bởi một số quốc gia thuộc khối Ả-rập và Vatican. Những quốc gia phản đối cho rằng, việc pháp điển hóa hôn nhân và các quan hệ dân sự đồng giới khác có thể làm tổn hại đến đức tin của các tôn giáo cũng như đến các giá trị đạo đức và làm thay đổi các mối quan hệ vốn có trong xã hội [11, tr.25].
Sự ủng hộ của các thành viên Liên hợp quốc đã tạo điều kiện cho sự ra đời một Báo cáo chi tiết đầu tiên của Văn phòng Cao ủy nhân quyền Liên hợp quốc (A/HRC/19/41) vào tháng 11/2011, tổng kết lại vấn đề bạo lực và phân biệt đối xử đối với người LGBT trên khắp thế giới. Báo cáo này đã đưa ra các bằng chứng cho thấy những hình thức bạo lực và phân biệt đối xử mang tính hệ thống đối với các cá nhân ở khắp nơi trên thế giới vì xu hướng tính dục và
bản dạng giới của họ. Báo cáo đồng thời đưa ra các khuyến nghị đối với các nhà nước nhằm bảo vệ quyền của người LGBT. Nội dung của Báo cáo này đã trở thành các vấn đề cơ bản được thảo luận tại tiểu ban của Hội đồng Nhân quyền vào tháng 3/2012 - lần đầu tiên cơ quan Liên Chính phủ Liên Hợp Quốc tranh luận chính thức về vấn đề này. Tiếp đến, Văn phòng Cao Ủy nhân quyền LHQ cho xuất bản một cuốn cẩm nang mang tên "Sinh ra tự do và bình đẳng - Xu hướng tính dục và Bản dạng giới trong Luật nhân quyền quốc tế"
với nội dung cốt lõi rằng để bảo vệ cá nhân trong cộng đồng LGBT chỉ cần yêu cầu việc không phân biệt đối xử trong các văn bản pháp luật quốc tế đã có, không nhất thiết phải có những quyền riêng biệt dành cho nhóm LGBT và nhấn mạnh nghĩa vụ của Nhà nước trong việc đảm bảo quyền của LGBT.
Tháng 9/2015, 12 tổ chức Liên hợp quốc ra khuyến nghị kêu gọi 193 quốc gia thành viên cùng hành động để bảo vệ quyền của những người LGBT. Đây là lần đầu tiên trong lịch sử, 12 tổ chức Liên hợp quốc vừa đưa ra một bản khuyến nghị, kêu gọi toàn bộ 193 quốc gia thành viên LHQ bảo vệ quyền của cộng đồng LGBT và người liên giới tính.
Có thể thấy, pháp luật quốc tế hiện nay tập trung chủ yếu ở góc độ khuyến nghị, tuyên bố liên quan đến quyền của nhóm người LGBT, trong đó nhấn mạnh vấn đề bình đẳng, không bị phân biệt đối xử, các quyền cụ thể sẽ do pháp luật các quốc gia quy định.
Tuy nhiên, quyền chuyển đổi giới tính hay quyền của NCG không được quy định riêng trong một văn bản nhất định nào trong các văn bản pháp luật quốc tế, nhưng thông qua một số các quy định về quyền của cộng đồng LGBT, quyền chuyển đổi giới tính đã ít nhiều được pháp luật quốc tế thừa nhận và bảo đảm thông qua việc coi quyền này được hàm chứa trong các quyền được thừa nhận trước pháp luật, quyền bình đẳng không bị phân biệt đối xử, quyền về an ninh cá nhân, quyền được sống, quyền tự do… Đây cũng
là nguyên nhân cho việc các quốc quy chưa quy định hoặc có quy định nhưng ở mức độ khác nhau về quyền của NCG. Trong thực tế, quyền được chuyển đổi giới tính và các quyền liên quan như quyền thay đổi thông tin trên giấy tờ tùy thân và quyền công nhận giới tính mới được các tổ chức quốc tế và UNHRC thừa nhận. Việc ghi nhận quyền của NCG nói riêng, quyền của nhóm người LGBT nói chung trong các văn bản chuyên biệt cũng dần khẳng định rằng nhân phẩm của con người cần phải được tôn trọng, rằng mọi người là bình đẳng và chúng ta chấp nhận NCG như là một phần của tiến trình phát triển là sự đa dạng của nhân loại và văn hóa nhân quyền.