Nam hiện hành
NHTMCP là loại hình tổ chức tín dụng được tổ chức, hoạt động theo hình thức công ty cổ phần. Theo khoản 1 Điều 14 Nghị định 59/2009/NĐ-CP ngày 16/7/2009 của Chính phủ về tổ chức và hoạt động của NHTM quy định thì cơ cấu tổ chức quản lý của NHTMCP bao gồm: ĐHĐCĐ, HĐQT, BKS, Tổng giám đốc và bộ máy giúp việc. Như vậy, so với những quy định trước đây (Nghị định số 49/2000/NĐ-CP và các văn bản liên quan khác), Nghị định này đã có sự thay đổi khi ghi nhận bộ máy giúp việc là một trong những cơ quan quản trị trong NHTMCP.
2.2.1. ĐHĐCĐ
Cổ đông của NHTMCP là những người góp vốn/người sở hữu cổ phần của NHTMCP. Cũng giống như công ty cổ phần thông thường, NHTMCP có
số lượng cổ đông rất lớn, có cổ đông là cá nhân và cũng có cổ đông là tổ chức. Nhưng chỉ các cổ đông có quyền biểu quyết mới được tham gia ĐHĐCĐ. ĐHĐCĐ/tập hợp các cổ đông (chủ sở hữu NHTMCP) là cơ quan có quyền quyết định cao nhất của NHTMCP.
2.2.1.1. Quyền và nghĩa vụ của cổ đông
Để ĐHĐCĐ có cơ sở pháp lý tiến hành các hoạt động của chủ sở hữu NHTMCP, Luật các tổ chức tín dụng năm 2010, Nghị định 59/2009/NĐ-CP đã đưa ra những quy định về quyền và nghĩa vụ của cổ đông. Đây cơ sở nền tảng cho việc tạo ra thể chế bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư và qua đó khuyến khích nhà đầu tư đầu tư vào cổ phiếu, còn doanh nghiệp thì thu hút vốn qua phát hành cổ phần.
Các quyền của cổ đông phổ thông được ghi nhận khá đầy đủ và toàn diện tại Điều 53 Luật các tổ chức tín dụng năm 2010 và Điều 31 Nghị định 59/2009. Cụ thể, cổ đông phổ thông có quyền:
- Tham dự và phát biểu ý kiến trong các cuộc họp ĐHĐCĐ và thực hiện quyền biểu quyết trực tiếp hoặc thông qua đại diện được ủy quyền. Mỗi cổ phần phổ thông có một phiếu biểu quyết;
- Được nhận cổ tức theo nghị quyết của ĐHĐCĐ;
- Được ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông của từng cổ đông trong tổ chức tín dụng;
- Được chuyển nhượng cổ phần cho cổ đông khác của tổ chức tín dụng hoặc tổ chức, cá nhân khác theo quy định của Luật này và Điều lệ của tổ chức tín dụng.
- Xem xét, tra cứu và trích lục thông tin trong danh sách cổ đông có quyền biểu quyết và yêu cầu sửa đổi thông tin không chính xác.
- Xem xét, tra cứu, trích lục hoặc sao chụp Điều lệ của tổ chức tín dụng, sổ biên bản họp ĐHĐCĐ và các nghị quyết của ĐHĐCĐ.
- Được nhận một phần tài sản còn lại tương ứng với số cổ phần sở hữu tại tổ chức tín dụng khi tổ chức tín dụng giải thể hoặc phá sản.
- Được ủy quyền bằng văn bản cho người khác thực hiện các quyền, nghĩa vụ của mình; người được ủy quyền không được ứng cử với tư cách của chính mình.
- Được ứng cử, đề cử người vào HĐQT, BKS theo quy định tại Điều lệ của tổ chức tín dụng hoặc theo quy định của pháp luật nếu Điều lệ của tổ chức tín dụng không quy định. Danh sách ứng cử viên phải được gửi tới HĐQT theo thời hạn do HĐQT quy định.
- Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định tại Điều lệ ngân hàng, có các quyền theo quy định tại khoản 2, khoản 3 Điều 79 Luật Doanh nghiệp.
Bên cạnh việc trao quyền, Luật các tổ chức tín dụng năm 2010 cũng quy định những nghĩa vụ mà cổ đông phải tuân thủ. Cụ thể như sau:
- Thanh toán đủ số cổ phần cam kết mua trong thời hạn do ngân hàng quy định; chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của ngân hàng trong phạm vi số vốn đã góp vào ngân hàng;
- Không được rút vốn cổ phần đã góp ra khỏi ngân hàng dưới mọi hình thức dẫn đến việc giảm vốn điều lệ của ngân hàng, trừ trường hợp được ngân hàng hoặc người khác mua lại cổ phần theo quy định tại Nghị định này. Trường hợp có cổ đông rút một phần hoặc toàn bộ vốn cổ phần đã góp trái với quy định tại khoản này thì thành viên HĐQT và người đại diện theo pháp luật của ngân hàng phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của ngân hàng trong phạm vi giá trị cổ phần đã bị rút;
- Chịu trách nhiệm trước pháp luật về tính hợp pháp của nguồn vốn góp, mua cổ phần tại tổ chức tín dụng;
- Tuân thủ Điều lệ và các quy chế quản lý nội bộ của tổ chức tín dụng; - Chấp hành nghị quyết, quyết định của ĐHĐCĐ, HĐQT;
- Chịu trách nhiệm cá nhân khi nhân danh tổ chức tín dụng dưới mọi hình thức để thực hiện hành vi vi phạm pháp luật, tiến hành kinh doanh và các giao dịch khác để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác.
Tóm lại, những quyền lợi cơ bản của cổ đông bao gồm: (i) quyền chọn phương thức đăng ký quyền sở hữu; (ii) quyền chuyển nhượng cổ phần; (iii) mỗi cổ phần được một phiếu bầu; (iv) quyền được cung cấp những thông tin quan trọng và cần thiết về công ty một cách thường xuyên và kịp thời; (v) quyền tham dự họp và bỏ phiếu biểu quyết tại ĐHĐCĐ; (vi) quyền bầu chọn và bãi nhiệm các thành viên trong HĐQT; (vii) quyền được chia lợi nhuận của công ty; (viii) các cổ đông cần được nhận phần thu nhập của mình từ lợi nhuận còn lại của công ty; (ix) các cổ đông thiểu số cần phải được bảo vệ.
Các cổ đông cần có quyền tham gia và được thông tin một cách đầy đủ và thích đáng về các quyết định có liên quan đến những thay đổi quan trọng của ngân hàng như thay đổi, sửa chữa điều lệ và các tài liệu quan trọng khác của ngân hàng; cho phép phát hành thêm cổ phần; các giao dịch đặc biệt.
Các cổ đông cần được tạo điều kiện tham gia một cách hiệu quả và bỏ phiếu tại cuộc họp ĐHĐCĐ và cần được thông báo về quy chế họp ĐHĐCĐ, nơi thể hiện tập trung quyền của cổ đông đối với công ty mà họ nắm giữ cổ phần. Cổ đông cần được cung cấp các thông tin cần thiết và kịp thời về thời gian, địa điểm và chương trình của cuộc họp ĐHĐCĐ cũng như các thông tin đầy đủ và kịp thời về các vấn đề sẽ được thảo luận và quyết định tại ĐHĐCĐ. Tại đây, các cổ đông có cơ hội để chất vấn HĐQT và có quyền đưa ra các vấn đề vào chương trình của cuộc họp, tùy thuộc vào những hạn chế nhất định. Cổ đông cần được tham gia một cách có hiệu quả vào các quyết định quan trọng về quản trị
ngân hàng như đề cử và bầu chọn thành viên HĐQT. Cổ đông có quyền bỏ phiếu trực tiếp hoặc vắng mặt (qua ủy quyền) và có hiệu lực như nhau.
Quy định về quản trị NHTMCP cần được đảm bảo công bằng với tất cả các cổ đông, kể cả cổ đông thiểu số và cổ đông nước ngoài. Tất cả các cổ đông đều được tạo cơ hội được hưởng những đền bù hợp lý nếu quyền của họ bị xâm phạm. Cổ đông của cùng loại cổ phiếu phải được đối xử công bằng như nhau. Các cổ đông thiểu số cần được bảo vệ khỏi sự lạm dụng của các cổ đông nắm quyền kiểm soát một cách gián tiếp hay trực tiếp, đồng thời cần có cơ chế đền bù thiệt hại thỏa đáng. Thành viên HĐQT và các chức danh quản lý quan trọng phải thông báo cho HĐQT về việc họ trực tiếp, gián tiếp hoặc đại diện cho bên thứ ba, có lợi ích liên quan đến các giao dịch hoặc các vấn đề có ảnh hưởng trực tiếp đến ngân hàng.
2.2.1.2. Quy định về tỷ lệ sở hữu cổ phần của cổ đông
Nghị định 59/2009/NĐ-CP quy định: “Một cổ đông cá nhân được sở hữu tối đa 10% vốn điều lệ của một ngân hàng; Một cổ đông là tổ chức được sở hữu tối đa 20% vốn điều lệ của một ngân hàng; Cổ đông và những người có liên quan của cổ đông đó được sở hữu tối đa 20% vốn điều lệ của một ngân hàng” [Điều 34]. Nhưng đến Luật các tổ chức tín dụng năm 2010 đã có sự điều chỉnh giảm tỷ lệ cổ phần sở hữu của cổ đông xuống thấp hơn: “Một cổ đông là cá nhân không được sở hữu vượt quá 5% vốn điều lệ của một tổ chức tín dụng; Một cổ đông là tổ chức không được sở hữu vượt quá 15% vốn điều lệ của một tổ chức tín dụng; Cổ đông và người có liên quan của cổ đông đó không được sở hữu vượt quá 20% vốn điều lệ của một tổ chức tín dụng” [Điều 55]. Như vậy, quy định về tỷ lệ sở hữu cổ phần của cổ đông trong NHTMCP khắt khe hơn nhiều so với quy định của Luật Doanh nghiệp. Quy định này là cần thiết để thiết lập và phát triển một hệ thống quản trị hiện đại, sẽ không có một cổ đông nào có thể thâu tóm quyền hành, tự quyết mọi vấn
đề trong ngân hàng khi đã bị giới hạn một mức sở hữu cổ phần nhất định, thấp hơn các tỷ lệ số phiếu biểu quyết để thông qua các quyết định của ĐHĐCĐ. Điều này có ý nghĩa rất quan trọng trong hoạt động của ngân hàng – một ngành nghề kinh doanh nhiều rủi ro và ảnh hưởng trực tiếp rộng lớn đến tình hình tài chính.
2.2.1.3. Cuộc họp ĐHĐCĐ
Cuộc họp ĐHĐCĐ là nơi các cổ đông thực hiện quyền biểu quyết của mình về các vấn đề thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ hoặc thông qua việc lấy ý kiến bằng văn bản. Tùy theo quy định trong Ðiều lệ của từng Ngân hàng, ĐHĐCĐ có thể xem xét, quyết định các vấn đề rộng hơn so với các vấn đề bắt buộc do pháp luật quy định; các vấn đề còn lại sẽ được ĐHĐCĐ giao hoặc ủy quyền cho HĐQT toàn quyền nhân danh ngân hàng để quyết định, thực hiện các quyền, nghĩa vụ của ngân hàng và được quy định trong Ðiều lệ của ngân hàng.
Cuộc họp ĐHĐCĐ của NHTMCP cũng tương tự như cuộc họp ĐHĐCĐ của các công ty cổ phần thông thường, do đó Luật các tổ chức tín dụng năm 2010, Nghị định 59/2009/NĐ-CP không quy định lại các vấn đề về cuộc họp ĐHĐCĐ mà phần lớn các quy định dẫn chiếu theo quy định của Luật doanh nghiệp năm 2005, bao gồm các nội dung: thẩm quyền triệu tập họp; danh sách cổ đông có quyền dự họp; chương trình và nội dung họp; mời họp; quyền dự họp; điều kiện tiến hành họp; thể thức tiến hành họp và biểu quyết. Những nội dung này cơ bản không thay đổi và được tiếp tục kế thừa trong Luật Doanh nghiệp 2014 sẽ có hiệu lực từ ngày 01/7/2015. Tuy nhiên, bên cạnh đó, có quy định khác về thẩm quyền triệu tập họp ĐHĐCĐ. Nghị định 59/2009/NĐ-CP quy định: “HĐQT phải triệu tập họp ĐHĐCĐ bất thường khi có yêu cầu của NHNN” [khoản 1 Điều 42]. Đây là một quy định đặc biệt áp dụng riêng đối với NHTMCP, thể hiện sự giám sát chặt chẽ của
Nhà nước đến hoạt động kinh doanh ngân hàng vốn chứa đựng nhiều rủi ro và có tính lan truyền hệ thống. Tuy nhiên, quy định này chưa đưa ra cụ thể những trường hợp nào NHNN được yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ bất thường, có thể dẫn đến việc can thiệp sâu của cơ quan nhà nước đến các hoạt động kinh doanh của ngân hàng, ảnh hưởng đến quyền tự chủ của ngân hàng.
Chính vì vậy, ngay trong Luật các tổ chức tín dụng năm 2010 đã có quy định cụ thể về trường hợp NHNN được quyền yêu cầu NHTMCP triệu tập họp ĐHĐCĐ: “Trường hợp xảy ra sự kiện ảnh hưởng đến an toàn hoạt động của tổ chức tín dụng cổ phần, NHNN có quyền yêu cầu HĐQT của tổ chức tín dụng cổ phần triệu tập ĐHĐCĐ bất thường và quyết định về nội dung NHNN yêu cầu” [Điều 60, Luật các tổ chức tín dụng năm 2010].
2.2.1.4. Nhiệm vụ và quyền hạn của ĐHĐCĐ
ĐHĐCĐ (bao gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết) là cơ quan quyết định cao nhất của NHTMCP. Khoản 2 Điều 59 Luật các tổ chức tín dụng năm 2010 quy định rất cụ thể các nhiệm vụ, quyền hạn của ĐHĐCĐ. Đó là những vấn đề quan trọng liên quan trực tiếp đến sự tồn tại và phát triển của ngân hàng:
- Thông qua định hướng phát triển của ngân hàng; - Sửa đổi, bổ sung Điều lệ của ngân hàng;
- Phê chuẩn quy định về tổ chức và hoạt động của HĐQT, BKS;
- Quyết định số lượng thành viên HĐQT, BKS từng nhiệm kỳ; bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm, bầu bổ sung, thay thế thành viên HĐQT, thành viên BKS phù hợp với các tiêu chuẩn, điều kiện theo quy định của Luật này và Điều lệ của ngân hàng;
- Quyết định mức thù lao, thưởng và các lợi ích khác đối với thành viên HĐQT, thành viên BKS và ngân sách hoạt động của HĐQT, BKS;
- Xem xét và xử lý theo thẩm quyền vi phạm của HĐQT, BKS gây thiệt hại cho ngân hàng và cổ đông của ngân hàng;
- Quyết định cơ cấu tổ chức, bộ máy quản lý điều hành của ngân hàng; - Thông qua phương án thay đổi mức vốn điều lệ; thông qua phương án chào bán cổ phần, bao gồm loại cổ phần và số lượng cổ phần mới sẽ chào bán;
- Thông qua việc mua lại cổ phần đã bán;
- Thông qua phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi;
- Thông qua báo cáo tài chính hằng năm; phương án phân phối lợi nhuận sau khi đã hoàn thành nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác của ngân hàng;
- Thông qua báo cáo của HĐQT, BKS về việc thực hiện nhiệm vụ, quyền hạn được giao;
- Quyết định thành lập công ty con;
- Thông qua phương án góp vốn, mua cổ phần của doanh nghiệp, tổ chức tín dụng khác có giá trị từ 20% trở lên so với vốn điều lệ của ngân hàng ghi trong báo cáo tài chính đã được kiểm toán gần nhất;
- Quyết định đầu tư, mua, bán tài sản của ngân hàng có giá trị từ 20% trở lên so với vốn điều lệ của ngân hàng ghi trong báo cáo tài chính đã được kiểm toán gần nhất hoặc một tỷ lệ khác thấp hơn theo quy định tại Điều lệ của ngân hàng;
- Thông qua các hợp đồng có giá trị trên 20% vốn điều lệ của ngân hàng ghi trong báo cáo tài chính đã được kiểm toán gần nhất hoặc một tỷ lệ khác thấp hơn theo quy định tại Điều lệ của ngân hàng giữa ngân hàng với thành viên HĐQT, thành viên BKS, Tổng giám đốc (Giám đốc), cổ đông lớn, người có liên quan của người quản lý, thành viên BKS, cổ đông lớn của ngân hàng; công ty con, công ty liên kết của ngân hàng;
- Quyết định việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi hình thức pháp lý, giải thể hoặc yêu cầu Tòa án mở thủ tục phá sản ngân hàng;
- Quyết định giải pháp khắc phục biến động lớn về tài chính của ngân hàng.
2.2.2. Hội đồng quản trị
Thực tế hiện nay, mô hình tổ chức và quản lý NHTMCP được phân biệt chủ yếu theo chức năng với hai cơ cấu quyền lực là cấp quản trị điều hành và cấp quản lý kinh doanh. Trong đó, cấp quản trị, điều hành là HĐQT. HĐQT là cơ quan quản trị NHTMCP, do ĐHĐCĐ bầu ra, đại diện cho quyền lợi của các cổ đông. HĐQT phải chịu trách nhiệm về hoạt động của mình trước các cổ đông/ĐHĐCĐ và trước công ty. HĐQT gồm Chủ tịch HĐQT và một số thành viên chuyên trách, làm việc theo chế độ tập thể. Về nguyên tắc, HĐQT thực hiện chức năng quản lý đối với mọi hoạt động của NHTMCP, chịu trách nhiệm bảo toàn và phát triển vốn; ban hành điều lệ, các cơ chế, quy chế tổ chức và hoạt động của ngân hàng.