I. NHỮNG BẤT CẬP CỦA CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ T ổ CHỨC VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA TRUNG
80 Việc phát hành tráiphiếu Chính phủ phải tuân theo Luật ngân sách n h à nưổc năm 2002; h o ạt động của các n g ân h à n g và các cơng ty chứng
k h o á n trực thuộc n g â n h àn g chịu sự điều chỉnh của L u ật ngân h àng n h à nước V iệt Nam , L u ậ t các tổ chức tín dụng năm 1997; những vấn đề vể giao kết, thực hiện hợp đồng tu â n theo các quy định của Bộ lu ậ t d á n sự năm 1995, P h áp lệnh hợp đồng k in h t ế năm 1989...
pháp lý thuận lợi cho sự phát triển thị trường chứng khốn nĩi riêng và nền kinh tế nĩi chung.
- Nguyên tắc tồn diệnẼ. Luật về thị trưồng chứng khốn phải thể hiện được sự bao trùm tấ t cả các hoạt động cơ bản diễn ra trên thị trường chứng khốn và các yếu tố ảnh hưỏng trực tiếp đến hoạt động của thị trường chứng khốn. Mặt khác, đồng thời vái việc xây dựng Luật về thị trường chứng khốn, phải chú trọng tới việc sửa đổi, bổ sung các văn bản pháp luật khác cho phù hợp với sự phát triển của nền kinh tế nĩi chung và thị trường chứng khốn nĩi riêng. Đặc biệt, việc xây dựng và bổ sung các Luật về các định chế tài chính trung gian như ngân hàng, tổ chức tín dụng phi ngân hàng... là cơ sở cho việc xây dựng Luật về thị trường chứng khốn. Trong bối cảnh các ngân hàng và các định chế tài chính khác tham gia vào hoạt động kinh doanh chứng khốn (hiện nay là gián tiếp thơng qua các cơng ty chứng khốn trực thuộc) dưổi các hình thức mơi giới, tự doanh, bảo lănh phát hành chứng khốn.... thì sự ăn khớp giữa pháp luật về thị trưịng chứng khốn nĩi chung (trong đĩ cĩ Luật về thị trưịng chứng khốn) với các quy định pháp luật về tài chính ngân hàng là đặc biệt quan trọng.
- Các nguyên tắc của pháp luật hợp đồngẳ. thị trường chứng khốn là một loại thị trường vơn, nơi thu hút sự tham gia của nhiều loại chủ thể: các doanh nghiệp gọi vốn, người đầu tư, các tổ chũc kinh doanh chứng khốn, các trung tâm giao dịch chứng khốn (Sỏ giạo dịch chứng khốn). Các quan hệ được thiết lập giũa các chủ thể trên
Nhũng bất cập và các giải pháp nhầm hồn thiện...____________
PL v é tổ chức yà hoạt động của Trung tâm GDCK ở Việt Nam
thị trường hầu hết là các quan hệ giữa các chủ thể bình đẳng với nhau vể m ặt địa vị pháp lý. Hình thức pháp lý của các quan hệ này là hợp đồng, do vậy các nguyên tắc cơ bản của pháp luật hợp đồng cũng cần được áp dụng. Đĩ là nguyên tắc:
+ Bình đẳng, tự do, tự nguyện bày tỏ ý chí khi tham gia các giao dịch liên quan đến chứng khốn và thị trường chứng khốn. Đây là một trong các nguyên tắc nền tảng của pháp luật hợp đồng, thể hiện ỏ khía cạnh: quan hệ giữa các chủ thể tham gia trên thị trưịng chứng khốn là quan hệ giữa các chủ thể-bình đẳng nhau về m ặt địa vị pháp lý, khơng ai cĩ quyền cưỡng ép họ tham gia các giao dịch chứng khốn và nếu như cĩ sự áp đặt ý chí trong việc giao kết các giao dịch về chứng khốn thì hậu quả giao dịch đĩ sẽ bị coi là khơng cĩ hiệu lực. Đây là nguyên tắc quan trọng được ví như chiếc chìa khố vàng mỏ cửa cho sự phát triển thị trường chứng khốn, đảm bảo cho thị trường diễn ra được trơi chảy, hiệu quả, cơng khai, minh bạch và tạo tâm lý thoải mái trong hoạt động kinh doanh của các chủ thể. 0 vị th ế Việt Nam là một đất nưốc đang phát triển, nhu cầu về vốn của các doanh nghiệp để đầu tư vào các hoạt động kinh doanh, xây dựng cơ bản là rất lớn. Thị trường chứng khốn vĩi vai trị là chiếc cầu nối giữa doanh nghiệp cần vơn và cá nhân, tổ chức cĩ nguồn tiền nhàn rỗi, là một trong các động lực chính để thúc đẩy sự phát triển nền kinh tế. Do vậy, Luật về thị trường chứng khốn cần cĩ những quy định phù hợp, tạo điều kiện thuận lợi cho các doanh
nghiệp huy động vơn, tạo tâm lý an tồn và sẵn sàng đầu tư trong cơng chúng. Tuy nhiên, cũng cần nhấn mạnh rằng, thị trường chứng khốn cũng vận động theo nhũng quy luật riêng của nĩ và tuân thủ các quy luật của nền kinh tế thị trường. Do vậy, bên cạnh sự tự do, bình đẳng giữa các chủ thể tham gia trên thị trường chứng khốn thì sự quản lý, điều tiết của Nhà nước là rất cần thiết. Tuy vậy, sự can thiệp sâu của Nhà nước vào thị trường chứng khốn bằng các biện pháp hành chính sẽ kìm hãm sự phát triển của thị trường chứng khốn. Luật về thị trương chứng khốn phải xây dựng sao cho hạn chế được rủi ro tiềm ẩn, duy trì một trật tự pháp ]ý cơng bằng cho nhà đầu tư và các chủ thể khác tham gia trên thị trường chứng khốn, đồng thời khơng thể hiện sự can thiệp quá sâu của Nhà nước vào hoạt động của thị trường chứng khốn.
+ Trung thực, thiện chí trong quan hệ giao dịch: giao dịch chứng khốn địi hỏi phải được thực hiện trên cơ sỏ những thơng tin trung thực từ phía doanh nghiệp gọi vơn (doanh nghiệp phát hành), từ phía các tổ chức kinh doanh chứng khốn, thể hiện tính đạo đúc trong hoạt động kinh doanh. Đây là nguyên tắc thề hiện tinh thần cộng đồng, tạo nền tảng cho sự phát triển bền vững, lâu đài của các quan hệ trên thị trường chứng khốn.
Trên cơ sở tuân thủ những nguyên tắc nêu trên, Luật về thị trưịng chứng khốn cĩ phạm vì điều chĩnh như sau:
Luật về thị trường chứng khốn: áp dụng đõi vĩi các cá
Nhũttg bất cập và các giải pháp nhàm hồn thiện...
P L v ề tổ ch ú t và hoạt động của Trung tâm GDCK ở Việt Nam
nhân, tổ chức trong nước cũng như nước ngồi tham gia hoạt động phát hành chứng khốn, niêm yết chứng khốn, kinh doanh chứng khốn, tham gia các dịch vụ liên quan đến chứng khốn và thị trường chứng khốn ở Việt Nam. Ngồi ra, đơi với các tổ chức của Việt Nam cĩ chứng khốn niêm yết, giao dịch ỏ thị trường chứng khốn nước ngồi cũng thuộc đối tượng điều chỉnh của Luật này (nhưng trong một phạm vi nhất định).
Luật về thị trường chứng khốn cần quy định những nội dung sau: quy định về việc phát hành chứng khốn ra cơng chúng, đặc biệt lưu ý việc phát hành chứng khốn để niêm yết trên thị trường chứng khốn nước ngồi; điều chỉnh các loại chứng khốn niêm yết và giao dịch trên thị trường tập trung và cả các chứng khốn giao địch trên thị trường OTO; quy định về sự cho phép chứng khốn nước ngồi được niêm yết tại thị trường chứng khốn Việt Nam; quy định vê hoạt động cơng bố thơng tin của các chủ thể tham gia trên thị trường chứng khốn (Sở giao dịch chứng khốn, các 81 H iện nay số chứng k h o á n được niêm y ết và giao dịch trên th ị trư ịng giao dịch tập tru n g ỏ V iệt N am r ấ t ít (22 loại cổ phiếu) bỏi lẽ, ở Việt N am do tâm lý e ngại về việc p h ải cơng k h a i th ị n g tin và h ầ u h ết các doanh nghiệp đang h o ạ t động là doanh nghiệp vừa và nhị, khĩ đáp ứng được các điều kiện niêm yết chứng khốn, cho n ên việc mở rộng phạm vi điều chỉnh của L u ậ t chứng kh o án (so vối N ghị định sơ' 144/NĐ-CP) về chứng kh ốn giao dịch trê n th ị trư ịng OTC sẽ n â n g cao tín h th a n h khoản của các chứng khốn chưa đủ tiê u ch u ẩ n niêm yết trê n th ị trường giao dịch tập trung, đảm bảo cho các chứng khốn này khi phát h à n h cĩ ch ất lượng và được q u ả n lý giám s á t c h ặt chẽ, thơng qua đĩ bảo vệ được quyền và Lợi ích hợp p háp của ngưịi đầu tư.
cơng ty chứng khốn, tổ chức niêm yết, tổ chức phát hành); quy định về giao dịch chứng khốn; quy định về tổ chức và hoạt động của Sở giao dịch chứng khốn; cơng ty chứng khốn, các tổ chức phụ trợ, Hiệp hội kinh doanh chứng khốn; các hành vi bị cấm trên thị trường chứng khốn; giải quyết tranh chấp phát sinh trên thị trường chứng khốn; quy định về sự tham gia của bên nước ngồi vào thị trường chứng khốn Việt Nam (nhũng lĩnh vực tham gia, tỷ lệ được phép nắm giữ; việc thành lập cơng ty chứng khốn cĩ vốn đầu tư nước ngồi; các chính sách ưu đãi và hạn chế đơì vĩi bên nước ngồi khi tham gia thị trường chứng khốn ở Việt Nam).
Thứ nhất, Luật vể th ị trường chứng khốn cần quy định rõ vị trí pháp lý của TTGDCK (SGDCK), bởi lẽ nếu vị trí pháp lý của TTGDCK được quy định cụ th ể (thể hiện là tổ chức độc lập vối UBCKNN), nĩ sẽ phát huy được vai trị của mình là yếu tố cấu thành và quyết định to lớn đến việc thành bại của thị trường chúng khốn. Thực tiễn hoạt động của thị trường chúng khốn các nưổc phát triển đã chứng minh rằng, khi giá chứng khốn tại trung tâm (SGDCK) tăng lên cĩ nghĩa là hoạt động đầu tư đang được mở rộng, nền kinh tế tăng trưỏng và ngược lại, giá chứng khốn giảm sẽ cho thấy các dấu hiệu tiêu eực của nền kinh tế. Vì thế, thị trường chứng khốn được gọi là “phong vũ biểu”, là “chiếc nhiệt k ể ’ để đo “nhiệt độ” của nền kinh tế, trong đĩ, TTGDCK là hạt nhân của thị trường và cũng là một cơng cụ quan trọng giúp Chính phủ thực hiện các chính sách
PL về tổ chức và hoạt động của Trung tâm GOCK ở Việt Nam
kinh tế vĩ mơ. Chính phủ cĩ thể bán trái phiếu Chính phủ trên TTGDCK, tạo ra nguồn thu để bù đắp thâm hụt ngân sách và kiềm chế lạm phát. Trên thực tế, hiện nay thị trường chứng khốn Việt Nám vẫn chưa làm được vai trị này. Theo chúng tơi, khi TTCK Việt Nam đã phát triển, cĩ thể tổ chức thị trường giao dịch chứng khốn tập trung dưới hình thức là SGDCK với tư cách là một tẩ chức độc lập, tự chủ về mặt tài chính, theo mơ hình cơng ty cổ phần cĩ sự tham gia gĩp vốn của Nhà nước. Mơ hình này sẽ đảm bảo sự can thiệp kịp thời của Nhà nước khi cĩ những biến động lớn, hạn chế mục tiêu chạy theo lợi nhuận của các tổ chức, cá nhân tham gia trao đổi, mua bán chứng khốn trên thị trường. Vấn đề này cần phải được quy định trong Luật về thị trường chứng khốn dự kiến sẽ được ban hành vào năm 2005.
Để tạo một mơi trường pháp lý th ật sự ổn định, thống nhất, khắc phục những điểm hạn chế trong pháp luật hiện hành về chứng khốn và thị trường chứng khốn, nhằm mở rộng phạm vi, quy mơ của thị trường chứng khốn, tạo niềm tin cho các tơ chức và cá nhân thực sự yên tâm khi tham gia đầu tư vào lĩnh vực chứng khốn và thị trường chứng khốn, đưa thị trưịng chứng khốn Việt Nam từng bước hội nhập với thị trường tài chính khu vực và thê giới, việc xây dựng và ban hành Luật về thị trường chứng khốn vĩi phạm vi điều chỉnh như trên trong giai đoạn hiện nay là một địi hỏi cấp thiết. Ngồi ra, việc ban hành Luật về thí trường chứng khoấn cũng nhằm mục đích từng bước
hồn thiện hệ thống pháp luật nĩi chung và hồn thiện hệ thống pháp luật về kinh tê nĩi riêng. Điều này phù hợp với chủ trương xây dựng một Nhà nước pháp quyến ở Việt Nam hiện nay với phương châm Nhà nước thực hiện quản lý xã hội bằng pháp luật và thơng qua pháp luật.
Thứ hai, cần cĩ quy định về sự phân cấp rõ ràng trách nhiệm giữa ƯBCKNN và TTGDCK trong hoạt động giám sát thị trường chứng khốn.
Trong các văn bản pháp luật về chứng khốn và thị trưịng chứng khốn hiện nay chưa cĩ sự phân tách rõ phạm vi kiểm tra, giám sát của TTGDCK và ƯBCKNN. Chính vi vậy, pháp luật cần sửa đổi, bổ sung theo hướng mở rộng phạm vi giám sát của TTGDCK chứ khơng chỉ bĩ hẹp trong hoạt động giám sát các giao dịch tại trung tâm, cần quy định rõ trách nhiệm của TTGDCK và của các Vụ chức năng thuộc UBCKNN để tránh sự chồng chéo trong hoạt động nàyeỉ.
T h ứ ba, cần. hồn thiện, bổ sung các quy định của pháp lu ậ t về điều kiện p h át h ành và điểu kiện niêm yết chứng khốn.
Nghị định 144/2003/NĐ-CP đã quy định tương đơì rạch rịi về điều kiện phát hành và điều kiện niêm yết chứng
Nhũhg bất cập và cá c giải pháp nhàm hồn thiện...____________