4. Đối tượng, phạm vi nghiên cứu
1.1.2. Hợp đồng đại lý
1.1.2.1. Khái ni m hệ ợp đồng đại lý
Giống v i các hoớ ạt động trung gian thương mại khác, b n chả ất đại lý là một quan hệ hợp đồng, đó là sự xác l p, ậ thay đổi hoặc chấm dứt các quyền, nghĩa vụ pháp lý c a các bên tham gia quan hủ ệ hợp đồng. Luật thương mại 2005 không đưa ra đị h nghĩa chính xác n về hợp đồng đại lý, tuy nhiên quan hệđại lý thương mại
8Nguyễn Thị Vân Anh,“Khái ni m, ệ bản hấ c t pháp lý của ho t ạ động trung gian thương mại”,Tạp chí Lu t h c ậ ọ số1, năm 2006, tr.4, 5,6
19
giữa thương nhân giao đại lý và thương nhân làm đại lý được xác lập trên cơ sở hợp đồng là sự thỏa thuận giữa bên giao đại lý và bên đại lý v viề ệc bên i lý nhân danh đạ chính mình mua, bán hàng hóa cho bên đại lý ho c cung ng d ch v c a bên giao ặ ứ ị ụ ủ đại lý cho khách hàng đểhưởng thù lao.
Hợp đồng đại lý là hợp đồng thương mại. Theo đó hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc th c hiự ện công việc đại lý nh m mằ ục đích sinh lời.
Như đã trình bày ở trên, hoạt động đại lý là hoạt động đại diện cho thương nhân cung ng hàng hoá, d ch vứ ị ụcho khách hàng đểhưởng thù lao. Đại lý mua bán hàng hóa, dịch vụ được thực hiện thông qua hợp đồng đại lý. Luật thương mại 2005 không đưa ra khái niệm hợp đồng đại lý mà ỉ qch uy định khái niệm đại lý thương mại nói chung tại Đ ều 166: “i Đại lý thương mại là h ạt động o thương mại, theo đó
bên giao đại lý và bên đại lý thoả thuận việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hoá cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao”.
Từ các khái ni m trên, có th khệ ể ẳng định “Hợp đồng đại lý” là sự thỏa thuận giữa các bên, trong đó ột bên m (bên đại lý) nhân danh chính mình để thực hiện v ệc i mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên kia (bên giao đại lý) để hưởng thù lao.
1.1.2.2. Đặc điểm của hợp đồng đại lý
Hợp đồng đại lý là công cụ pháp lý để thực hi n hoệ ạt động mua bán hàng hoá, cung ứng d ch v . B i v y, hị ụ ở ậ ợp đồng đại lý có những đặc điểm sau:
Thứ nhất, hợp đồng i lý lđạ à mộ ạt d ng của hợp đồng d ch v . ị ụ
Theo quy định tại Điều 513 Bộ luật dân sự2015 thì “hợp đồng dịch vụ là sự thỏa thu n giậ ữa các bên, theo đó bên cung ứng d ch vị ụ thực hi n công vi c cho bên ệ ệ sử d ng dụ ịch v , còn bên s d ng d ch vụ ử ụ ị ụ phải trả tiền dịch v cho bên cung ng ụ ứ dịch vụ”. Trong quan hệ ợp đồ h ng đại lý, lợi ích giữa bên đại lý được hưởng chính là thù lao đại lý, mà xét dưới khía cạnh pháp lý thì khoản tiền này chính là thù lao dịch vụmà bên giao đại lý phải thanh toán cho bên đại lý do s d ng dử ụ ịch v mua ụ bán hàng hóa, cung ng d ch v cứ ị ụ ủa bên đại lý. Theo đó, đối tượng c a hủ ợp đồng dịch vụ là công vi c có thệ ể thực hiện được, không bị pháp luật cấm, không trái đạo
20
đức xã hội. Cụ thể ởđây, đó là việc bên đại lý nhận sựủy quyền của bên giao i lý đạ trong việc định đoạt hàng hóa ho c cung ng d ch v vì l i ích cặ ứ ị ụ ợ ủa bên giao đại lý. Hợp đồng đại lý được xác lập trên cơ sởcó đề nghị giao kết và có ch p nhấ ận đề nghị giao k t hay th a thuế ỏ ận đượ ạc t o ra và xác định bởi nghĩa vụ ề v công vi c mua, ệ bán hàng hóa có điều kiện giữa bên giao đại lý và bên đạ ý. Đối tượi l ng, công việc mua bán hàng hóa, cung ng d ch v cho bên th ba, cùng các th a thu n vứ ị ụ ứ ỏ ậ ề thời hạn, thù lao…đố ới bên đại v i lý là các điều khoản chủ yếu trong hợp đồng dịch vụ.
Tuy mang đặc điểm của hợp đồng dịch vụ trong dân sự (hợp đồng dịch vụ dân sựtrong thương mại) nhưng ềv b n ch t hả ấ ợp đồng đại lý có nh ng d u hi u cữ ấ ệ ủa hợp đồng ủy quyền. Bên đại lý, thực thể cung ứng d ch vị ụtrung gian thương mại chuyên nghiệp được thuê th c hi n công vi c mua bán hàng hóa, cung ng d ch v ự ệ ệ ứ ị ụ nhân danh chính mình cho bên thuê và được tr thù lao theo th a thu n. Y u tả ỏ ậ ế ốủy quyền th hi n ể ệ ởnghĩa vụthực hi n công vi c cệ ệ ủa bên đại lý (người thụủy) trong phạm vi được ủy quy n ề và được nh n thù lao theo th a thu n. M c dù v y, ậ ỏ ậ ặ ậ ủy quyền trong dân sự là hành vi giao cho người khác s dử ụng m t s quy n mà pháp ộ ố ề luật đã trao cho mình trong khi đại lý thương mại là hành vi giao cho người khác làm thay công vi c mua bán hàng hóa, cung ng d ch v cệ ứ ị ụ ủa mình. Do đó, về ư t cách chủ thể khi th c hi n hành vi, bên ự ệ được ủy quy n hay bên nhề ận đại di n thệ ực hiện công việc được ủy quy n nhân danh bên chề ủủy, bên giao đại diện; bên đại lý thực hi n công việ ệc được giao nhân danh chính mình. Về phạm vi, bên được ủy quyền có thểđược ủy quy n th c hi n m t ho c mề ự ệ ộ ặ ột sốhành vi trong khi đại lý thương mại thu hẹp trong lĩnh vực mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ. Vềnăng lực pháp lý, bên được ủy quyền trong hợp đồng ủy quyền có thể là cá nhân, thương nhân hay tổ chức tùy thu c vào hành ộ vi được ủy quyền. Trong khi đó, các chủ thể tham gia hợ đồng đạp i lý gồm bên giao đại lý và bên đại lý đều ph là ải thương nhân. Như vậy, vềcơ bản Hợp đồng đại lý mang bản chất của hợp đồng dịch vụ, mang tính ch t song vấ ụ, ưng thuận và có đền bù.
Thứ hai,chủthể của hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa phải là các th ng ươ nhân. Điều 167, Luật thương mại 2005 quy định: “Bên giao đại lý là thương
21
đạilý là thương nhân nhậnhàng hoá đểlàmđạilýbán, nhậntiềnmua hàng để
làmđại lýmua”. Như vậy, trong quan hệđại mua bán hàng hóa, bên i và lý đạ lý bên giao i đạ lý đều ph i ả là thương nhân. B giao i là ên đạ lý thương nhân uyên ch kinh doanh ho t ạ động mua, bán hàng hóa, giao hàng hóa cho i l bán ho c giao đạ ý ặ tiền m hàng cho ua đại lý mu Bên a. đại lý c ng ph i ũ ả làthương nhân có ngành nghề kinh doanh phù hợp với loại hàng hóa nh n ậ đại lý.
Đề thực hiện hoạt động dịch vụ trung gian thương mại, bên trung gian phải có những điều kiện nhất định để có thể được bên thuê dịch vụ tin tưởng ủy nhiệm thực hiện công việc vì lợi ích của họ. Điều 6, Luật Thương mại 2005 đã quy định bên trung gian phải là thương nhân. Theo điều này, thương nhân phải là tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng kí kinh doanh9.
Thứ ba, bên đại lý phải dùng chính danh nghĩa của mình để thực hiện việc mua bán hàng hóa ho c cung ng d ch v cặ ứ ị ụ ủa bên giao đại lý cho khách hàng. Đây là một đặc điểm quan tr ng c a họ ủ ợp đồng đại lý cho phép phân bi t hệ ợp đồng đại lý với hợp đồng đại diện cho thương nhân. Bên đại lý t m gia v quan h mua ha ào ệ bán hàng hóa, cung ng dứ ịch ụ v có quyền tự do a clự họn bên thứ ba để giao kếthợp đồng nhưng không vì lợi ích b n thân mình mà vì lả ợi ích của bên giao đạilý.Mụcđích mà h nhọ ằm tới là khoản thù lao họnhận được từ bên thuê dịch vụ khi h hoàn công vi cọ tất ệc ủa mình. Nghĩa vụtrả thù lao của bên thuê dịch vụ và quyền được hưởng thù lao của bên thực hiện dịch vụ là một trong nh ng ữ đặc trưng b ccơ ản ủahoạtđộngđại lý so ới v giao dịch dân sự và các giao dịch thương mại khác.
Thứtư, trong quan hệ ợp đồng đạ h i lý, bên đại lý không ph i là ch s hả ủ ở ữu đối với hàng hóa, dịch vụ mà là nhận ủy nhi m quy n mua, bán hàng hóa c a bên giao ệ ề ủ đại lý. Bên giao đại lý hoàn toàn không chuyển quyền sở hữu hàng hóa (trong trường hợp đại lý bán) hoặc tiền (trong trường hợp đại lý mua). Cơ sở đểbên đại lý bán hoặc mua hàng hóa cho bên giao đại lý là sựủy nhi m quy n mua, bán hàng ệ ề
22
hóa của bên giao đại lý. Đặc điểm này làm cho hợp đồng đại lý hoàn toàn khác với hợp đồng mua bán hàng hóa, đặc biệt là các hợp đồng “mua sỉ bán lẻ”. Đặc trưng nổi b t c a hậ ủ ợp đồng mua bán hàng hóa là có s chuy n quy n s h u hàng hóa t ự ể ề ở ữ ừ người bán cho người mua và kể từ thời điểm chuyển giao quyền sở hữu thì rủi ro xảy ra đối với hàng hóa cũng được chuyển giao từngười bán sang cho người mua, trừtrường h p các bên có th a thuợ ỏ ận khác.V i hớ ợp đồng đại lý bên giao đại lý được toàn quyền định đoạt v i hàng hóa c a mình và ph i chớ ủ ả ịu rủi ro đối v i hàng hóa ớ cũng như chịu trách nhiệm với khách hàng về chất lượng của hàng hóa.
Thứnăm, để thực hi n hoệ ạt động đại lý, bên đại lý v a ph i ừ ả thực hi n các ệ hành vi pháp lý (giao k t hế ợp đồng v i khách hàng), v a ph i th c hi n các hành vi ớ ừ ả ự ệ thực tế (nhận hàng hóa từbên giao đại lý đểgiao cho người mua trong trường hợp đại lý bán, hoặc nhận tiền từbên giao đại lý để thanh toán cho khách hàng; nhận hàng từkhách hàng đểgiao cho bên đại lý trong trường hợp đại lý mua hàng). Đặc điểm này giúp phân biệt hợp đồng đại lý với hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, trong đó bên được ủy thác chủ yếu thực hiện các hành vi pháp lý (bên được ủy thác chỉ sử dụng danh nghĩa của mình ký hợp đồng v i khách hàng; còn vi c giao hàng, ớ ệ thanh toán có thểđược thực hiện trực tiếp giữa bên ủy thác v i khách hàng). ớ
1.2. Nội dungđiều chỉnh của pháp luật về hợp đồng đại lý
Hợp đồng đại lý được điều chỉnh bởi Luật Thương mại 2005 và các văn bản pháp luật chuyên ngành. Nội dung điều chỉnh của pháp luật về hợp đồng đại lý bao gồm như sau:
1.2.1. Quyền và nghĩa vụ của các bên hợp đồng đại lý
Quyền và nghĩa vụ của các bên hợp đồng nlà ội dung quan trọng trong qu han ệ hợp đồng nói chung và hợp đồng đại lý nói riêng. Quyền là những nội dung các chủ thể tham gia hợp đồng đại lý được làm, có thểlàm đố ới nhau. Nghĩa vụi v là các nội dung mà các chủ thể tham gia hợp đồng đại lý b t bu c ph i th c hiắ ộ ả ự ện đố ới v i nhau. Đây nhlà ững quy định được các bên tham gia hợp đồng đại lý thoả thuận trên cơ sở các quy định của pháp luật đại lý. Quy định về quyền và nghĩa vụ ủa bên đạ c i lý, bên giao đại lý là những quy phạm chiếm số lượng lớn trong nội dung hợp đồng đại lý. Hầu hết, pháp luật các nước quy định v quy n và ngh a v c a các bên ề ề ĩ ụ ủ
23
trong quan hệ đại lý vì tính ch t hấ ợp đồng song v , quyụ ền l i ợ và nghĩa ụ ủ v c a bên này quylà ền l i ngợ và hĩa ụ ủ v c a bên kia t ng hro ợp đồng. Quyền và nghĩa vụ luôn g n li n song song v i nhauắ ề ớ . Theo đó, bên đại lý có quyền và có nghĩa vụ ớ v i bên giao đại lý và ngược lại.
Việc quy định các nội dung về quyền và nghĩa vụ của các bên nhằm đảm bảo việc th c hi n hự ệ ợp đồng đại lý và b o v lả ệ ợi ích c a các bên khi tham gia th c hiủ ự ện loại hợp đồng này trong thực tiễn.
1.2.2. Giao kết hợp đồng đại lý1.2.2.1. Nguyên t c giao k t ắ ế 1.2.2.1. Nguyên t c giao k t ắ ế
Giao k t h p ng i giai ế ợ đồ đạ lý là đoạn thiế ật l p m i ố liên h pháp gi a ệ lý ữ các chủ th trongể quan h h p ng. M t nghệ ợ đồ ộ đề ịđược g i ọ làđề ngh giao k t h p ng n u ị ế ợ đồ ế nó đủ rõ ràng và thể ệ hi n ý chí c a bên ủ đưa ra đề ngh bị ị ràng bu c khi ngh gi ộ đề ị ao kết được chấp nh n. ậ Việc quy định nguyên t c giao k t hắ ế ợp đồng nh m bằ ảo đảm s ự an toàn pháp lý cho các bên tham gia giao kết, hướng d n x s c a các chẫ ử ự ủ ủ thể trong quá trình giao kết và thiế ật lp quan h hệ ợp đồng h p pháp. ợ
Giao kết hợp đồng đại lý được th c hiự ện trên cơ sở các nguyên tắc sau: - Nguyên t c t nguy n: N i dung chính c a nguyên t c này th hi n ắ ự ệ ộ ủ ắ ể ệ ở chỗ: Việc giao k t hế ợp đồng ph i dả ựa trên cơ sở ự t do ý chí c a các bên trong quan h ủ ệ hợp đồng, bất kỳcơ quan, tổ chức hay cá nhân đều không được áp đặt ý chí của mình cho bên tham gia quan h hệ ợp đồng. Khi xác l p quan h h p ng các ch ậ ệ ợ đồ ủ thể có quy n t do l a ch n b n hàng, thề ự ự ọ ạ ời điểm giao k t, bàn b c, thoế ạ ảthuận nội dung của hợp đồng.
- Nguyên tắc bình đẳng cùng có l i: Trong quan hợ ệđại lý thì lợi ích là động lực thúc đẩy hành động của các chủ thể. Theo nguyên tắc này thì nội dung của hợp đồng đảm bảo được lợi ích kinh tế của các bên cũng như sự tương ứng về quyền và nghĩa vụđối với bất cứ tổ chức, cá nhân thuộc thành phần kinh tế nào. Tính bình đẳng này không phụ thuộc vào quan hệ s hở ữu và quan hệ quản lý c a chủ ủ thể.
- Nguyên t c tr c ti p ch u trách nhi m tài s n: Các bên tham gia quan h hắ ự ế ị ệ ả ệ ợp đồng i lý phđạ ải tự mình gánh vác trách nhiệm tài sản, gồm phạt vi phạm hợp đồng
24
và bồi thường thi t h i khi có hành vi vi ph m hệ ạ ạ ợp đồng đã giao kết. Các cơ quan Nhà nước, các tổ chức kinh tế khác không thểđứng ra chịu trách nhiệm tài sản thay cho bên vi phạm.
- Nguyên t c không trái v i pháp luắ ớ ật đòi hỏi vi c giao k t và th c hi n h p ệ ế ự ệ ợ đồng phải hợp pháp: Điều này có nghĩa là mọi thoả thu n trong hậ ợp đồng phải hoàn toàn không trái v i nhớ ững quy định c a pháp luủ ật, không đượ ợc l i d ng giao kụ ết hợp đồng để hoạt động trái pháp luật. Vấn đề này có ý nghĩa quan trọng trong việc bảo vệ trậ ựt t , kỷcương trong lĩnh vực hợp đồng kinh tế, cũng như hợp đồng thương mại.
1.2.2.2. Hình th c, trình t giao k t ứ ự ế * Hình th c giao kứ ết hợp đồng đại lý
Hình th c giao k t hứ ế ợp đồng đại lý là cách th c mà các bên th hi n ý chí cứ ể ệ ủa