4. Đối tượng, phạm vi nghiên cứu
3.1. Định hướng hoàn thiện pháp luật về hợp đồng đại lý
3.1.1. Hoàn thi n pháp lu t v hệ ậ ề ợ p đ ồn g đại ph i p h p v i chính lý ả hù ợ ớ
sách phát triển thương mại của nước ta
Pháp luật về hợp đồng đại lý là m t ộ bộ phận ong tr hệ hống t pháp Luật Thương mạicủaViệt Nam.Vì v y, vi hoàn ậ ệc thiện c quy ác định ủ c a pháp luật về hợp đồngđại lý cần có sự tương thích với chính sách phát triển chung củađất nước. Vi xác ệc định chính sách ph triát ển thươngmại có ý nghĩa quan tr ng trong ọ việc xây dựng, hoàn thiện các quy định ủa c pháp lu vật ềhợp đồngđại lý.
Với nền kinh tế th trị ường và xu hướng toàn cầu hoá hiện nay, pháp lu ật điều chỉnh hợp đồng i cđạ lý ần có sự thay đổi lớnđể đảm bảo các quyền và lợi ích hợp pháp cho các thương nhân. Chính sách thương ạim của nhà nướcta đã và đang có sự thay đổicơ bản sang tư duy m i ớ vềtự do kinh doanh cho các thương nhân. Pháp luậtvềhợp đồngđại lýmột m ph i tuân theo nguyặt ả ên t cắc ủanền kinh tếthị trườngđịnh ướng h xã h chội ủnghĩa của Việt Nam, m khác ph ặt ải tuân thủtriệtđểchủ tr ng, chính ươ sách của Đảng và Nhà nước, đặc biệt là các chính sách về thương mại. Việc phân ph hàng hoá, ối cung ứng dịch ụ v thông qua thương nhân làm đại lý là một phương thức kinh doanh đượcưa chuộng. Do đó đòi hỏi pháp luậtvềđại clý ần có nhiều quy định mới bổ sung, sửa đổi cho những quy định đã không còn phù hợp.
3.1.2. Hoàn thi pháp lu vện ật ề đại lý phải đặt trong tổng th chung ể
của việc xây dựng, hoàn thiện pháp luật thương mại, đảm ảo b tính minh
bạch,đồng bộ, thốngnhất và khả thi của pháp luật
Các quy địnhvềhợp đồngđại lý là m t bộ ộphận ấu c thành chế định thương mại ịch ụ. Bởi d v vậy, vi hoàn ệc thiện các quy nh đị về hợp đồng đại lý phảiđặt trong tổng hể t chung c a viủ ệc xây d ng, hoàn thiự ện pháp luật về thương ạ mi.
Yêu c u vầ ề tính minh bạchđòi ỏi h việc ban hành văn b n pháp ả luật điều chỉnh hợp đồngđại lý phảiđược công khai rộng rãi, chính xác. Đồng thời phải
84
tạo điều kiện cho các chủ thể tham gia góp ý, xây dựng văn ản b pháp luật. Hiện nay, Bộ luật Dân sự 2015 tđã ừng bướcthể hiện vai trò của đạo luậtgốc ề v hợp đồng.Bộ luậtđã cơ bản đượcsửa đổ bổi, sung trên tinh thần xây dựng và phù hợp ới ề v n n kinh tếthị trường.
Yêu c u vầ ề tính minh bạchđòi ỏi h việc ban hành văn bản pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý phảiđược công khai rộng rãi, chính xác. Đồngthờiphảitạo điều kiện cho các ch tủ hể tham gia góp ý, xây dựng văn bản pháp lu t. ậ
Tính thống nhất, đồng ộ b đòi hỏi cácvăn ả b n pháp lu do các ật cơ quan nhà nước ban hành phải có nội dung phù hợp, không mâu thuẫn, chồng chéo l ẫn nhau. Để đảm bảo tính thống nhất, đồng bộ, phải có sựliên kếtphối hợp giữa các cơ quan, ban ngành khi soạn thảo, sửa đổi các quy định của pháp luật. Đối với hợp đồng đại lý,đòi hỏi các quy định ủa c pháp lu cật ần có sự thống nhất, đồng ộ b giữa quy định c ủa Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại và các văn b pháp ản luật chuyên ngành điều chỉnh hoạtđộngđại lý mua bán hàng hóa đặcbiệt.Sự chồng chéo thậm chí m thuâu ẫn củacác quy nh c a pháp luđị ủ ậtkhiếncho quá trình nhận thức, áp dụng pháp luậtcủa các thương nhân, các chủ thể có liên quan g nhiặp ều khó khăn.
Tính khả thi c a pháp ủ luậtvề hợp đồng đại lý c ng m yêũ là ột u cầu quan trọng. Tính khả thi thểhiện kh nả ăng áp dụng d dàng trong th c các quy ễ ự tế định của pháp lu t. ậ Để có được tính khả thi, pháp luật vềhợp đồng đại lý cần đảm bảo quyềntự do thực hi n ho t ệ ạ động đại lý cho các thương nhân trong khuôn kh ổ quy nh c pháp luđị ủa ật.Đồng thời, pháp luật về hợp đồng đại lý cũng ầ c n có những quy nh phù hđị ợpdựliệu trước những tình hu ng th x y ố có ể ả ra để ạ cơ t o sở cho các bên giải quyết những mâu thuẫn, bất đồng chưa được dự liệu trước khi giao kết hợp đồng.
3.1.3. Hoàn thiện pháp luật ề v đại lýphảiđápứng yêu c u hầ ộinhập
kinh qutế ốctế
Hội nhập kinh tếquốc ế là xu thết tất yếu của quá trình phát triển kinh tế ở mỗi quốc gia trong đó có Việt Nam. Trong thời gian qua, Việt Namđã am gia th nhiều tổchức hợp tác kinh qu c nh : Hitế ố tế ư ệphội các quốc gia Đông Nam Á
85
(ASEAN), Khu vực mậu dịch tự do AS ANE (AFTA), Di n àn ễ đ hợp tác kinh tế châu Á-Thái Bình Dương (APEC), T ch c ổ ứ thương m i ạ thế g (WTO iới ), Diễn đàn hợp tác Á-Âu (ASEM). Hiệp định đối tác chiến lược xuyên Thái Bình Dương (TP P)
Để thực thi các cam kết qu tốc ếvề thương mại trong quá trình hội nhập, nhà nước tađãtiến hành nhiềubiện pháp hoàn tđể hiện các quy định của pháp luật. Quy địnhvềhợp đồngđại lý cũng nằm trong phạm vi những quy định ủa pháp c luật cần hoàn thi n trong quá ệ trình hội nhập kinh tế thế giới.
Việc hoàn thiện quy địnhvềhợp đồngđại lý đòi ỏi h nhà nước cần ử đổi s a quy nh c phù đị ho hợp thông l qệ uốc ế t và cầnthểchế hoá các cam kết về m c a ở ử th trị ường trong thoả thuận gia nh WTO vập ề thương mại dịch ụ (GATS) v cũng như các thoả thuận khác trong các hiệp định thương mạị.
3.2. Một sốkiến nghị hoàn thiện pháp luật về ợp đ ng đ h ồ ại lý
Các quy định của Luật Thương mại 2005 nhìn chung bảo đảm khung ổn định cho các hoạt động đại lý thương mại nói chung. Cho tới nay, chưa phát sinh những bất cập đố ới các quy địi v nh vềđại lý thương mại trong Luật Thương mại. Nh ng ữ bất c p trong th c t ph n lậ ự ế ầ ớn b t ngu n tắ ồ ừcác văn bản luật chuyên ngành điều chỉnh các hoạt động đại lý thương m i đạ ặc thù.
3.2.1. Hoàn thiện quy định về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng đại lý đồng đại lý
Thứ nhất, quy địnhcủ Luật thương mạia 2005 và Lu t Cậ ạnh tranh n m 20 ă 18 đang t t mâu ồn ại thuẫn xung quanh th thuỏa ận ấn định giá bán hàng hóa c ủa các đại lý cho khách hàng và th thuỏa ậnhạnchếcạnh tranh. Pháp luật c nh tranh ạ và Luật Thương mạicần có hướng ẫn d áp dụng trong trường hợp các bên có thỏa thuận ấn định về giáhoặcthỏa thu h n ận ạ chế ạ c nh tranh khác đểđảm bảođược đặc thù c quan hủa ệ đại lý nhưng cũng không làm ảnh hưởngđến n yên tgu ắctự do cạnh tranh t ên thị trườr ng.
Thứ hai, Luật thương mại 2005 c n b sung thêm quy nh ầ ổ đị về m quyột ền quan trọngcủa bênđại lý là quy n ề đượcbảo ệ ề sở ữ v v h u danh sách khách hàng
86
trong hệthống phân ph không ch trong th gian ối ỉ ời hợp đồngđại có hi l c mà lý ệu ự cả một kho ng ả thời gian hợp lý sau khi các bên ã ch m d t quan hđ ấ ứ ệđại lý. Bên đạilý phảitạo dựng m một ạng lưới khách hàng trong suốt thời gian làm đại lý cho bên giao đại lý và pháp luậtcần bảo vệ về sở ữ h u danh sách khách hàng của họ không chỉ trong thời gian đang làm đại lý cho bên giao đại lý mà c ả trong một khoảngthời gian nhấtđịnh sau khi hợp đồngđạilý hếthiệu ự l c. Vì việc t k m khách hàng ìm iế có thể nói là một trong những công v c khó iệ khăn nh ất, có ý nghĩa quy t ế định để thương nhân tìm kiếm ợi l nhuận kinh doanh.Như v y, ậ pháp luật ầ bảo c n vệ quyềnlợi chính đáng đó c bên i bủa đạ lý ằng việc bổ sung thêm quy định ề sở hữ v u danh sách khách hàng trong Luật thương mại 2005. Đồng thời cũng xây dựng cơ chế để bảo vệ và t ra chđặ ế tài nhấtđịnh đối với những trường hợp vi phạm.
Thứ ba, t c ti ho t hự ễn ạ động thương m th gian qua ại ời cho th y ấ có nhiều trườnghợp các bên ký hợp đồngđại lý vớithoả thuận hình thức đại lý hoa hồng; bên giao đạilý ấn địnhcứng giá mua, g bán hàng hoá nh ng bên iá ư đại lý bán hàng với giá cao hơn giá ấn định. Đơn c m ví dử ột ụ:sự việcdiễn ra vào n m ă 2009, l dợi ụngsự thay đổi trong quy địn giảmh 50% thuế VAT và 50% phí lệ trước b khi ạ đăng ký ôtô theo chính sách kích cầu của Chính phủ (từ ngày 01/01/2010 q y vua ề áp dụng mức thuế suất 10% VAT và từ 10 đến 12% l ệ phí trước bạ tuỳ theo từng địa phương), nhi u ề đại lý bán ô ctô ủa các nhà s ản xuất ô tô trong nước đã buộc khách hàng phảitrả thêm ti n v giá công b ề so ới ố của nhà s xuản ất, hoặc “tinhvi”hơn, buộc khách hàng ph mua êm ải th “các gói tuỳchọn” có giá trịtừ 5% đến 10% của giátrị xe ôtô đểđược nh xe ận trước ời th điểm 01/01/2010. Việc tự ý tăng giá vso ới giá nhà sản xuất ng bcô ốcủa các đại lý chẳng những ảnh hưởng nghiêm tr ng ọ đến q ềnuy lợi người tiêu dùng mà còn tác động xấuđến uy tín, hình ảnh, thương hiệu của nhà sản x t và làm cuấ hậm việc tiêu th hụ àng hoá. Để kh c ph tình trắ ục ạng này, pháp luậtvềđại lý thương mại ầ c n bổ sung êm quy nh: th đị trong trường h phát ợp hiện bên i lý bán hàng đạ cao hơn giá do bên giao đại lý công bố thì bên giao đại lý được quyền yêu c u ầ đơn phương chấm dứt hợp đồngđại lý và bu bên ộc đại lý phải thanh toán tiền hàng cho bên giao đại lý theo giá đã bán cho khách hàng trên thực tế.
87
Thứ tư, hoàn thiện quy định về cung cấp thông tin, hỗ trợ kỹ thuật và đào tạo.
Đối với một số hàng hóa nhất định việc cung cấp đầy đủ thông tin về tính năng và hướng dẫn sử dụng cho người tiêu dùng là hết sức quan trọng. Việc cung cấp thông tin, hướng dẫn sử dụng này thường được thực hiện bởi các nhân viên của bên đại lý. Do đó, bên giao đại lý thông thường sẽ hỗ trợ bên đại lý trong việc đào tạo cho các nhân viên của bên đại lý để thực hiện hoạt động cung cấp thông tin và hướng dẫn sử dụng đối với hàng hóa. Pháp luật cần quy định trong trường hợp các bên không có thỏa thuận khác thì bên giao đại lýcó trách nhiệm đối với việc đào tạo nhân viên, hỗ trợ kỹ thuật cần thiết cho bên đại lý.
Theo tôi, nhận định trên của Nhóm nghiên cứu là hợp lý nhưng chưa đầy đủ. Nghĩa vụ về cung cấp thông tin cần nhìn toàn diện hơn từ cả hai phía, bên giao đại lý và bên đại lý. Bên đại lý cần cung cấp cho bên giao đại lý các thông tin vềhoạt động của mình (trước kia, hiện tại và cả tương lai), các khách hàng tìm kiếm được và điều kiện thị trường mà họ đang hoạt động. Thông tin này được xem là cần thiết cho bên giao đại lý thực hiện hợp đồng với bên đại lý và cả khách hàng một cách đúng đắn. Nói cách khác, nghĩa vụ này liên quan đến những thông tin có thể ảnh hướng tới quyền và nghĩa vụ của bên giao đại lý theo hợp đồng. Bên giao đại lý có nghĩa vụ đảm bảo thông tin phải chính xác, trung thực. Bên cạnh việc thông báo cho bên giao đại lý về những giao dịch được xác lập, nghĩa vụ này của bên đại lý còn bao gồm việc báo cáo những khiếu nại hay phản ánh của khách hàng mà bên đại lý nhận được hoặc biết được về những yêu cầu đặc biệt của khách hàng liên quan đến hàng hóa, dịch vụ. Luật một số nước quy định nghĩa vụ cung cấp thông tin của bên đại lý còn bao gồm cả những thông tin thị trường (market conditions), trong đó có những yêu cầu của khách hàng, phát triển giá và tình trạng cạnh tranh. Nghĩa vụ cung cấp thông tin dạng này bị giới hạn trong phạm vi những thông tin theo khu vực hoạt động của đại lý. Luật hiện nay không quy định hình thức chung của việc cung cấp thông tin và theo chúng tôi điều này là hợp lý bởi mục đích của quy định này là nhằm để các bên phải có sự tương tác với nhau.
Ngược lại, đối với bên giao đại lý, trong quá trình thực hiện hợp đồng bên giao đại lý cần cung cấp các thông tin cần thiết cho bên đại lý thực hiện nhiệm vụ của
88
mình. Đó là thông tin liên quan đến hàng hóa hay dịch vụ và điều kiện mà bên đại lý phải mua/bán hoặc cung ứng cho khách hàng. Không có yêu cầu về hình thức cụ thể đối với việc cung cấp thông tin của bên giao đại lý. Tùy vào trường hợp cụ thể, bên giao đại lý có thể cung cấp cho bên đại lý các loại tài liệu liên quan đến sản phẩm, dịch vụ, ví dụ như tờ rơi hay mẫu sản phẩm, mẫu điều kiện giao kết với khách hàng...; thông tin liên quan đến giá cả, thời hạn thanh toán, thời hạn giao hàng, chính sách thương mại của bên giao đại lý (ví dụ mặt hàng nhắm đến đối tượng khách hàng nào); thông tin liên quan đến bảng giá và các tờ rơi quảng cáo... Trừ khi các bên thỏa thuận khác đi, việc cung cấp thông tin này phải hoàn toàn miễn phí. Do vậy, tại dự thảo quy định việc bên giao đại lý có nghĩa vụ cung cấp thông tin về hoạt động của hệ thống đại lý của mình cho bên đại lý trước khi ký hợp đồng đại lý là cần thiết. Thông tin về hoạt động đại lý bao gồm chính sách, thù lao, giao nhận hàng hóa, chính sách hỗ trợ đào tạo....Tuy nhiên, cần bổ sung rõ hơn trách nhiệm của bên đại lý trong việc cung cấp thông tin cho bên giao đại lý và hậu quả pháp lý đối với trường hợp một trong hai bên cung cấp thông tin không đầy đủ và chính xác.
3.2.2. Hoàn thiện quy định về thực hiện, sửa đổi, bổ sung, chấm dứt hợp đồng đại lý đồng đại lý
Hợp đồngđại lý có hiệu lực bắt buộc với bên đại lý và bên giaođại lý. Nhưng trong quá trình các ên b th c hi n ự ệ hợp đồngđại lý, có thể xuấthiện nh ng ữ sự ki n dệ ẫnđến việcmột bên đơn phương ch m ấ dứt thực hi n ệ hợp đồng. Khihợp đồng chấm dứt, các bên không còn bị ràng buộc bởi các điều khoản c ủahợp đồng. Tuy nhiên, quy định ủa c pháp luật Việt Namvề quyền đơn phương chấm dứt hợp đồngđại lýcòn nhiều vướng mắc.
Thứ nhất, theo quy định tạiĐiều 177 c ủaLuật thương mại 2005 vithì ệc chấm dứt hợp đồngđại lýđược thực hiện r t ấ dễ dàng: “Nếu không tcó hoảthuận khác, các ên b có quyền chấm dứt hợp đồng đại lý bất cứ khi nào nhưng phải thông báo bằng vănbản cho bên kia biết và chỉ được ch m d t sau m th gian h ấ ứ ột ời ợp