7. Kêt cấu của luận án
2.2.2.2. Pháp luật quốc gia
Hệ thống văn bản pháp luật do quốc gia ban hành
Mỗi quốc gia tùy vào lợi ích của quốc gia mình có các cách khác nhau để xây dựng các quy phạm pháp luật điều chỉnh QHLĐ của NLĐ nước ngoài. Một số nước tập trung các quy định trong một bộ luật thống nhất như Malaxia (Luật Nhập cư và các quy định của Malaxia về quản lý NLĐ nước ngoài và người tạm trú nước ngoài) hay Hàn Quốc (Luật cấp phép lao động đối với lao động nước ngoài Hàn Quốc), một số nước thì các quy định nằm rải rác ở nhiều văn bản pháp luật khác nhau như Nhật Bản (các văn bản điều chỉnh năm trong Luật số 65 về Quản lý Xuất nhập cảnh và Công nhận người tỵ nạn ngày 04/06/2003; Luật về Tiêu chuẩn lao động, Luật Bảo vệ An toàn và Sức khỏe trong Lao động…), Đài Loan (các văn bản có liên quan tồn tại ở Luật Tiêu chuẩn Lao động Đài Loan ban hành ngày 01/08/1984; Luật Dịch vụ việc làm ban hành ngày 05/05/2002; Luật Giải quyết tranh chấp Lao động Đài Loan ban hành ngày 09/06/1928; …).
Dưới góc độ Tư pháp quốc tế, một số quốc gia trên thế giới có ban hành quy định
19Ví dụ Malyasia đã ký kết Hiệp định lao động với các quốc gia như Bangladesh, Trung Quốc, Indonesia, Pakistan, Sri Lanka, Thái Lan, Việt Nam. Thái Lan đã ký kết Hiệp định hợp tác lao động với một số quốc gia láng giềng như Campuchia, Lào, Myanam, Việt Nam. Hàn Quốc đã ký kết Hiệp định hợp tác lao động song phương với các quốc gia trong Hệ thống cấp phép việc làm để hợp tác giảm lao động nước ngoài bất hợp pháp đến từ các quốc gia Việt Nam, Indonesia, Mông Cổ, Philippines, Sri Lanka, Thái Lan.
20Ví dụ trong Hiệp định hợp tác hộ lý giữa Anh và Philippines là Hiệp định tạo điều kiện cho y tá và điều dưỡng Philippines đến Anh làm việc, nhưng khi nghề hộ lý bị bỏ ra khỏi danh mục nghề nghiệp thiếu hụt tại Anh vào tháng 8/2008 vừa qua đã làm sụt giảm số lượng NLĐ hộ lý được tuyển dụng từ Philippines.
điều chỉnh xác định pháp luật áp dụng cho QHLĐ có yếu tố nước ngoài sẽ được áp dụng cho QHLĐ của NLĐ nước ngoài như Albania (Điều 20 Luật số 3920 ngày 21/11/1964); Austria (Phần 44 Luật liên bang ngày 15/6/1978); Liên bang Đức (Điều 27 Luật Xác định pháp luật áp dụng ngày 5/12/1975); Kuwait (Điều 62 Luật số 5 năm 1961 về luật áp dụng cho quan hệ có yếu tố nước ngoài, Phần Lan (Điều 32 Luật Tư pháp quốc tế ngày 12/11/1965); Tây Ban Nha (Điều 10(6) BLDS 1974). Một số quốc gia không có quy định về pháp luật áp dụng cho QHLĐ có yếu tố nước ngoài nhưng có quy định điều chỉnh pháp luật áp dụng cho hợp đồng, trong đó bao gồm cả hợp đồng lao động. Ví dụ như tại Italy (Tòa án Phúc thẩm Italy đã áp dụng Điều 25 BLDS năm 1942 cho HĐLĐ của NLĐ nước ngoài); Argentina (Điều 1205 đến Điều 1210 BLDS), Brazil (Điều 9 BLDS).
Vai trò của án lệ phụ thuộc vào quan điểm của từng quốc gia. Đối với các quốc gia theo hệ thống pháp luật Common Law, án lệ được hiểu là các bản án của tòa án cấp cao hơn có giá trị ràng buộc với các tòa án cấp dưới. Đối với các quốc gia theo hệ thống pháp luật Civil Law, các bản án của tòa án cấp cao có là nguồn luật tham khảo có giá trị đối với tòa án cấp dưới [234]. Trong hệ thống các nước Common Law, vai trò và nguyên tắc xác định giá trị án lệ cũng phụ thuộc vào hệ thống pháp luật của quốc gia đó. Ví dụ, tại Austrialia, chỉ có các bản án của tòa án tối cao của mỗi bang mới có thể trở thành án lệ.21 Án lệ không chỉ giới hạn đối với các phán quyết của tòa án cấp cao trong nước Úc. Các phán quyết bởi các tòa tương đương của Anh và của New Zealand thường được viện dẫn bởi các luật sư như là các tài liệu từ đó án lệ được phát hiện. Phán quyết của tòa án cấp cao của Canada, tòa án cấp cao của Mỹ cũng có thể được sử dụng như là án lệ. Tuy nhiên, không phải tất cả phán quyết của tòa cấp cao đều tạo nên án lệ. Phán quyết của tòa cấp cao được xem xét bởi các chuyên gia pháp lý nhiều kinh nghiệm để xác định liệu nó có nên xuất bản để góp phần phát triển án lệ hay không. Những phán quyết này sẽ được ấn hành trong hàng loạt cuốn sách với tên gọi “Hồ sơ tòa án” (Law Reports). “Hồ sơ tòa án” đã tồn tại trong rất nhiều thế kỷ, sớm nhất đó là “Sách thường niên” (the Year Books) dưới thời Vua Edward II (năm 1290) [183].
Các án lệ được coi là nguồn luật bổ sung quan trọng cho pháp luật điều chỉnh quan hệ lao động của người lao động nước ngoài. Nguyên nhân đầu tiên xuất phát từ vai trò của án lệ tạo ra những nguyên lý, tư tưởng hình thành nên phán quyết của tòa án. Những nguyên lý này có thể được hình thành từ rất lâu đời hoặc là tư tưởng mới được hình thành bổ sung cho việc giải thích và áp dụng pháp luật. Trong bối cảnh số lượng các quy phạm
21 Tòa tối cao của Lãnh thổ Thủ đô Úc và tòa tối cao của Lãnh thổ phía Bắc (Úc có 6 Bang - New South Wales, Queensland, Nam Úc, Tasmania, Victoria và Tây Úc và 2 vùng lãnh thổ chính là Lãnh thổ phía Bắc và Lãnh thổ Thủ đô Úc), tòa án Liên Bang (the Federal Court), tòa án gia đình (the Family Court), tòa lao động (the Industrial Relations Court) và tòa án cao cấp thẩm quyền chung Úc (the High Court of Australia).
pháp luật Lao động và Tư pháp quốc tế điều chỉnh QHLĐ của NLĐ nước ngoài còn hạn chế thì các án lệ sẽ là nguồn tham khảo có giá trị đối với tòa án. Nguyên nhân thứ hai là bản thân quy định điều chỉnh QHLĐ của NLĐ nước ngoài cho phép tòa án vận dụng giải thích áp dụng vào từng trường cụ thể. Ví dụ như quy định về xác định pháp luật điều chỉnh HĐLĐ của NLĐ nước ngoài trong trường hợp các bên không có thỏa thuận lựa chọn áp dụng pháp luật trong HĐLĐ thì tòa án sẽ áp dụng pháp luật của nước có mối liên hệ chặt chẽ nhất đối với HĐLĐ đó (closest connection). Việc xác định đâu là pháp luật của nước có mối liên hệ chặt chẽ nhất đối với HĐLĐ phụ thuộc vào đánh giá của tòa án đối với tất cả các tình tiết của HĐLĐ.
2.2.3. Các nguyên tắc cơ bản của pháp luật điều chỉnh quan hệ lao độngvới người lao động nước ngoài