hình sự với 7.395 vụ án hình sự theo chỉ định của cơ quan tiến hành tố tụng và 5.055 vụ được khách hàng mời. Tham gia 12.858 vu việc dân sự, 4.543 vụ việc tư vấn trong lĩnh vực kinh tế kinh doanh thương mại. 539 vụ án hành chính, 20 vụ án lao động. Tham gia tư vấn pháp luật 79.499 vụ việc; tham gia đại diện ngoài tố tụng 5.869 vụ việc; tham gia vào các dịch vụ pháp lý khác 402 vụ việc và rợ giúp pháp lý miễn phí 20.653 vụ việc. [19, tr.15]
2.2.2 Một số khó khăn, vướng mắc trong áp dụng pháp luật về các hình thức tổchức hành nghề luật sư chức hành nghề luật sư
2.2.2.1 Vốn điều lệ và vốn góp khi thành lập tổ chức hành nghề luật sư
Pháp luật về luật sư khơng có quy định nào về đăng ký vốn điều lệ và đăng ký vốn góp của Luật sư, trong khi Luật doanh nghiệp có quy định về vốn góp và tài sản góp vốn lại khơng có quy định về loại tài sản là “uy tín, danh tiếng’ của Luật sư. Việc này dẫn đến một số khó khăn như sau:
Thứ nhất, khơng có căn cứ pháp lý đáng tin cậy trong việc xác định phạm vi
chịu trách nhiệm đối với nghĩa vụ về tài sản của các hình thức tổ chức hành nghề luật sư và luật sư:
Theo lý thuyết về loại hình doanh nghiệp và theo quy định của Luật doanh nghiệp thì Cơng ty trách nhiệm hữu hạn nói chung thuộc mơ hình Cơng ty đối vốn, thành viên chịu trách nhiệm trong phạm vi phần vốn góp vào Cơng ty. Như vậy, nếu tuân theo quy định này thì loại hình Cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn sẽ khơng cịn giữ bản chất đối nhân vốn có của hình thức tổ chức hành nghề luật sư, các luật sư thành lập Công ty luật trách nhiệm sẽ chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi phần vốn góp vào Công ty đối với mọi nghĩa vụ của Công ty. Tuy nhiên, Luật luật sư năm 2006 và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều năm 2012 cùng các văn bản quy định chi tiết, hướng dẫn thi hành của Luật luật sư từ 2006 đến nay, đều khơng có quy định
nào về việc đăng ký vốn điều lệ, phần vốn góp của Cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn và các luật sư thành viên và cũng “bỏ ngỏ” về khả năng thực hiện theo các quy định của Luật doanh nghiệp về vấn đề này. Do Luật luật sư khơng có quy định về việc phải đăng ký vốn điều lệ, phần vốn góp của các thành viên mà hồn tồn phụ thuộc vào thỏa thuận nội bộ của các Luật sư trong Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên hoặc ý chí chủ quan của Luật sư chủ sở hữu Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên và hồn tồn có thể sửa đổi theo ý chí của Luật sư. Điều này dẫn đến việc sẽ khơng có căn cứ pháp lý đáng tin cậy để xác định phạm vi chịu trách nhiệm về nghĩa vụ của Công ty luật trách nhiệm hữu hạn và các Luật sư thành viên; dẫn đến việc gây khó khăn và lúng túng cho chính các tổ chức hành nghề luật sư, các Luật sư; khách hàng và cơ quan nhà nước có thẩm quyền khi có tranh chấp phát sinh liên quan đến việc phải xác định phạm vi trách nhiệm về tài sản đối với nghĩa vụ (đặc biệt là thanh toán nợ và bồi thường thiệt hại) của Luật sư thành viên và tổ chức hành nghề.
Thứ hai: Việc xác định giá trị phiếu biểu quyết của các Luật sư thành viên đối với các vấn đề thuộc thẩm quyền quyết định của Hội đồng thành viên Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên
Theo quy định của Luật doanh nghiệp thì giá trị phiếu biểu quyết của các thành viên đối với các vấn đề thảo luận và thông qua tại cuộc họp Hội đồng thành viên của Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên được tính theo giá trị (số lượng) phần vốn góp mà họ sở hữu hoặc đại diện, tức là ai có phần vốn góp cao hơn thì phiếu biểu quyết của họ có giá trị cao hơn.
Tuy nhiên, do Luật luật sư khơng có quy định về việc đăng ký vốn điều lệ và phần vốn góp của các Luật sư thành viên khi đăng ký hoạt động Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên, mà phụ thuộc hoàn toàn vào thỏa thuận của các Luật sư khi tham gia thành lập tổ chức hành nghề theo hình thức Cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên. Nếu các Luật sư khơng có thỏa thuận về vốn và việc góp vốn thì mặc định phiếu biểu quyết của các Luật sư trong các cuộc họp Hội đồng thành viên có giá trị như nhau.
Thứ ba: Đối với việc thực hiện các thủ tục về việc chuyển nhượng phần vốn
góp, mua bán doanh nghiệp tư nhân và xác định số tiền thuế thu nhập cá nhân mà các Luật sư phải nộp khi thực hiện việc chuyển nhượng vốn:
Luật luật sư cho phép các tổ chức hành nghề được thực hiện các thủ tục thay đổi nội dung đăng ký hoạt động liên quan đến danh sách Luật sư thành viên và thay đổi người đại diện theo pháp luật.
Đối với việc thay đổi danh sách Luật sư thành viên của Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có thể được thực hiện thơng qua thủ tục chuyển nhượng phần vốn góp của các Luật sư. Tuy nhiên, do khơng có quy định về việc đăng ký vốn điều lệ và phần vốn góp của các Luật sư thành viên nên sẽ gây khó khăn trong việc xác định giá trị chuyển nhượng cũng như xác định việc chuyển nhượng có phát sinh thu nhập chịu thuế thu nhập cá nhân hay không?
Đối với Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên và Văn phòng luật sư, theo đăng ký hoạt động chỉ có một Luật sư đứng tên thành lập (có thể Giám đốc - chủ sở hữu Cơng ty hoặc Trưởng văn phịng - chủ doanh nghiệp tư nhân) và đây cũng là người đại diện theo pháp luật của tổ chức hành nghề luật sư. Nếu Luật luật
sư đã cho phép tổ chức hành nghề được thay đổi người đại diện theo pháp luật, tức là nếu Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên thực hiện việc thay đổi người đại diện theo pháp luật thì phải thực hiện thơng qua thủ tục chuyển nhượng tồn bộ phần vốn góp, thay đổi chủ sở hữu Cơng ty; cịn đối với Văn phịng luật sư khi thực hiện thay đổi người đại diện theo pháp luật thì phải thực hiện thủ tục mua bán doanh nghiệp tư nhân. Nhưng Luật luật sư lại khơng có quy định về việc đăng ký vốn điều lệ của tổ chức hành nghề luật sư nên sẽ gây khó khăn trong việc xác định giá trị chuyển nhượng Công ty; mua bán doanh nghiệp tư nhân cũng như xác định việc chuyển nhượng có phát sinh thu nhập chịu thuế thu nhập cá nhân hay không?
Thứ tư: Đối với việc thực hiện nghĩa vụ góp vốn của Luật sư và kê khai, hạch
tốn sổ sách kế tốn đối với phần vốn góp của tổ chức hành nghề luật sư
Tổ chức hành nghề luật sư được xác định là loại hình doanh nghiệp hoạt động cung cấp dịch vụ pháp lý và phải tuân thủ các quy định của pháp luật thuế và
kế toán trong việc kê khai, hạch toán vốn góp. Chính vì vậy, khi Luật luật sư khơng có quy định về việc đăng ký vốn điều lệ, phần vốn góp của Luật sư thành viên sẽ dẫn đến việc gây khó khăn trong việc xác định chính xác, cụ thể nghĩa vụ góp vốn của Luật sư cũng như số lượng vốn để kê khai và hạch toán sổ sách kế toán.
2.2.2.2 Đăng ký tên tổ chức hành nghề luật sư:
Theo quy định doanh nghiệp nói chung và các tổ chức hành nghề luật sư nói riêng đều khơng được vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức thuần phong mĩ tục của dân tộc nhưng những quy định này chỉ mang tính định tính, rất khó áp dụng trên thực tế bởi khơng có một quy định chi tiết cụ thể nào trong Luật doanh nghiệp và kể cả Luật luật sư. Điều này dẫn đến việc gây khó khăn cho các Luật sư và tổ chức hành nghề luật sư khi đăng ký hoạt động, bởi vì sẽ phụ thuộc hồn tồn vào ý chí chủ quan của cơ quan cấp phép hoạt động (Sở tư pháp cấp tỉnh).
2.2.2.3 Tổ chức và hoạt động của các tổ chức hành nghề luật sư
Thứ nhất, trong việc quản lý và điều hành tổ chức hành nghề luật sư nói chung: Theo quy định của Luật luật sư thì việc quản lý và điều hành tổ chức hành nghề luật sư do các Luật sư thực hiện. Đối với Văn phòng luật sư là Luật sư Trưởng văn phịng; đối với Cơng ty luật là Luật sư - Giám đốc Công ty. Tổ chức hành nghề luật sư không được thuê người khác làm Giám đốc điều hành doanh nghiệp. Điều này xuất phát từ đặc thù hoạt động nghề nghiệp của Luật sư và đặc thù hoạt động cung cấp dịch vụ pháp lý của các tổ chức hành nghề luật sư. Tuy nhiên, chính điều nay lại có thể đưa các tổ chức hành nghề luật sư vào thế khó bởi vì đã hạn chế quyền điều hành và phát triển của doanh nghiệp, bởi vì có thể có trường hợp luật sư vừa giỏi chuyên môn nghề nghiệp vừa thành thạo kĩ năng về quản lý điều hành công ty, tuy nhiên các Luật sư được đào tạo và chuyên sâu về lĩnh vực luật nên phần lớn Luật sư không giỏi về kỹ năng quản trị kinh doanh theo đúng nghĩa một doanh nghiệp hoạt động tìm kiếm lợi nhuận nên quy định này của Luật luật sư có thể dẫn đến nguy cơ gây thiệt hại, ảnh hưởng đến quyền và lợi ích chính đáng cho chính các Luật sư, người lao động làm việc trong các tổ chức hành nghề luật sư. Chính vì vậy, theo tác giả đánh giá Luật luật sư đã can thiệp sâu vào cơ cấu tổ chức quản lý, điều
hành doanh nghiệp của tổ chức hành nghề luật sư, khơng tạo điều kiện cho doanh nghiệp phát huy tính sáng tạo và chủ động thiết lập cơ chế quản lý nội bộ nhằm đáp ứng yêu cầu của cơ chế thị trường, nâng cao hiệu quả hoạt động, tiết kiệm chi phí và tăng lợi nhuận cho các doanh nghiệp hoạt động cung cấp dịch vụ pháp lý.
Thứ hai: Đối với trường hợp có Luật sư thành viên xin rút tên ra khỏi công ty
luật hợp danh và Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên:
Luật luật sư quy định thành viên của Công ty luật phải là các Luật sư. Các cơng ty luật có danh sách luật sư thành viên như Công ty luật hợp danh và Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, có quyền thay đổi danh sách thành viên (tăng, giảm số lượng hoặc thay thế thành viên). Đối với trường hợp Hội đồng thành viên cơng ty có sự đồng thuận cao, đạt đủ tỷ lệ biểu quyết để thông qua việc thay đổi danh sách thành viên theo quy định của Điều lệ cơng ty luật thì khơng có vấn đề gì. Tuy nhiên, đối với trường hợp có Luật sư xin rút tên khỏi danh sách thành viên mà các Luật sư thành viên cịn lại khơng đồng ý cho rút tên thì sẽ giải quyết như thế nào?
Đối với Cơng ty hợp danh: Theo quy định của Luật doanh nghiệp thì thành viên hợp danh chỉ được rút vốn khỏi cơng ty hoặc chuyển nhượng phần vốn góp của mình cho người khác khi được Hội đồng thành viên/các thành viên hợp danh còn lại chấp thuận. Quy định này xuất phát từ bản chất đối nhân, mối liên kết chặt chẽ giữa các thành viên hợp danh trong công ty hợp danh. Như vậy, đối với Cơng ty hợp danh thì thành viên khơng được rút tên nếu không được Hội đồng thành viên chấp thuận. Tuy nhiên, theo luật doanh nghiệp thì thành viên hợp danh trong công ty hợp danh chỉ bị hạn chế về việc không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác (Điều 175 Luật doanh nghiệp), tức là trong trường hợp không được chấp thuận để rút khỏi Cơng ty hợp danh thì thành viên đó vẫn có thể tham gia góp vốn vào Cơng ty trách nhiệm hữu hạn hoặc Công ty cổ phần khác. Nhưng, Luật luật sư quy định một luật sư chỉ được tham gia thành lập một tổ chức hành nghề luật sư. Như vậy, nếu Luật sư không được Hội đồng thành viên chấp thuận cho rút tên khỏi Công ty luật hợp danh theo quy định của Điều lệ
cơng ty thì Luật sư đó cũng khơng được thành lập hoặc tham gia thành lập tổ chức hành nghề luật sư. Điều này là hạn chế quyền được hành nghề và lựa chọn tham gia tổ chức hành nghề của các Luật sư.
Đối với Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên: Theo quy định của Luật doanh nghiệp thì thành viên có quyền chuyển nhượng phần vốn góp của mình cho các thành viên khác hoặc chuyển nhượng ra bên ngoài sau khi đã chào bán cho các thành viên khác nhưng thành viên đó khơng mua hoặc hết thời hạn chào bán mà khơng có trả lời. Như vậy, theo lý thuyết đối với Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên thì Luật sư thành viên có quyền chào bán tồn bộ phần vốn góp của mình để thực hiện việc rút tên khỏi danh sách Luật sư thành viên mà khơng bắt buộc phải có sự chấp thuận của Hội đồng thành viên. Tuy nhiên, do quy định của Luật luật sư là thành viên của các tổ chức hành nghề phải là các Luật sư nên đối tượng để chào bán phần vốn góp đã bị hạn chế và nếu khơng thể chào bán để thực hiện chuyển nhượng tồn bộ phần vốn góp của mình thì Luật sư thành viên đó cũng khơng thể tham gia hoạt động nghề nghiệp ở tổ chức hành nghề luật sư khác do quy định một Luật sư chỉ được thành lập hoặc tham gia thành lập một tổ chức hành nghề và cũng không thể hoạt động hành nghề với tư cách cá nhân được.
Đây là một trong những vướng mắc trong hoạt động của tổ chức hành nghề luật sư, làm hạn chế quyền của các Luật sư; pháp luật về luật sư có quy định để quyền chủ động cho công ty luật quy định trong Điều lệ Công ty về các trường hợp được rút tên tuy nhiên phần lớn đều phải thông qua, được sự chấp thuận của Hội đồng thành viên công ty. Trên thực tế, khi một Luật sư muốn rút tên khỏi tổ chức hành nghề tức là đã phát sinh những tranh chấp, mâu thuẫn về việc hợp tác với các luật sư thành viên còn lại mà đặc thù của hoạt động hành nghề luật sư là dựa vào kĩ năng, uy tín của các cá nhân và chất lượng dịch vụ do Luật sư cung cấp sẽ ảnh hưởng trực tiếp đến quyền nhân thân và tài sản của khách hàng; hơn nữa các tổ chức hành nghề luật sư đều mang bản chất của loại hình cơng ty đối nhân tức là phải có mối liên hệ chặt chẽ giữa các thành viên. Do đó, nếu các Luật sư thành viên đã phát sinh mâu thuẫn thì nên có một cơ chế riêng, mở hơn so với Luật doanh nghiệp để
giải quyết việc xin rút tên, đảm bảo quyền được hành nghề của các Luật sư cũng như đảm bảo được chất lượng dịch vụ pháp lý cung cấp cho khách hàng.
Thứ ba: Trường hợp công ty luật hợp danh hoặc Công ty luật trách nhiệm
hữu hạn chỉ có hai thành viên nhưng một thành viên chết. Khi một người chết, tài sản của họ sẽ được thừa kế cho người đủ điều kiện theo quy định của luật Dân sự. Tuy nhiên vấn đề vướng mắc ở tình huống này là: Một thành viên chết sẽ khơng đủ số lượng thành viên theo quy định và đứng trước nguy cơ giải thể. Nếu người hưởng thừa kế không phải là luật sư thì người đó khơng đủ tư cách thành viên theo quy định của Luật luật sư, mặt khác chỉ còn một thành viên còn lại nếu họ gây thiệt hại