III. Công ty trách nhiệm hữu hạn
44 Mekong Captial : “Vietnam Private Sector Obstacle Status Report”, 10/2003.
45 Trong kinh tế học, ng−ời ta định nghĩa giá thị tr−ờng là mức giá mà tại một thời điểm nhất định cả ng−ời mua và ng−ời bán với thông tin đầy đủ nhất và không bị bất kỳ ép buộc nào (ng−ời mua không buộc phải mua và ng−ời bán với thông tin đầy đủ nhất và không bị bất kỳ ép buộc nào (ng−ời mua không buộc phải mua, và ng−ời bán không buộc phải bán) chấp thuận. Khái niệm này đã đ−ợc sử dụng trong các văn bản pháp luật có liên quan ở hầu hết các n−ớc trên thế giới.
hoặc theo giá đ−ợc định theo nguyên tắc đã quy định trong Điều lệ công ty. Nếu không thoả thuận đ−ợc về giá thì các bên có quyền yêu cầu trọng tài hoặc toà án giải quyết theo quy định của pháp luật.
131. Mục đích của quy định này là nhằm bảo vệ lợi ích của cổ đông thiểu số trong tr−ờng hợp cổ đông hay nhóm cổ đông đa số lạm dụng vị thế chi phối đ−a ra những quyết định làm hại đến lợi ích chính đáng của nhóm thiểu số. Khi ở vào vị thế nói trên, các cổ đông bị ảnh h−ởng có thể rút khỏi công ty bằng cách chuyển nh−ợng cổ phần cho ng−ời khác. Tuy vậy, đặt ra yêu cầu công ty mua lại nh− Điều 64 nói trên là do thị tr−ờng, nhất là thị tr−ờng vốn cổ phần, ở n−ớc ta ch−a phát triển; việc chuyển nh−ợng cho ng−ời khác ch−a thuận lợi và dễ dàng. Hơn nữa, trong khi bị “chèn ép”, giá cổ phần đ−ợc thanh toán có thể không bằng với giá trị thực tế của nó.
132. Bên cạnh quy định yêu cầu mua lại cổ phần, Luật Doanh nghiệp cũng quy định điều kiện thực hiện việc mua lại. Cụ thể là, công ty chỉ mua lại và thanh toán cổ phần mua lại, nếu sau khi thanh toán hết số cổ phần mua lại, công ty vẫn bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ đến hạn và các nghĩa vụ tài sản khác. Quy định nói trên nhằm bảo đảm việc công ty mua lại cổ phần theo yêu cầu của một nhóm cổ đông không ảnh h−ởng đến lợi ích của chủ nợ và của công ty.
133. Cho đến nay, sau hơn 4 năm thi hành Luật Doanh nghiệp ch−a xảy ra tr−ờng hợp có cổ đông yêu cầu công ty mua lại cổ phần nh− quy định tại Điều 64. Tuy nhiên, xét về khía cạnh thực hiện, những vấn đề nh− xác định giá mua, trình tự, thủ tục và thẩm quyền giải quyết tranh chấp về giá, về việc công ty không mua lại nh− yêu cầu của cổ đông v.v... có lẽ đều ch−a giải quyết đ−ợc một cách công bằng và hiệu quả. Vì vậy, quy định nói trên ch−a thể có hiệu lực thực tế.
134. ý kiến khác46 cho rằng quy định buộc công ty mua lại cổ phần nh− quy định tại Điều 64 có thể tạo ra nguy cơ buộc công ty có liên quan phải dùng tất cả các khoản tiền mặt hiện có để mua lại cổ phần; và điều đó làm cho công ty có thể bị phá sản; đồng thời, làm tăng rủi ro cho các cổ đông không phản đối tổ chức lại hoặc thay đổi quyền của cổ đông quy định tại Điều lệ công ty. Những ng−ời có ý kiến này còn cho rằng không n−ớc nào có quy định t−ơng tự nh− Điều 64; và họ kiến nghị bãi bỏ Điều 64 này.
135. Cuối cùng, Luật Doanh nghiệp ch−a dự liệu và quy định tình huống trong đó một nhóm cổ đông thiểu số bất đồng ngăn cản việc hoàn tất quá trình bán lại toàn bộ công ty cổ phần cho ng−ời khác (ng−ời thứ ba). Họ làm việc đó bằng cách từ chối bán cổ phần của họ cho ng−ời mua. Tình huống này có thể làm giảm tính hấp dẫn, thậm chí làm hỏng toàn bộ việc mua lại công ty, gây hại đến lợi ích chính đáng của đại đa số cổ đông còn lại. Điều 65 Luật Doanh nghiệp quy định quyền của công ty trong việc mua lại cổ phần đã phát hành với một số điểm đáng l−u ý, gồm: (i) số cổ phần mua lại không v−ợt quá 30% số cổ phần đã phát hành; (ii) việc mua lại hơn 10% số cổ phần đã phát hành do Đại hội đồng cổ đông quyết định, còn việc mua lại số cổ phần với tỷ lệ thấp hơn thuộc thẩm quyền quyết định của HĐQT; (iii) giá mua lại cổ phần do HĐQT quyết định nh−ng không đ−ợc cao hơn giá thị tr−ờng đối với cổ phần phổ thông tại thời điểm mua lại47; đối với các loại cổ phần khác, thì giá mua lại không đ−ợc thấp hơn giá thị tr−ờng; (iv) công ty có thể mua lại cổ phần của từng cổ đông theo tỷ lệ t−ơng ứng với tỷ lệ cổ phần của họ trong công ty.
46 Mekong Captial. Tài liệu đã dẫn.