1. Các nguyên tắc của việc hoàn thiện pháp luật đầu t theo hợp đồng BOT, BTO, BT BTO, BT
Mô hình đầu t theo hợp đồng BOT, BTO, BT là những mô hình có vai trò quan trọng, đã đợc áp dụng thành công ở nhiều nớc trên thế giới nhất là ở những nớc đang phát triển. Nó giúp các nớc giải quyết đợc vấn đề phát triển cơ sở hạ tầng mà không cần phải bỏ vốn từ Ngân sách Nhà nớc nhằm tận dụng những nguồn lực và kinh nghiệm của khu vực kinh tế t nhân, tiết kiệm đợc nguồn vốn lớn để chi cho phát triển kinh tế. Tuy nhiên, do đây là mô hình đầu t còn mới mẻ ở Việt Nam nên rất cần đợc sự quan tâm, chú trọng của Nhà nớc trong quá trình xây dựng và hoàn thiện nhằm tạo ra khung pháp lý an toàn, thống nhất cho mọi nhà đầu t khi bỏ vốn kinh doanh trong lĩnh vực này. Để cho hoạt động đầu t theo các dự án trên trên diễn ra một cách có hiệu quả đồng thời nhằm thực hiện chủ trơng của Đảng đề ra trong chiến lợc phát triển kinh tế 10 năm (2001-2010) trong đó đặc biệt nhấn mạnh đến nhiệm vụ: tiếp tục cải thiện mội trờng đầu t, hoàn thiện các hình thức đầu t nâng cao khả năng cạnh tranh đặc biệt trong việc thu hút vốn đầu t nớc ngoài, giảm mạnh và tiến tới xoá bỏ sự phân biệt về chính sách và pháp luật giữa đầu t trong nớc và đầu t nớc ngoài; thành lập mặt bằng pháp lý chung cho mọi hoạt động đầu t nhằm tạo môi trờng đầu t ổn định, bình đẳng cho sản xuất, kinh doanh thì việc hoàn thiện khung pháp lý chung cho các hình thức đầu t… theo hợp đồng này phải đợc thực hiện theo các nguyên tắc sau:
Thứ nhất, Quán triệt quan điểm cơ bản của Đảng và Nhà nớc ta về mở cửa,
hội nhập quốc tế cũng nh trong những cam kết quốc tế song phơng và đa phơng mà Việt Nam đã tham gia, ký kết trong lĩnh vực Thơng mại- Đầu t. Đây phải đợc coi là nguyên tắc cơ bản, quan trọng nhất của tất cả hoạt động tiếp tục đổi mới và hoàn thiện hệ thống pháp luật đầu t tại Việt Nam. Đảng lãnh đạo xã hội bằng xác
định đờng lối, chính sách phát triển kinh tế, xã hội của đất nớc. Trong lĩnh vực kinh tế đối ngoại, Đảng lãnh đạo bằng việc xác định rõ đờng lối, chính sách mở rộng quan hệ đối ngoại và chủ động hội nhập kinh tế quốc tế. Điều này đã đợc chính thức ghi nhận trong nhiều văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VII, VIII, XI và các văn kiện khác của Đảng. Đó là chủ trơng mở rộng, đa phơng hoá, đa dạng hoá các quan hệ kinh tế quốc tế - Việt Nam sẵn sàng là bạn, là đối tác tin cậy của các nớc trong cộng đồng quốc tế. Vì vậy, trong quá trình đổi mới và hoàn thiện pháp luật điều chỉnh các hoạt động đầu t nói chung và đầu t theo hợp đồng BOT, BTO, BT cần phải nghiên cứu, nhận thức đúng hệ thống các quan điểm của Đảng trong lĩnh vực này để việc hoàn thiện đi đúng hớng, phù hợp với hoàn cảnh, điều kiện thực tế và trình độ nền kinh tế đang chuyển đổi của nớc ta. Hơn nữa, xu thế hội nhập kinh tế quốc tế và toàn cầu hoá kinh tế đòi hỏi mỗi quốc gia phải cải thiện, phát triển hệ thống pháp luật nói chung, pháp luật đầu t nói riêng (trong đó có quy định về các hình thức đầu t theo hợp đồng BOT, BTO, BT) để tơng đồng với các nớc ASEAN, các nớc khác trong khu vực và thông lệ quốc tế. Có thể nói, đây là yêu cầu mang tính khách quan, đặt ra không chỉ với Việt Nam mà còn với hầu hết các quốc gia muốn phát triển nền kinh tế của đất nớc mình trong bối cảnh nh hiện nay.Thêm vào đó, thời gian qua nớc ta đã ký kết nhiều hiệp định song và đa phơng liên quan đến hoạt động đầu t nh: những cam kết trong khuôn khổ AFTA; Hiệp định khung về khu vực đầu t ASEAN; Hiệp định thơng mại Việt Nam - Hoa Kỳ; Hiệp định khuyến khích và bảo hộ đầu t với Nhật Bản; đặc biệt là những cam kết trong khuôn khổ tổ chức thơng mại thế giới WTO. Việc ký kết và thực hiện lộ trình cam kết quốc tế nói trên nhất là các nguyên tắc đối xử quốc gia và tối huệ quốc giữa các nhà đầu t, cam kết không quốc hữu hoá, tịch thu tài sản của nhà đầu t nớc ngoài (trừ trờng hợp thật cần thiết) đợc ghi nhận trong các Hiệp định này đòi hòi nớc ta phải có chính sách đầu t nhất quán, thống nhất, minh bạch, xoá bỏ rào cản không phù hợp với thông lệ quốc tế, tạo dựng môi trờng đầu t kinh doanh thuận lợi cho các nhà đầu t vào các dự án cơ sở hạ tầng cũng nh thiết lập khung pháp lý hữu hiệu để bảo hộ quyền sở hữu của nhà đầu t nớc ngoài. Mặt khác, vẫn phải duy trì một số chính sách bảo hộ sản xuất đầu t trong nớc có điều kiện, có thời gian và theo một lộ trình nhất định. Khi thực hiện các cam kết về tự do hoá
đầu t chứa đựng nghĩa vụ của Chính phủ Việt Nam với những cải thiện tích cực về pháp luật, chính sách trong việc thu hút mọi nguồn lực đầu t cho phát triển hạ tầng kinh tế- kỹ thuật đất nớc sẽ là nhân tố quan trọng góp phần củng cố hơn nữa lòng tin của nhà đầu t đặc biệt là nhà đầu t nớc ngoài về tính hấp dẫn và cạnh tranh của môi trờng đầu t Việt nam, mở ra cơ hội mới cho thu hút vốn đầu t cho lĩnh vực này.
Do đó, việc xây dựng và hoàn thiện pháp luật đầu t cho các hình thức đầu t theo hợp đồng BOT, BTO, BT đáp ứng yêu cầu hội nhập quốc tế vừa là yêu cầu cấp thiết, vừa phản ánh thông điệp quan trọng về việc Việt Nam tiếp tục tăng cờng chính sách đổi mới và cam kết thực hiện Điều ớc quốc tế mà chúng ta là thành viên.
Thứ hai, Mở rộng và phát triển quyền tự do đầu t kinh doanh, bảo đảm
quyền chủ động, tự quyết định của nhà đầu t trong hoạt động đầu t và quyền bình đẳng trong đầu t của các chủ thể.
Nguyên tắc tự do và bình đẳng trong đầu t kinh doanh đợc pháp luật nớc ta chính thức thừa nhận trong nhiều Đạo luật và đã trở thành nguyên tắc Hiến định đ- ợc ghi nhận trong Hiến pháp 1992 và đợc cụ thể hoá trong nhiều văn bản pháp luật. Đây là t tởng chủ đạo khi xây dựng pháp luật về kinh tế nói chung và pháp luật về đầu t nói riêng, góp phần tạo ra cơ sở quan trọng cho việc thực hiện các dự án đầu t trên lãnh thổ nớc ta trong đó có các dự án xây dựng cơ sở hạ tầng BOT, BTO, BT. Trong nền kinh tế thị trờng có nhiều thành phần kinh tế với các hình thức sở hữu đa dạng luôn nảy sinh các lợi ích đối lập nhau thì việc bảo đảm quyền tự do và bình đằng trong đầu t kinh doanh là điều rất cần thiết. Các nhà đầu t và các Doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế, Doanh nghiệp trong nớc và Doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài phải đợc hởng một cơ chế pháp lý thống nhất, đợc Nhà nớc đảm bảo hành lang pháp lý an toàn và công bằng khi tiến hành hoạt động đầu t; có quyền tự chủ, tự chịu trách nhiệm trong hoạt động đầu t kinh doanh, đợc lựa chọn hoặc thay đổi hình thức đầu t, phơng thức tổ chức quản lý nội bộ thích ứng với yêu cầu kinh doanh. Nhà nớc tôn trọng quyền tự chủ đầu t kinh doanh của mọi chủ thể đầu t, công nhận và bảo hộ quyền sở hữu, quyền và lợi ích hợp pháp của chủ thể kinh doanh, cam kết dành u đãi và môi trờng pháp lý thuận
lợi để chủ đầu t yên tâm bỏ vốn thực hiện dự án đầu t của mình vào phát triển cơ sở hạ tầng. Văn kiện đại hội Đảng IX nêu rõ: nghiên cứu để tiến tới áp dụng một khung pháp lý thống nhất cho các nhà đầu t, tạo mặt bằng pháp lý chung cho cả đầu t trong nớc và đầu t nớc ngoài là một trong những quy luật khách quan của xu thế hội nhập kinh tế quốc tế. Theo lời Thủ tớng Chính phủ Phan Văn Khải thì: cái chính là mặt bằng pháp luật, mặt bằng cơ chế chính sách. Nếu không có một hành lang pháp lý vững chắc bảo đảm sự bình đẳng giữa các nhà đầu t trong nớc và nớc ngoài cho mọi quá trình của hoạt động đầu t từ khâu tìm hiểu đến khâu thành lập, triển khai, mở rông hoặc thu hẹp và chấm dứt dự án đầu t thì sẽ không theo kịp tiến trình hội nhập. Có thể nói, sự phân biệt đối xử giữa các nhà đầu t hiện nay đợc coi là một trong những hạn chế, ảnh hởng tới tính hấp dẫn, tính cạnh tranh của môi trờng đầu t tại Việt Nam. Vì vậy cùng với quá trình hoàn thiện khung pháp luật dành cho mọi hoạt động đầu t trong đó có đầu t theo hợp đồng BOT, BTO, BT nguyên tắc bình đẳng, không phân biệt đối xử và tôn trọng quyền tự chủ, tự do trong kinh doanh của mọi chủ thể đầu t phải đợc coi là một trong những nguyên tắc chủ đạo, quan trọng chi phối toàn bộ công tác hoạch định chính sách, pháp luật đầu t theo hợp đồng sao cho tơng thích với các thoả thuận mà Việt Nam đã cam kết.
Thứ ba, bảo đảm sự thống nhất của hệ thống pháp luật về Thơng mại và
Đầu t.
Sự thống nhất là một thuộc tính quan trọng của pháp luật mà biểt hiện cụ thể của nó là tính đồng bộ, phù hợp và tính toàn diện, không có sự khác biệt và mâu thuẫn nhau giữa các bộ phận pháp luật điều chỉnh những hành vi tơng tự. Trong lĩnh vực đầu t và đầu t theo hợp đồng BOT, BTO, BT thời gian qua tồn tại sự khác biệt giữa hai khung pháp luật điều chỉnh hoạt động đầu t và áp dụng không thống nhất đối với đầu t trong nớc và đầu t nớc ngoài gây ra nhiều bất cập, khó khăn cho các nhà đầu t trong việc thi hành và thực hiện dự án đầu t cũng nh quyền đợc đối xử ngang nhau trong việc hởng u đãi, khuyến khích từ phía nhà nớc dành cho dự án đầu t từng lĩnh vực. Hơn nữa, đầu t xây dựng cơ sở hạ tầng kinh tế- kĩ thuật với đặc thù liên quan đến nhiều ngành luật khác nh: Luật Đất đai, Luật Môi trờng, Pháp luật về kinh doanh bất động sản, Luật xây dựng, Luật Đấu thầu
nên trong quá trình ban hành và thực thi các quy định này rất dễ gây ra mâu thuẫn và chồng chéo khiến các nhà đầu t lúng túng, khó khăn khi áp dụng trên thực tế. Vì vậy yêu cầu đặt ra với việc hoàn thiện khung pháp luật điều chỉnh các hoạt động đầu t theo hợp đồng nói trên tại Việt Nam là cần sớm có sự thống nhất trong các quy định của pháp luật, không phân biệt giữa các thành phần kinh tế, giữa nhà đầu t trong nớc và nhà đầu t nứơc ngoài đồng thời đảm bảo sự ổn định, đồng bộ, nhất quán với các quy định của những ngành luật khác có liên qian trong việc điều chỉnh hành vi của các chủ thể đầu t đặc biệt là các u đãi hỗ trợ dành riêng cho lĩnh vực đầu t này.
Thứ t, nguyên tắc phù hợp với thực tiễn.
Pháp luật bắt đầu từ thực tiễn vận động của các quan hệ xã hội và để điều chỉnh các quan hệ này diễn ra theo một trình tự, trật tự nhất định. Vì vậy nó đợc coi là nguyên tắc hoàn thiện của bất kì một Đạo luật nào. Theo đó, quá trình xây