VỚI PHÁP LUẬT MỘT SỐ NƢỚC TRÊN THẾ GIỚI
2.1. GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ KẾT HÔN GIỮA CÔNG DÂN VIỆT NAM VÀ NGƢỜI NƢỚC NGOÀI THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM SO NGƢỜI NƢỚC NGOÀI THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT MỘT SỐ NƢỚC TRÊN THẾ GIỚI
2.1.1. Giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện kết hôn giữa công dân Việt Nam và ngƣời nƣớc ngoài so sánh với pháp luật một số nƣớc dân Việt Nam và ngƣời nƣớc ngoài so sánh với pháp luật một số nƣớc trên thế giới
Điều kiện kết hôn là những đòi hỏi của pháp luật đặt ra đối với các đương sự khi kết hôn. Khi đáp ứng đầy đủ các điều kiện đó thì việc kết hôn là hợp pháp, được pháp luật công nhận và bảo vệ. Do vậy, đây là một trong hai tiêu chí xem xét tính hợp pháp của việc kết hôn.
Do tính đặc thù của quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài nên quan hệ này sẽ được nhiều hệ thống pháp luật các nước khác nhau điều chỉnh. Mà pháp luật mỗi nước có quy định về điều kiện kết hôn khác nhau nên vấn đề đặt ra là phải chọn ra pháp luật của nước nào sẽ được áp dụng để xác định điều kiện kết hôn phù hợp, tức là giải quyết xung đột pháp luật. Việc điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài của các nước trên thế giới thường dựa vào nguyên tắc luật quốc tịch; luật nơi cư trú của đương sự hoặc luật nơi thực hiện hành vi (nơi tiến hành kết hôn). Đương sự mang quốc tịch hoặc có nơi cư trú ở nước nào thì sẽ phải tuân theo điều kiện kết hôn của pháp luật nước đó. Ngoài ra, pháp luật một số nước còn quy định các bên đương sự phải tuân theo pháp luật nước nơi tiến hành kết hôn về điều kiện kết hôn và cấm kết hôn. Thông thường các nước theo hệ thống Civil Law quy định dùng dấu hiệu quốc tịch, các nước theo Common law dùng dấu hiệu nơi cư trú của đương sự để xác định luật áp dụng.
33
Theo đó, pháp luật Việt Nam hiện hành giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện kết hôn có yếu tố nước ngoài theo các nguyên tắc: Luật quốc tịch, luật nơi cư trú và luật nơi thực hiện hành vi. Công dân Việt Nam và người nước ngoài phải tuân theo pháp luật nước mà họ là công dân về điều kiện kết hôn.
Nếu việc kết hôn giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài hoặc giữa người nước ngoài với nhau tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam thì người nước ngoài phải tuân theo quy định pháp luật Việt Nam về điều kiện kết hôn tức là áp dụng luật nơi thực hiện hành vi.
Việc kết hôn giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài hay giữa người nước ngoài với nhau tại Việt Nam mà người nước ngoài không có quốc tịch hoặc có nhiều quốc tịch thì người không có quốc tịch tuân theo pháp luật nơi cư trú, người nhiều quốc tịch tuân theo pháp luật nước họ là công dân và đang thường trú về điều kiện kết hôn có yếu tố nước ngoài.
Thứ nhất, kết hôn không được tiến hành trước cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam. Trường hợp này xảy ra khi công dân Việt Nam kết hôn với người nước ngoài mà việc kết hôn không được tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam mà tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền nước ngoài, trong trường hợp này điều kiện kết hôn giữa họ sẽ do pháp luật nước ngoài điều chỉnh và nguyên tắc giải quyết xung đột pháp luật là luật quốc tịch. Thông thường các nước trên thế giới đều quy định các bên kết hôn phải tuân theo điều kiện kết hôn của pháp luật nước mình. Khi đó, công dân Việt Nam phải tuân theo điều kiện kết hôn của pháp luật Việt Nam và người nước ngoài tuân theo pháp luật nước mà họ mang quốc tịch còn người không quốc tịch thì tuân theo điều kiện kết hôn của pháp luật nơi họ cư trú. Quy định này là hoàn toàn phù hợp xuất phát từ điều kiện kinh tế - xã hội, phong tục tập quán, địa lý, sự phát triển tâm sinh lý của nam và nữ,… của các nước, đảm bảo các quyền và lợi ích của các bên đương sự. Đây là tiêu chí để cơ quan có
34
thẩm quyền xem xét tính hợp pháp của việc kết hôn có yếu tố nước ngoài khi việc kết hôn đó không được tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam. Việt Nam quy định vấn đề chọn luật áp dụng cũng phù hợp với thực tiễn pháp luật quốc tế.
Thứ hai, kết hôn giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài; giữa người nước ngoài với nhau tại Việt Nam được tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam các bên phải tuân theo pháp luật nước mình về điều kiện kết hôn, ngoài ra đối với người nước ngoài phải tuân theo pháp luật Việt Nam về điều kiện kết hôn. Pháp luật Việt Nam hiện hành quy định giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện kết hôn có yếu tố nước ngoài tại khoản 1 Điều 103 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000:
Trong việc kết hôn giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài, mỗi bên phải tuân theo pháp luật của nước mình về điều kiện kết hôn; nếu việc kết hôn được tiến hành tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam thì người nước ngoài còn phải tuân theo các quy định của Luật này về điều kiện kết hôn
Việc kết hôn giữa những người nước ngoài với nhau tại Việt Nam trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam phải tuân theo các quy định của Luật này về điều kiện kết hôn [43].
Vấn đề này được quy định cụ thể tại Điều 10 Nghị định số 68/NĐ-CP:
Trong trường hợp kết hôn giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài, mỗi bên phải tuân theo pháp luật nước mình về điều kiện kết hôn, đồng thời người nước ngoài còn phải tuân theo Điều 9, Điều 10 Luật hôn nhân và gia đình Việt Nam 2000 về điều kiện kết hôn và các trường hợp cấm kết hôn, nếu việc kết hôn được tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam
Trong trường hợp người nước ngoài kết hôn với nhau tại Việt Nam trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam thì mỗi bên
35
phải tuân theo pháp luật nước mình là công dân hoặc theo pháp luật nơi thường trú (đối với người không quốc tịch) về điều kiện kết hôn; ngoài ra, các bên còn phải tuân theo Điều 9, Điều 10 của Luật hôn nhân và gia đình Việt Nam 2000 về điều kiện kết hôn và các trường hợp cấm kết hôn [30].
Cụ thể, điều kiện kết hôn theo quy định của pháp luật Việt Nam trong các trường hợp có yếu tố nước ngoài sẽ được áp dụng cụ thể như sau:
Điều kiện về tuổi kết hôn:
Pháp luật tất cả các nước đều xem tuổi kết hôn là một trong những điều kiện kết hôn quan trọng. Theo các nhà nghiên cứu y học thì nam từ mười sáu tuổi trở lên, nữ từ mười ba tuổi trở lên đã có khả năng sinh sản nhưng để đảm bảo sức khỏe, nòi giống phát triển tốt thì nam phải từ mười tám và nữ từ mười bảy tuổi trở lên. Tuy nhiên, xuất phát từ sự khác nhau về trình độ kinh tế, phong tục tập quán mà pháp luật các nước có quy định không giống nhau về độ tuổi kết hôn. Theo quy định pháp luật Việt Nam trong các trường hợp có yếu tố nước ngoài sẽ được áp dụng cụ thể:
- Trường hợp nếu hai bên kết hôn mang quốc tịch Việt Nam nhưng việc kết hôn tiến hành ở nước ngoài thì nam phải từ hai mươi tuổi trở lên, nữ từ mười tám tuổi trở lên.
- Trường hợp nếu một bên là công dân Việt Nam và một bên là người nước ngoài kết hôn với nhau ở nước ngoài mà việc kết hôn không tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền Việt Nam thì nam công dân Việt Nam từ hai mươi tuổi trở lên, nữ công dân Việt Nam từ mười tám tuổi trở lên; nam, nữ người nước ngoài phải tuân theo pháp luật nước mà họ mang quốc tịch về độ tuổi kết hôn.
- Trường hợp nếu công dân Việt Nam kết hôn với người nước ngoài hoặc những người nước ngoài kết hôn với nhau trước cơ quan có thẩm quyền
36
của Việt Nam thì các bên không những phải tuân theo pháp luật của nước mà họ mang quốc tịch mà người nước ngoài còn phải tuân theo pháp luật Việt Nam về độ tuổi kết hôn. Theo quy định pháp luật Việt Nam thì nam phải từ hai mươi tuổi trở lên, nữ từ mười tám tuổi trở lên.
Ví dụ: nam công dân Anh kết hôn với nữ công dân Việt Nam tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền Việt Nam thì nam công dân Anh phải tuân theo pháp luật Anh và pháp luật Việt Nam về độ tuổi kết hôn và nữ công dân Việt Nam phải tuân theo pháp luật Việt Nam về tuổi kết hôn. Pháp luật Anh quy định tuổi kết hôn với cả nam và nữ là mười sáu tuổi. Pháp luật Việt Nam quy định nam phải từ hai mươi tuổi trở lên, nữ từ mười tám tuổi trở lên. Như vậy, mặc dù pháp luật của Anh quy định độ tuổi kết hôn là 16 tuổi nhưng khi tiến hành kết hôn tại cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam thì nam công dân Anh phải từ hai mươi tuổi trở lên mới được kết hôn với nữ công dân Việt Nam từ mười tám tuổi trở lên.
Pháp luật Việt Nam cũng như pháp luật các nước chỉ quy định độ tuổi tối thiểu để kết hôn nhưng không quy định độ tuổi tối đa, đồng thời không quy định sự chênh lệch tuổi giữa nam, nữ trong việc kết hôn là phù hợp vì quan điểm cho rằng hôn nhân bắt nguồn từ tình yêu nên không giới hạn về tuổi tác. Nhưng đây lại là kẽ hở cho kẻ xấu trục lợi để môi giới hôn nhân vì mục đích vật chất, gây ra các tệ nạn xã hội. Tình trạng này xảy ra rất nhiều ở Việt Nam, các nhà nghiên cứu cần tìm ra biện pháp ngăn chặn.
So với pháp luật một số nước như Pháp, Nhật Bản... độ tuổi kết hôn được quy định theo pháp luật của Việt Nam tương đối cao. Đối với người Pháp "Nam chưa tròn mười tám tuổi, nữ chưa tròn mười lăm tuổi không được kết hôn" (Điều 144- Bộ luật dân sự Pháp).
Theo quy định tại Điều 731 Bộ luật dân sự Nhật Bản thì "Không thể kết hôn khi chưa tròn mười tám tuổi đối với nam giới và không tròn mười sáu tuổi đối với nữ giới".
37
Độ tuổi kết hôn theo quy định pháp luật của Hoa Kỳ là 18 tuổi, người dưới 18 tuổi phải có sự đồng ý của cha mẹ trước sự chứng kiến của Công chứng viên thì hôn nhân mới là hợp pháp [67].
Đối với người Anh thì độ tuổi được tự do kết hôn là 18 tuổi, người trong độ tuổi từ 16 - 18 có thể kết hôn nhưng phải được sự đồng ý bằng văn bản của cha mẹ hoặc người giám hộ hợp pháp, trường hợp nếu cha mẹ hoặc người giám hộ ở nước ngoài, chữ ký của họ được chấp nhận nếu có sự chứng kiến của một sĩ quan công chứng, lãnh sự.
Điều này thể hiện trình độ văn hóa và nhận thức của con người và trình độ phát triển của xã hội giữa các quốc gia khác nhau là khác nhau.
Điều kiện sự tự nguyện của hai bên nam -nữ:
Đây là điều kiện bắt buộc trong quan hệ kết hôn, hiện nay pháp luật của các nước đều ghi nhận: không có hôn nhân khi không có sự tự nguyện. Tuy nhiên, tính tự nguyện trong hôn nhân được xem xét với nhiều quan điểm khác nhau.
Hôn nhân là quan hệ giữa cá nhân với cá nhân, do đó theo các nhà làm luật phương Tây, sự tự nguyện ở đây thường gắn với sự tự nguyện trong hợp đồng nên có thể áp dụng chế độ đại diện trong kết hôn. Nghĩa là, nếu các bên nam, nữ kết hôn ở độ tuổi bắt buộc phải có sự đồng ý của cha, mẹ hoặc người giám hộ (thường là những người chưa thành niên) thì việc kết hôn chỉ hợp pháp khi có sự đồng ý của những người này (Điều 148, 149 Bộ luật dân sự Pháp, Điều 2 chương 2 phần II Luật hôn nhân Thụy Điển năm 1987; Luật hôn nhân Australia năm 1961, Bộ luật liên bang Mỹ). Sự tự nguyện trong pháp luật phương Tây về hôn nhân còn đồng nghĩa với tự do thỏa thuận, thông qua việc thừa nhận chế độ tài sản ước định trong quan hệ vợ chồng, khi các bên không thỏa thuận được pháp luật mới áp dụng chế độ tài sản pháp định.
Pháp luật của nước xã hội chủ nghĩa nói chung, Việt Nam nói riêng cũng coi yếu tố tự nguyện trong hôn nhân là một trong các nguyên tắc cơ bản
38
của chế độ hôn nhân và gia đình. Tuy nhiên sự tự nguyện được xác định xuất phát từ tình cảm giữa nam và nữ nên không thừa nhận chế độ đại diện trong kết hôn. Khoản 2 Điều 9 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 quy định: "Việc kết hôn do nam và nữ tự nguyện quyết định không bên nào được ép buộc, lừa dối bên nào; không ai được cưỡng ép hoặc cản trở" [43]. Sự tự nguyện là hai bên nam và nữ tự mình quyết định việc kết hôn với nhau xuất phát từ tình yêu thương, thể hiện rõ ý chí của bản thân, không chịu sự tác động của bên nào hay của người khác. Sự tự nguyện là yếu tố quan trọng đảm bảo cho hôn nhân tồn tại lâu dài, bền vững. Để đảm bảo cho sự tự nguyện, pháp luật quy định, hai người muốn kết hôn với nhau phải cùng có mặt tại ủy ban nhân dân nộp tờ khai đăng ký kết hôn, không cho phép cử người đại diện đăng ký kết hôn hoặc vắng mặt tại lễ đăng ký kết hôn.
Pháp luật quy định không được ép buộc, lừa dối, cưỡng ép hoặc cản trở hôn nhân tiến bộ để đảm bảo cho việc kết hôn hoàn toàn tự nguyện. Tuy nhiên trong thực tế, việc kết hôn do cưỡng ép, ép buộc hoặc lừa dối vẫn xảy ra ảnh hưởng đến quyền lợi của công dân cũng như gây ra hậu quả xấu cho xã hội. Điều này đòi hỏi các quy định pháp luật cần chặt chẽ hơn nữa và các chế tài cũng cần đủ mạnh để răn đe và ngăn chặn.
Điều kiện sức khỏe:
Pháp luật các nước có sự khác nhau về quy định các loại bệnh mà những người mắc các bệnh này không được phép kết hôn với nhau.
Khoản 2 Điều 10 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 quy định:
Người mất năng lực hành vi dân sự không được kết hôn. Người mất năng lực hành vi dân sự là người mắc bệnh tâm thần hoặc các bệnh khác mà không thể nhận thức, làm chủ được hành vi của mình thì theo yêu cầu của người có quyền, lợi ích liên quan, Tòa án ra quyết định tuyên bố mất năng lực hành vi dân sự trên cơ sở kết luận của tổ chức giám định có thẩm quyền [43].
39
Những người mắc bệnh tâm thần hoặc các bệnh khác mà không thể nhận thức được, không làm chủ hành vi của mình tức là bộ não không điều khiển được mọi hành vi và suy nghĩ. Mà quan hệ kết hôn phải dựa trên cơ sở tự nguyện ý chí của hai bên nam, nữ nên những người mất năng lực hành vi dân sự không thể tham gia quan hệ kết hôn được. Đồng thời xét về khía cạnh y học, những người bị bệnh tâm thần là loại bệnh có tính di truyền nên cần phải cấm để đảm bảo sức khỏe cho con cái và đảm bảo cho sự phát triển nòi giống tốt. Quy định này là hoàn toàn phù hợp với sự phát triển của xã hội và đảm bảo quyền tự do định đoạt của công dân.
Để thực hiện quy định về điều kiện sức khỏe trên, Nghị định 68/NĐ-CP quy định một số giấy tờ trong hồ sơ xin đăng ký kết hôn là: