Khai sinh là hành vi pháp lý của cha mẹ và người đại diện cho chính quyền (Chủ tịch xã) xác nhận sự kiện sinh ra một công dân mới cho Nhà nước. Một trẻ em ra đời chỉ trở thành một chủ thể pháp luật, có được tư cách công dân của một quốc gia để tham gia vào các quan hệ pháp luật phát sinh ngay sau đó khi mà trẻ em ấy được cha mẹ hoặc người thân như ông bà, anh chị, người đang nuôi dưỡng của mình thực hiện việc đăng ký khai sinh trước cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Thông qua hành vi đăng ký khai sinh, hàng loạt các quyền nhân thân cơ bản của đứa trẻ đó đã được thực hiện. Kể từ thời điểm được đăng ký khai sinh đó, đứa trẻ từ một con người tự nhiên chính thức trở thành một chủ thể pháp luật, một công dân nằm trong sự bảo hộ của pháp luật với mối quan hệ qua lại về quyền và nghĩa vụ công dân giữa cá nhân đó với Nhà nước.
Chính vì vậy, Điều 7 Công ước về quyền trẻ em đã khẳng định rằng: "Trẻ em phải được đăng ký khai sinh ngay lập tức sau khi sinh ra và có quyền ngay từ khi ra đời, có họ tên, có quốc tịch và trong chừng mực có thể có quyền biết cha mẹ mình và được cha mẹ mình chăm sóc" [12]. Các dữ liệu trong giấy khai sinh là sự khẳng định có giá trị pháp lý về đặc điểm nhân thân của mỗi người, thể hiện vị trí hợp pháp của cá nhân đó trong xã hội. Thông qua giấy khai sinh các cơ quan, tổ chức, cá nhân khác có thể đánh giá một cá nhân có khả năng, điều kiện để tham gia vào các quan hệ pháp luật nhất định hay không.
Phù hợp với quy định của Công ước, tại Điều 29 Bộ luật Dân sự năm 2005 quy định: ''Cá nhân sinh ra có quyền được khai sinh" [27]. Quyền được
khai sinh còn được quy định trong Luật Bảo vệ, chăm sóc và giáo dục trẻ em năm 2004 tại Điều 11: "Trẻ em có quyền đăng ký khai sinh và có quốc tịch" [26].
Trong tất cả các loại giấy tờ hộ tịch thì Giấy khai sinh có vị trí quan trọng đặc biệt. Đối với mỗi cá nhân, giấy khai sinh được coi là loại giấy tờ pháp lý quan trọng nhất mà mỗi cá nhân cần có ngay từ những năm tháng đầu tiên của cuộc đời cho đến khi chết. Giấy khai sinh không chỉ là "giấy thông hành" vào đời của một đứa trẻ mà trong suốt quá trình tồn tại về sau, giấy khai sinh luôn được cá nhân sử dụng để chứng minh nhân thân của mình khi tham gia vào các quan hệ pháp luật như xin đi học, xin việc làm, làm chứng minh thư nhân dân... Có thể nói, quyền được khai sinh là quyền đầu tiên để khẳng định mỗi trẻ em là một cá nhân riêng biệt, một chủ thể độc lập, một công dân bình đẳng với mọi công dân khác. Bản chất của việc ghi nhận các thông tin về cá nhân trên Giấy khai sinh chính là sự xác nhận các đặc điểm của một thể nhân, để từ đó có căn cứ phân biệt một thể nhân này với một thể nhân khác. Chính vì chứa đựng các thông tin cơ bản này mà về pháp lý, Giấy khai sinh được coi là "giấy tờ gốc" với ý nghĩa là cơ sở để xác lập các loại giấy tờ pháp lý về sau như: sổ hộ khẩu, học bạ, chứng minh nhân dân, các loại văn bằng chứng chỉ, giấy chứng nhận kết hôn... Trong quan hệ với các giấy tờ này, giấy khai sinh không chỉ là cái gốc để xác lập nên các giấy tờ đó mà trong trường hợp các thông tin về cá nhân thể hiện trên Giấy khai sinh và các giấy tờ cá nhân khác có sự khác biệt, không thống nhất thì Giấy khai sinh được coi là cơ sở pháp lý để điều chỉnh các giấy tờ cá nhân khác cho phù hợp với các nội dung trong Giấy khai sinh. Tuy nhiên, quyền được khai sinh không phải là quyền riêng của trẻ em mà là quyền của bất cứ cá nhân nào. Theo quy định của Bộ luật Dân sự thì việc bảo đảm quyền đăng ký khai sinh cũng đồng nghĩa với việc bảo đảm quyền nhân thân cơ bản của mỗi cá nhân.
Thực tế cho thấy không ít trường hợp việc không có giấy khai sinh lại là lý do đẩy người dân vào sự bế tắc vì không thể tham gia vào quan hệ pháp
luật mà họ mong muốn. Ngoài ra, còn nhiều trường hợp các dữ liệu như họ tên, chữ đệm, ngày, tháng, năm sinh của một cá nhân không thống nhất giữa các hồ sơ tài liệu với giấy khai sinh thì cơ quan có thẩm quyền điều chỉnh hồ sơ, tài liệu đó phải căn cứ vào Giấy khai sinh để điều chỉnh cho thống nhất. Tuy nhiên, không phải giấy khai sinh nào cũng là căn cứ để điều chỉnh mà phải là giấy khai sinh được đăng ký hợp pháp. Giấy khai sinh được đăng ký hợp pháp là giấy khai sinh được cơ quan nhà nước có thẩm quyền đăng ký theo đúng trình tự thủ tục của pháp luật về đăng ký hộ tịch được áp dụng theo thời gian có hiệu lực của các văn bản quy phạm pháp luật sau: Nghị định 764/TTG ngày 08/5/1956 của Thủ tướng Chính phủ ban hành Bản điều lệ đăng ký hộ tịch; Nghị định 04/CP ngày 16/01/1961 của Hội đồng Chính phủ ban hành Bản Điều lệ đăng ký hộ tịch; Nghị định 83/1998/NĐ-CP ngày 10/10/1998 của Chính phủ về Đăng ký hộ tịch; Nghị định 158/2005/NĐ-CP ngày 27/12/2005 của Chính phủ về Đăng ký và quản lý hộ tịch và Nghị định 06/2012/NĐ-CP của Chính phủ sửa đổi, bổ sung một số điều của các Nghị định về hộ tịch, hôn nhân và gia đình và chứng thực ngày 02/02/2012. Trải qua từng giai đoạn lịch sử thì quy định của pháp luật đối với việc thực hiện quyền khai sinh lại có sự thay đổi, bổ sung cho phù hợp với sự phát triển chung của đời sống kinh tế, văn hóa, xã hội đáp ứng yêu cầu quản lý nhà nước cũng như đảm bảo quyền của mỗi cá nhân.
Với ý nghĩa như vậy, việc Nhà nước tổ chức quản lý, đăng ký khai sinh chính là sự bảo hộ đối với việc thực hiện các quyền con người. Điều này chỉ có trong các xã hội dân chủ, khi mà giá trị quyền con người được Nhà nước tôn trọng và có trách nhiệm bảo hộ. Nhìn vào lịch sử có thể thấy, các triều đại phong kiến Việt Nam không tổ chức quản lý khai sinh vì mối quan hệ giữa Vua với các thần dân của mình là mối quan hệ một chiều, người dân chỉ có nghĩa vụ đối với triều đình, do đó, đối với Nhà nước phong kiến việc tổ chức đăng ký và quản lý việc sinh không được quan tâm.
Trong tiến trình phát triển của xã hội, cách thức Nhà nước tổ chức thực hiện việc bảo đảm quyền khai sinh cho công dân được coi là thước đo giá trị của nền dân chủ xã hội.
Sự ra đời của Nghị định số 83/1998/NĐ-CP đã quy định cụ thể hơn về thẩm quyền, trình tự, thủ tục đăng ký khai sinh so với Điều lệ đăng ký hộ tịch năm 1961, điều này không chỉ giúp cho các cơ quan đăng ký khai sinh dễ dàng thực hiện mà còn tạo thuận lợi cho người dân trong việc chuẩn bị hồ sơ và cách thức liên hệ các cơ quan có thẩm quyền để được giải quyết yêu cầu đăng ký khai sinh. Nghị định 158/2005/NĐ-CP còn bỏ bớt nhiều loại giấy tờ không thực sự cần thiết trong thủ tục đăng ký khai sinh, cá nhân được quyền ủy quyền cho người khác làm thủ tục đăng ký khai sinh. Mặt khác, các quy định về thẩm quyền, các giấy tờ phải có trong hồ sơ đăng ký hộ tịch, thời gian giải quyết đều được niêm yết công khai tại trụ sở các Ủy ban nhân dân xã, thị trấn giúp người dân tìm hiểu được dễ dàng về thẩm quyền, trình tự, thủ tục.
2.2.1. Xác định thẩm quyền đăng ký khai sinh
Theo quy định tại Điều 13 Nghị định 158/2005/NĐ-CP thì thẩm quyền đăng ký khai sinh được xác định như sau:
Ủy ban nhân dân xã nơi cư trú của người mẹ thực hiện việc đăng ký khai sinh cho trẻ em;
Nếu không xác định được nơi cư trú của người mẹ, thì Ủy ban nhân dân cấp xã, nơi cư trú của người cha thực hiện việc đăng ký khai sinh.
Trong trường hợp không xác định được nơi cư trú của người mẹ và người cha thì Ủy ban nhân dân cấp xã nơi trẻ em đang sinh sống trên thực tế thực hiện đăng ký khai sinh.
Việc đăng ký khai sinh cho trẻ em bị bỏ rơi được thực hiện tại Ủy ban nhân dân xã nơi cư trú của người đang tạm thời nuôi
dưỡng hoặc nơi có trụ sở của tổ chức đang tạm thời nuôi dưỡng trẻ em đó [4].
Ngoài ra tại điểm 1a, b, c, d, đ Thông tư 01/2008/TT-BTP ngày 02/6/2008 của Bộ Tư pháp hướng dẫn thực hiện một số quy định của Nghị định số 158/2005/NĐ-CP còn hướng dẫn đăng ký khai sinh trong trường hợp người mẹ có nơi đăng ký trường trú, nhưng thực tế đang sinh sống, làm việc ổn định tại nơi đăng ký tạm trú thì Ủy ban nhân dân cấp xã, nơi người mẹ đăng ký tạm trú cũng có thẩm quyền thực hiện việc đăng ký khai sinh cho trẻ em và một số trường hợp khai sinh có liên quan đến yếu tố nước ngoài được thực hiện tại Ủy ban nhân dân cấp xã do được phân cấp.
2.2.2. Trình tự, thủ tục thực hiện
2.2.2.1. Đăng ký khai sinh cho con trong giá thú
Hồ sơ đăng ký khai sinh: Điều 15 Nghị định 158/NĐ-CP quy định về hồ sơ người đi đăng ký khai sinh cần phải nộp gồm: Giấy chứng sinh(theo mẫu quy định) của trẻ được khai sinh; Giấy khai sinh do cơ sở y tế, nơi trẻ em sinh ra cấp. Trong trường hợp trẻ em sinh ra ngoài cơ sở y tế, thì Giấy chứng sinh được thay bằng văn bản xác nhận của người làm chứng. Trong trường hợp không có người làm chứng, thì người đi khai sinh phải làm giấy cam đoan về việc sinh là có thực.
Giấy chứng nhận kết hôn của cha, mẹ trẻ em(nếu cha, mẹ của trẻ em có đăng ký kết hôn). Trong trường hợp cán bộ Tư pháp hộ tịch biết rõ về quan hệ hôn nhân của cha mẹ trẻ em, thì không bắt buộc phải xuất trình Giấy chứng nhận kết hôn.
2.2.2.2. Đăng ký khai sinh cho con ngoài giá thú
Hồ sơ đăng ký khai sinh: Giấy chứng sinh của trẻ được khai sinh hoặc giấy tờ khác tương đương giống như đối với trường hợp khai sinh cho con trong giá thú được nêu trên.
Đối với cách ghi trong giấy khai sinh, nếu không xác định được người cha thì phần ghi về người cha trong giấy khai sinh và sổ đăng ký khai sinh được để trống.
Trong trường hợp vào thời điểm đăng ký khai sinh có người nhận con thì Ủy ban nhân dân cấp xã kết hợp giải quyết việc nhận con với việc đăng ký khai sinh. Việc tiến hành cùng một thời điểm đồng thời hai thủ tục đăng ký khai sinh và đăng ký việc nhận cha mẹ cho con được quy định tại Điểm 1.a Mục II Thông tư 01/2008/TT-BTP. Theo quy định tại điều này thì việc người cha khi muốn khai nhận con ngoài giá thú trong trường hợp người mẹ để con lại cho người cha và bỏ đi không xác định được địa chỉ thì không cần phải có ý kiến của người mẹ. Ví dụ: anh Nam và chị Hoa chung sống với nhau như vợ chồng. Quá trình chung sống anh Nam và chị Hoa sinh được 01 con chung. Sau khi sinh con do gặp nhiều khó khăn về kinh tế nên anh chị thường xuyên phát sinh mâu thuẫn chị Hoa đã bỏ đi để con lại cho anh Nam và gia đình anh nuôi dưỡng. Do chị Hoa quê xa nên trong quá trình chung sống anh Nam chưa về quê chị lần nào và cũng không biết rõ ở đâu, anh chỉ biết địa chỉ nơi chị Hoa trước đây làm việc nhưng khi liên hệ để tìm kiếm thông tin thì nơi đó cũng không có hồ sơ lưu. Anh Nam đã nhiều lần đi tìm nhưng không thể tìm được. Nay anh rất muốn có giấy khai sinh cho con để có thể làm thủ tục nhập học cho con.
Ở tình huống này là cán bộ tư pháp phải xác định thẩm quyền đăng ký khai sinh cho cháu bé là Ủy ban nhân dân cấp xã nơi cháu bé đang sinh sống thực tế có thẩm quyền đăng ký khai sinh(theo quy định tại khoản 2 Điều 13 Nghị định 158/2005/NĐ-CP). Thực hiện việc đăng ký khai sinh cho cháu bé theo thủ tục khai sinh cho con ngoài giá thú và kết hợp đăng ký việc cha nhận con(nếu không có tranh chấp). Khi làm thủ tục đăng ký khai sinh phần ghi về người mẹ của cháu bé được ghi theo Giấy chứng sinh hoặc ghi theo lời khai của anh Nam (theo điểm 4.a Mục II Thông tư số 01/2008/TT-BTP):
Trong trường hợp cha, mẹ của trẻ chung sống với nhau như vợ chồng, nhưng không đăng ký kết hôn, người mẹ để con lại cho người cha và bỏ đi không xác định được địa chỉ, thì khi người cha làm thủ tục nhận con, không cần phải có ý kiến của người mẹ. Khi đăng ký khai sinh, phần ghi về người mẹ trong Giấy khai sinh và Sổ đăng ký khai sinh được ghi theo Giấy chứng sinh. Trường hợp không có Giấy chứng sinh, thì ghi theo lời khai của người cha; nếu người cha không khai về người mẹ, thì để trống [2].
Trong khi làm thủ tục nhận con không cần có ý kiến của chị Hoa (vì chị Hoa đã bỏ đi không xác định được địa chỉ).
Điểm 4.b Mục II TT 01/2008/TT- BTP còn quy định việc không phải làm thủ tục nhận con trong trường hợp con sinh ra trước ngày cha, mẹ đăng ký kết hôn và được cha, mẹ thừa nhận thì tên của người cha sẽ được ghi ngay trong Giấy khai sinh và sổ đăng ký khai sinh của người con.
Trong thực tế xảy ra tại địa phương có trường hợp chị Thu và anh Bình (là người Việt Nam định cư ở nước ngoài) đăng ký kết hôn với nhau năm 2007 tại Sở Tư pháp Hà Nội sau khi kết hôn anh Bình ở nước ngoài, chị Thu vẫn tiếp tục ở Việt Nam với bố mẹ đến năm 2009 chị Thu chung sống như vợ chồng với anh Tuấn và năm 10/2010 sinh cháu gái. Tháng 11/2010 chị Thu và anh Bình ly hôn theo quyết định ly hôn của Tòa án nhân dân. Nay chị Thu và anh Tuấn đăng ký kết hôn với nhau và yêu cầu được khai sinh cho trẻ theo trường hợp trẻ sinh ra trước ngày cha mẹ đăng ký kết hôn và được cha mẹ thừa nhận.
Để giải quyết trường hợp này cán bộ tư pháp hộ tịch trước hết phải xác định thẩm quyền thuộc Ủy ban nhân dân xã nơi người mẹ có hộ khẩu thường trú và thực hiện việc đăng ký khai sinh cho cháu bé kết hợp giải quyết việc nhận con. Tuy nhiên ngoài những thủ tục để đăng ký khai sinh cho trẻ sinh trong thời kỳ hôn nhân thì cần hướng dẫn anh Bình làm cam đoan về việc
không có con chung với chị Thu, cũng như anh Tuấn phải có đơn xin nhận con. Đây là trường hợp không có tranh chấp nên có thể giải quyết được tại Ủy ban nhân dân cấp xã. Tuy nhiên, thực tế đặt ra nếu chị Thu và anh Tuấn có con trước ngày đăng ký kết hôn đều được bố mẹ thừa nhận nhưng do người mẹ kết hôn và đã ly hôn. Trong thời kỳ hôn nhân trước có thai rồi sinh con mà chị Thu lại không thể liên hệ được với chồng trước của mình để làm cam đoan về việc không có con chung với nhau thì để giải quyết thực tế là gặp nhiều khó khăn trong việc giải thích cho công dân vì không có cơ sở, thực tế là họ