5. Bố cục của đề tài
2.3.2. Thể thức lựa chọn nhà đầu tư đàm phán hợp đồng BOT
Trong bối cảnh Nhà nƣớc chƣa thực hiện đƣợc việc lập quy hoạch và công bố danh mục dự án đầu tƣ và khi các dự án đầu tƣ chủ yếu do nhà đầu tƣ tự đề xuất, cơ chế tuyển chọn nhà đầu tƣ chƣa trở thành vấn đề bức xúc vì chính nhà đầu tƣ đó sẽ đƣợc chỉ định tham gia đàm phán, ký kết hợp đồng dự án. Cơ chế này thƣờng chỉ huy động các doanh nghiệp có phạm vi hoạt động tƣơng ứng với mục tiêu của dự án, chuyên môn về kỹ thuật và trực thuộc bộ quản lý ngành tham gia dự án mà không huy động đƣợc các nhà đầu tƣ có năng lực tài chính và quản lý dự án.
Với cơ chế nhƣ vậy, những nhà đầu tƣ đƣợc coi là nhà đầu tƣ tiềm năng lại có rất ít cơ hội tham gia dự án xây dựng công trình kết cấu hạ tầng. Mặc khác do các nguyên tắc và điều kiện chủ yếu chƣa đƣợc xác định trƣớc nên quá trình đàm phán hợp đồng thƣờng phức tạp, tốn nhiều thời gian, đối với cả dự án đầu tƣ nƣớc ngoài và đầu tƣ trong nƣớc.
Khi Danh mục dự án đầu tƣ đƣợc lập và công bố công khai nhiều nhà đầu tƣ đều có cơ hội lựa chọn và thực hiện dự án. Lựa chọn nhà thầu trở thành một vấn đề cần có quy định pháp luật điều chỉnh cụ thể. Việc lựa chọn nhà đầu tƣ thực hiện dự án theo pháp luật hiện hành đƣợc thực hiện theo một trong hai hình thức đó là đấu thầu lựa chọn nhà đầu tƣ đàm phán hợp đồng BOT hoặc chỉ định nhà đầu tƣ đàm phán trực tiếp hợp đồng BOT.
Cơ quan nhà nƣớc có thẩm quyền chỉ có thể lựa chọn một nhà đầu tƣ duy nhất trong tất cả các nhà đầu tƣ để ký kết và thực hiện dự án vì thế phải có những nguyên tắc nhất định mới có thể xác định đƣợc nhà đầu tƣ thắng thầu.
Việc đấu thầu để lựa chọn nhà đầu tƣ tham gia đàm phán hợp đồng BOT đƣợc xem là cơ chế tốt nhất và phù hợp nhất, đảm bảo tính công khai, minh bạch,
41
góp phần hạn chế tình trạng “khép kín” và “giới thiệu nhà đầu tƣ” trong hoạt động đầu tƣ. Cơ chế đầu thầu cũng tạo ra cơ hội tiếp cận dự án đầu tƣ một cách bình đẳng và đẩy nhanh tiến độ chuẩn bị dự án.
Áp dụng hình thức đấu thầu rộng rãi trong nƣớc và quốc tế là cơ chế công khai và phù hợp đối với đầu tƣ trong nƣớc và đầu tƣ nƣớc ngoài.Tuy nhiện, trong thực tiễn đầu tƣ và theo thông lệ quốc tế có những trƣờng hợp không thể đấu thầu chọn nhà đầu tƣ. Do đó, xuất hiện hình thức chỉ định thầu. Pháp luật về đầu tƣ hiện hành quy định các điều kiện có thể áp dụng hình thức chỉ định nhà đầu tƣ đàm phán trực tiếp hợp đồng BOT và phƣơng án giải quyết trong trƣờng hợp nhà đầu tƣ tự đề xuất dự án ngoài danh mục dự án đƣợc công bố. Việc chỉ định nhà đầu tƣ đàm phán trực tiếp hợp đồng BOT chỉ đƣợc thực hiên trong điều kiện:36
- Trong thời hạn quy định tại khoản 2 Điều 10 Nghị định này mà chỉ có một Nhà đầu tƣ đăng ký thực hiện Dự án cụ thể là thời hạn tối thiểu để Nhà đầu tƣ lựa chọn và đăng ký thực hiện Dự án với Cơ quan nhà nƣớc có thẩm quyền là 30 ngày làm việc kể từ ngày Danh mục dự án đƣợc đăng tải lần cuối trong tháng 1 hàng năm, các Bộ, ngành và Ủy ban nhân dân cấp tỉnh công bố Danh mục dự án trên Trang thông tin điện tử của Bộ, ngành, địa phƣơng và đăng tải trên Báo Đấu thầu trong 3 số liên tiếp.
- Trƣờng hợp Đề xuất dự án đƣợc phê duyệt, các Bộ, ngành, Ủy ban nhân dân cấp tỉnh quyết định bổ sung Dự án vào Danh mục dự án và đăng tải những nội dung cơ bản của Dự án theo quy định tại khoản 2 Điều 9 trên Trang thông tin điện tử của Bộ, ngành, địa phƣơng và đăng tải trên Báo Đấu thầu trong 3 số liên tiếp. Trong thời hạn tối thiểu 30 ngày làm việc kể từ ngày đăng tải lần cuối mà không có Nhà đầu tƣ khác đăng ký tham gia, Các Bộ, ngành, Ủy ban nhân dân cấp tỉnh quyết định chỉ định Nhà đầu tƣ có Đề xuất dự án đƣợc phê duyệt để đàm phán Hợp đồng dự án.
- Dự án cần thực hiện để đáp ứng nhu cầu cấp bách về việc sử dụng công trình kết cấu hạ tầng do Thủ tƣớng Chính phủ quyết định trên cơ sở đề nghị của
36 Điều 14 Nghị định số 108/2009/NĐ-CP ngày 29/11/2009 Nghị định số 108/2009/NĐ-CP ngày 27/11/2009 của Chính phủ về đầu tƣ theo hình thức hợp đồng BOT, hợp đồng BTO và hợp đồng BT
42
Bộ, ngành, Ủy ban nhân dân cấp tỉnh và báo cáo thẩm định của Bộ Kế hoạch và Đầu tƣ.
Nguyên tắc lựa chọn nhà đầu tư:
Cơ quan có thẩm quyền chỉ có thể lựa chọn một nhà đầu tƣ duy nhất trong tất cả các nhà đầu tƣ để ký kết và thực hiện dự án vì thế phải có những nguyên tắc nhất định mới có thể xác định đƣợc nhà đầu tƣ thắng thầu.Theo quy định pháp luật hiện hành có những nguyên tắc sau:37
- Có hồ sơ dự thầu hợp lệ
- Đáp ứng yêu cầu về năng lực và kinh nghiệm - Đáp ứng yêu cầu về kỹ thuật
- Đáp ứng yêu cầu về tài chính theo nguyên tắc sau:
+ Giá, phí hàng hóa, dịch vụ thấp nhất ( trƣờng hợp thời gian kinh doanh và chuyển giao công trình đã đƣợc xác định);
+ Thời gian kinh doanh, chuyển giao công trình ngắn nhất ( trƣờng hợp giấ, phí hàng hóa, dịch vụ đã đƣợc xác định).
Trƣờng hợp thời gian kinh doanh, chuyển giao công trình dự án và giá, phí hàng hóa – dịch vụ chƣa đƣợc xác định bên mặt bằng để lựa chọn nhà đầu tƣ.