Điều 40 Luật HN&GĐ năm 1986 quy định:
Khi vợ hoặc chồng, hoặc cả hai vợ chồng cú đơn xin ly hụn thỡ Tũa ỏn nhõn dõn tiến hành điều tra và hũa giải.
Trong trƣờng hợp cả hai vợ chồng xin ly hụn, nếu hũa giải khụng thành và nếu xột đỳng là hai bờn thật sự tự nguyện ly hụn, thỡ Tũa ỏn nhõn dõn cụng nhận cho thuận tỡnh ly hụn.
Trong trƣờng hợp một bờn vợ hoặc chồng xin ly hụn, nếu hũa giải khụng thành thỡ Tũa ỏn nhõn dõn xột xử… [23].
Luật HN&GĐ năm 1986 đó cú quy định việc giải quyết ly hụn phải tiến hũa giải đối với cả việc thuận tỡnh ly hụn.
Ngày 29/12/1989 Nhà nƣớc ta ban hành Phỏp lệnh Thủ tục giải quyết cỏc vụ ỏn dõn sự, đõy là văn bản phỏp luật quy định cụ thể, chi tiết nhất từ trƣớc đến nay về thủ tục khởi kiện, điều tra, hũa giải, xột xử cỏc vụ ỏn dõn sự.
Theo Phỏp lệnh, hũa giải đƣợc tiến hành một cỏch rộng rói hơn, đối với vụ ỏn HN&GĐ thỡ Tũa ỏn chỉ khụng tiến hành hũa giải việc: "Hủy việc kết hụn trỏi phỏp luật", cũn cỏc vụ việc khỏc thỡ đều tiến hành giải quyết theo trỡnh tự giải quyết của vụ ỏn dõn sự.
Tiếp đú, TANDTC và cỏc cơ quan cú liờn quan đó đó ban hành nhiều văn bản để hƣớng dẫn việc thực hiện hũa giải cỏc vụ ỏn hụn nhõn gia đỡnh nhƣ:
tục TTDS: "Vấn đề ly hụn với một bờn đang mắc bệnh tõm thần…về thủ tục, Tũa ỏn khụng tiến hành hũa giải nhƣ cỏc vụ ỏn ly hụn khỏc, nhƣng đối với nguyờn đơn xin ly hụn, Tũa ỏn nờn thuyết phục, giải thớch để họ đoàn tụ và rỳt đơn xin ly hụn" [36].
Nếu nhƣ trong cỏc văn bản phỏp luật của gia đoạn trƣớc quy định vấn đề tranh chấp nhận cha (mẹ) cho con ngoài giỏ thỳ khụng tiến hành hũa giải thỡ trong giai đoạn này phỏp luật lại quy định vấn đề này phải tiến hành hũa giải theo thủ tục giải quyết việc dõn sự. Cụng văn số 120/KHXX ngày 27.10.1997 của TANDTC về TTDS hƣớng dẫn: "Vấn đề hũa giải trong trƣờng hợp giải quyết tranh chấp về nhận cha (mẹ) cho con ngoài giỏ thỳ". Từ những năm 50, vấn đề này đó đƣợc quy định nhƣ sau: "cỏc tranh chấp về thõn phận con ngƣời, nhƣ sinh đẻ, chết, kết hụn, xỏc định một ngƣời là con của ai, một ngƣời là cha (mẹ) của ai…" (Điều 9, Sắc lệnh số 85/SL ngày 22.5.1950), thỡ TAND khụng hũa giải…theo hƣớng dẫn trờn cú thể hiểu là TAND khụng phải hũa giải đối với việc xỏc định một ngƣời là cha (mẹ) của con ngoài giỏ thỳ hay khụng, tuy nhiờn trong trƣờng hợp cỏc bờn tự thỏa thuận việc nhận hoặc khụng nhận con ngoài giỏ thỳ, thỡ Tũa ỏn cụng nhận sự thỏa thuận đú.
Hiện nay theo quy định tại khoản 1 Điều 39 BLDS và cỏc quy định tại khoản 1 Điều 39 BLDS và cỏc quy định tại cỏc Điều 29, 31 và 33 Luật HN&GĐ, thỡ con ngoài giỏ thỳ cú quyền nhận, quyền yờu cầu cơ quan cú thẩm quyền xỏc định về quyền yờu cầu Tũa ỏn nhận cha (mẹ). Nhƣ vậy khụng cú sự phõn biệt giữa con ngoài giỏ thỳ và con trong giỏ thỳ, quan hệ giữa cha (mẹ) và con ngoài giỏ thỳ khụng phải là quan hệ trỏi phỏp luật. Khi tiến hành thụ lý để giải quyết loại việc về nhận cha (mẹ) cho con ngoài giỏ thỳ, Tũa ỏn phải tiến hành hũa giải theo thủ tục chung đƣợc quy định tại Điều 44 Phỏp lệnh Thủ tục giải quyết cỏc vụ ỏn dõn sự…
Cụng văn số 16/1999/KHXX ngày 01.02.1999 của TANDTC giải đỏp một số vấn đề về hỡnh sự, dõn sự, kinh tế, lao động, hành chớnh và tố tụng. Tại
mục 2 chƣơng IV của cụng văn hƣớng dẫn về việc giải quyết ly hụn với một bờn cú triệu chứng tõm thần về thủ tục giải quyết khụng cần phải tiến hành hũa giải.
Ngày 01 thỏng 01 năm 2001, Luật HN&GĐ năm 2000 cú hiệu lực thay thế Luật HN&GĐ năm 1986. Tại Điều 88 Luật HN&GĐ 2000 quy định: "Sau khi thụ lý đơn yờu cầu ly hụn, Tũa ỏn tiến hành hũa giải theo quy định của phỏp luật về tố tụng dõn sự" [24]. Tại thời điểm này thỡ hũa giải vụ ỏn HN&GĐ vẫn đƣợc thực hiện theo Phỏp lệnh Thủ tục giải quyết cỏc vụ ỏn dõn sự năm 1989 và đƣợc hƣớng dẫn cụ thể trong Nghị quyết số 03/HĐTP ngày 19/10/1990 của Hội đồng thẩm phỏn TANDTC.
Trờn cở sở cụng văn đề nghị của Viện kiểm sỏt nhõn dõn đề nghị TANDTC hƣớng dẫn: Việc hũa giải trong vụ kiện ly hụn bao gồm những vấn đề gỡ và nội dung nào? Thành phần tham gia hũa giải gồm những ai? Sau đú, Cụng văn số 81/2002/TANDTC ngày 10/6/2002 của TANDTC giải đỏp rất cụ thể về nội dung hũa giải và thành phần hũa giải trong vụ ỏn ly hụn:
Việc xỏc định những vấn đề gỡ cần phải tiến hành hũa giải, nội dung hũa giải nhƣ thế nào và ai phải cú mặt khi hũa giải trong cỏc vụ ỏn ly hụn phải tựy vào từng trƣờng hợp cụ thể.
- Về những vấn đề gỡ cần phải tiến hành hũa giải.
Theo tinh thần quy định tại Điều 43 Phỏp lệnh Thủ tục giải quyết cỏc vụ ỏn dõn sự, thỡ trong quỏ trỡnh giải quyết vụ ỏn Tũa ỏn tiến hành hũa giải để cỏc đƣơng sự thỏa thuận với nhau về việc giải quyết tất cả những vấn đề mà một hoặc cỏc bờn đƣơng sự cú yờu cầu Tũa ỏn giải quyết, trừ cỏc việc Tũa ỏn khụng đƣợc tiến hành hũa giải quy định tại cỏc điểm 1, 2, 3 và 4 Điều 43 này. Tuy nhiờn, tựy từng trƣờng hợp cụ thể mà Tũa ỏn quyết định tiến hành hũa giải việc gỡ trƣớc và hũa giải việc gỡ sau.
Vớ dụ 1: Vợ hoặc chồng cú đơn xin ly hụn hoặc cả hai vợ chồng đều cú đơn xin ly hụn và yờu cầu Tũa ỏn giải quyết việc chia tài sản, cũng nhƣ
việc trụng nom, nuụi dƣỡng, giỏo dục con, thỡ trƣớc hết Tũa ỏn tiến hành hũa giải để hai bờn trở về đoàn tụ với nhau; nếu hai bờn đồng ý trở về đoàn tụ với nhau, thỡ Tũa ỏn khụng phải tiến hành hũa giải cỏc vấn đề khỏc cũn lại; nếu một trong hai bờn hoặc cả hai bờn kiờn quyết xin ly hụn, thỡ Tũa ỏn tiến hành hũa giải cỏc vấn đề khỏc cũn lại với nội dung trong trƣờng hợp Tũa ỏn xử cho ly hụn hay cụng nhận cho thuận tỡnh ly hụn thỡ cỏc đƣơng sự thỏa thuận việc chia tài sản nhƣ thế nào, việc trụng nom, nuụi dƣỡng, giỏo dục con nhƣ thế nào?
Vớ dụ 2: Một hoặc hai bờn đó kết hụn trỏi phỏp luật cú yờu cầu Tũa ỏn hủy việc kết hụn trỏi phỏp luật, giải quyết việc chia tài sản chung của họ và việc trụng nom, nuụi dƣỡng, giỏo dục con, thỡ Tũa ỏn khụng đƣợc tiến hành hũa giải yờu cầu hủy việc kết hụn trỏi phỏp luật, nhƣng Tũa ỏn vẫn phải tiến hành hũa giải với nội dung trong trƣờng hợp Tũa ỏn hủy việc kết hụn trỏi phỏp luật thỡ cỏc đƣơng sự thỏa thuận việc chia tài sản nhƣ thế nào và việc trụng nom, nuụi dƣỡng, giỏo dục con nhƣ thế nào?
- Về nội dung hũa giải:
Việc hũa giải cỏc vấn đề khỏc nhau cú nội dung khỏc nhau. Tuy nhiờn, cú thể khỏi quỏt nội dung của hũa giải là bằng sự cú mặt của ngƣời Thẩm phỏn, cỏc bờn đƣơng sự trỡnh bày những lý do mà họ phải yờu cầu Tũa ỏn giải quyết. Trờn cơ sở đú Thẩm phỏn hỏi ý kiến của cỏc bờn; phõn tớch cỏc quy định của phỏp luật; những mặt đƣợc của việc cỏc bờn thỏa thuận đƣợc với nhau về việc giải quyết vấn đề đú; hậu quả phỏp lý của việc Tũa ỏn phải quyết định...Cú thể núi nội dung hũa giải và kết quả của việc hũa giải phụ thuộc rất nhiều vào năng lực, kỹ năng nghiệp vụ của ngƣời Thẩm phỏn.
- Về thành phần tham gia hũa giải:
Theo quy định tại khoản 1 Điều 44 Phỏp lệnh Thủ tục giải quyết cỏc vụ ỏn dõn sự thỡ: "nguyờn đơn, bị đơn, ngƣời cú quyền lợi, nghĩa vụ liờn quan phải cú mặt khi hũa giải". Tuy nhiờn, trong khi hũa giải về ly hụn mà cú ngƣời cú quyền lợi, nghĩa vụ liờn quan (chủ nợ hoặc con nợ của vợ chồng) thỡ
cần phõn biệt nhƣ sau:
+ Nếu giữa ngƣời cú quyền lợi, nghĩa vụ liờn quan (chủ nợ hoặc con nợ) với vợ chồng đó tự thỏa thuận đƣợc với nhau về việc giải quyết quyền, nghĩa vụ của cỏc bờn, thỡ khụng cần phải tiến hành hũa giải giữa vợ chồng với ngƣời cú quyền lợi, nghĩa vụ liờn quan (chủ nợ hoặc con nợ).
+ Nếu giữa ngƣời cú quyền lợi, nghĩa vụ liờn quan (chủ nợ hoặc con nợ) với vợ chồng khụng thỏa thuận đƣợc với nhau về việc giải quyết quyền, nghĩa vụ của cỏc bờn thỡ cần phõn biệt là trong vụ ỏn này cú hai nhúm quan hệ: nhúm quan hệ giữa vợ, chồng và nhúm quan hệ giữa vợ chồng với ngƣời cú quyền lợi, nghĩa vụ liờn quan (chủ nợ hoặc con nợ). Mặt khỏc, nhúm quan hệ giữa vợ chồng là quan hệ nhõn thõn; do đú, khụng tiến hành hũa giải hai nhúm quan hệ này trong cựng một phiờn hũa giải. Nếu thuộc trƣờng hợp cú điều kiện tiến hành hũa giải thỡ cần tiến hành hũa giải việc giải quyết quyền, nghĩa vụ giữa vợ chồng với ngƣời cú quyền lợi, nghĩa vụ liờn quan (chủ nợ hoặc con nợ) trong một phiờn hũa giải khỏc.
Bờn cạnh việc ban hành Phỏp lệnh Thủ tục giải quyết cỏc vụ ỏn dõn sự năm 1989, Luật HN&GĐ năm 1986, Luật HN&GĐ năm 2000 cựng một hệ thống cỏc văn bản phỏp luật khỏc hƣớng dẫn thi hành Phỏp lệnh và luật HN&GĐ, chỳng ta cú thể thấy trong thời kỳ này, Phỏp luật đó quy định rất cụ thể và một cỏch cú hệ thống về việc tiến hành hũa giải cỏc vụ ỏn HN&GĐ. Tuy nhiờn trong giai đoạn này phỏp luật chƣa phõn chia cỏc vụ việc dõn sự thành vụ ỏn dõn sự và việc dõn sự, do đú việc tiến hành hũa giải là đƣợc ỏp dụng chung cho cả vụ ỏn dõn sự và việc dõn sự. Trong gia đoạn xõy dựng đất nƣớc, trƣớc yờu cầu phỏt triển của kinh tế - xó hội, Phỏp lệnh Thủ tục giải quyết cỏc vụ ỏn dõn sự đó bộc lộ những bất cập và tồn tại. Hũa giải vụ ỏn HN&GĐ chƣa thống nhất quy định tại một văn bản cú giỏ trị phỏp lý cao.