Đang tải... (xem toàn văn)
MỞ ĐẦU Trải qua hơn 20 năm hình thành và phát triển, các CTCK ở Việt Nam đã có sự tăng trưởng mạnh mẽ về số lượng và chất lượng. Nhận thấy tầm quan trọng của CTCK trong TTCK, em xin lựa chọn nghiên cứu Đề số 12: “Đánh giá các quy định của Luật Chứng khoán năm 2019 về thành lập và hoạt động của công ty chứng khoán và đề xuất một số giải pháp để nâng cao hiệu quả thi hành nội dung pháp luật này trong thời gian tới”. NỘI DUNG I. TỔNG QUAN VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN 1. Các khái niệm liên quan Tại khoản 1 Điều 2 Thông tư 1212020TTBTC ngày 31122020 quy định về hoạt động của CTCK có thể nhận định được: CTCK là doanh nghiệp, thành lập và hoạt động theo pháp luật chứng khoán. Thực hiện một, một số hoặc toàn bộ nghiệp vụ: môi giới chứng khoán, tự doanh chứng khoán, bảo lãnh phát hành chứng khoán, tư vấn đầu tư chứng khoán và được cung cấp các dịch vụ tài chính theo quy định của pháp luật chứng khoán. Môi giới chứng khoán là việc làm trung gian thực hiện mua, bán chứng khoán cho khách hàng. Tự doanh chứng khoán là việc CTCK mua, bán chứng khoán cho chính mình. Bảo lãnh phát hành chứng khoán là việc cam kết với tổ chức phát hành nhận mua một phần hoặc toàn bộ chứng khoán của tổ chức phát hành để bán lại hoặc mua số chứng khoán còn lại chưa được phân phối hết hoặc cố gắng tối đa để phân phối số chứng khoán cần phát hành của tổ chức phát hành. Tư vấn đầu tư chứng khoán là việc cung cấp cho khách hàng kết quả phân tích, báo cáo phân tích và đưa ra khuyến nghị liên quan đến việc mua, bán, nắm giữ chứng khoán. Hoạt động này đòi hỏi nhiều kiến thức chuyên môn mà không yêu cầu nhiều về vốn. 2. Đặc điểm pháp lý công ty chứng khoán Thứ nhất, về lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh là kinh doanh chứng khoán. CTCK có thể thực hiện nhiều nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán nếu có đủ điều kiện và được ủy ban chứng khoán cấp giấy phép cho những hoạt động đó. Hoạt động kinh doanh chính, thường xuyên và mang tính nghề nghiệp là kinh doanh chứng khoán, gồm: một số hoặc toàn bộ nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán theo Điều 60 Luật chứng khoán (môi giới chứng khoán, tự doanh chứng khoán, tư vấn đầu tư chứng khoán, bảo lãnh phát hành chứng khoán) bên cạnh những nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán thì CTCK còn được cung cấp dịch vụ tư vấn tài chính và các dịch vụ tài chính khác. Thứ hai, về mặt hình thức tổ chức pháp lý: Công ty cổ phần và Công ty trách nhiệm hữu hạn. CTCK chỉ được tổ chức dưới hình thức công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn là do đây là hai loại hình doanh nghiệp có tính phổ biến trong nền kinh tế thị trường, có quy chế pháp lý về tổ chức, hoạt động chặt chẽ, và có quy định khá giống nhau ở nhiều quốc gia. Nên quy định hình thức pháp lý của CTCK như vậy đáp ứng đòi hỏi đặc thù của hoạt động kinh doanh chứng khoán là đảm bảo độ tin cậy cao, hạn chế rủi ro và đáp ứng yêu cầu của TTCK là thị trường mang tính quốc tế cao. Thứ ba, về thẩm quyền quản lý: CTCK được đặt dưới sự quản lý trực tiếp của cơ quan quản lý chuyên trách là UBCKNN. Thứ tư, về pháp luật điều chỉnh: CTCK được có pháp luật điều chỉnh là luật chứng khoán và pháp luật liên quan. II. QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ THÀNH LẬP VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CÔNG TY CHỨNG KHOÁN 1. Quy định pháp luật về thành lập công ty chứng khoán 1.1. Điều kiện thành lập công ty chứng khoán Điều kiện về vốn bao gồm: việc góp vốn điều lệ vào công ty chứng khoán phải bằng Đồng Việt Nam; vốn điều lệ là vốn thực góp. Vốn điều lệ tối thiểu của từng hoạt động chính: môi giới: 25 tỷ đồng; tự doanh: 50 tỷ đồng; bảo lãnh phát hành: 165 tỷ đồng; tư vấn đầu tư chứng khoán: 10 tỷ đồng . Điều kiện về cổ đông, thành viên góp vốn bao gồm: (i) Cổ đông, thành viên góp vốn là cá nhân không thuộc các trường hợp không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật Doanh nghiệp; (ii) Cổ đông, thành viên góp vốn là tổ chức phải có tư cách pháp nhân và đang hoạt động hợp pháp; hoạt động kinh doanh có lãi trong 02 năm liền trước năm đề nghị cấp giấy phép; báo cáo tài chính năm gần nhất phải được kiểm toán với ý kiến chấp nhận toàn phần; (iii) Cổ đông, thành viên góp vốn sở hữu từ 10% trở lên vốn điều lệ của 01 công ty chứng khoán và người có liên quan của cổ đông, thành viên góp vốn đó (nếu có) không sở hữu trên 5% vốn điều lệ của 01 công ty chứng khoán khác; (iv) Cổ đông, thành viên góp vốn là nhà đầu tư nước ngoài phải đáp ứng điều kiện quy định tại Điều 77 của Luật này. Điều kiện về cơ cấu cổ đông, thành viên góp vốn bao gồm: Có tối thiểu 02 cổ đông sáng lập, thành viên góp vốn là tổ chức. Trường hợp công ty chứng khoán được tổ chức dưới hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, chủ sở hữu phải là doanh nghiệp bảo hiểm hoặc ngân hàng thương mại hoặc tổ chức nước ngoài đáp ứng quy định tại khoản 2 Điều 77 của Luật này; Tổng tỷ lệ vốn góp của các tổ chức tối thiểu là 65% vốn điều lệ, trong đó các tổ chức là doanh nghiệp bảo hiểm, ngân hàng thương mại sở hữu tối thiểu là 30% vốn điều lệ. Điều kiện về cơ sở vật chất bao gồm: Có trụ sở làm việc bảo đảm cho hoạt động kinh doanh chứng khoán; Có đủ cơ sở vật chất, kỹ thuật, trang bị, thiết bị văn phòng, hệ thống công nghệ phù hợp với quy trình nghiệp vụ về hoạt động kinh doanh chứng khoán. Điều kiện về nhân sự bao gồm: Có Tổng giám đốc (Giám đốc), tối thiểu 03 nhân viên có chứng chỉ hành nghề chứng khoán phù hợp cho mỗi nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán đề nghị cấp phép và tối thiểu 01 nhân viên kiểm soát tuân thủ. Tổng giám đốc (Giám đốc) và Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc) phải đáp ứng các tiêu chuẩn theo luật định. 1.2. Thủ tục thành lập công ty chứng khoán Thẩm quyền cấp giấy phép thành lập công ty chứng khoán thuộc về UBCKNN. Sau khi nhận được hồ sơ theo quy định tại Điều 176 Nghị định 1552020NĐCP, Chính phủ quy định hồ sơ, thủ tục cấp, cấp lại, điều chỉnh, thu hồi Giấy phép thành lập và hoạt động kinh doanh chứng khoán của công ty chứng khoán, công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán, chi nhánh công ty chứng khoán và công ty quản lý quỹ nước ngoài tại Việt Nam, Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động của văn phòng đại diện công ty chứng khoán, công ty quản lý quỹ nước ngoài tại Việt Nam. Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận được hồ sơ đầy đủ và hợp lệ, UBCKNN cấp hoặc từ chối cấp Giấy phép thành lập và hoạt động kinh doanh chứng khoán, Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động. Trường hợp từ chối, UBCKNN phải trả lời bằng văn bản và nêu rõ lý do.
BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI - - BÀI TIỂU LUẬN MƠN: LUẬT CHỨNG KHỐN Họ tên MSSV Lớp : : : Đề số 12: Đánh giá quy định Luật Chứng khoán năm 2019 thành lập hoạt động công ty chứng khoán đề xuất số giải pháp để nâng cao hiệu thi hành nội dung pháp luật thời gian tới HÀ NỘI – 2021 MỤC LỤC MỞ ĐẦU NỘI DUNG I TỔNG QUAN VỀ CƠNG TY CHỨNG KHỐN 1 Các khái niệm liên quan Đặc điểm pháp lý cơng ty chứng khốn .1 II QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ THÀNH LẬP VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN Quy định pháp luật thành lập công ty chứng khoán 1.1 Điều kiện thành lập cơng ty chứng khốn 1.2 Thủ tục thành lập cơng ty chứng khốn Quy định pháp luật hoạt động cơng ty chứng khốn 2.1 Quyền nghĩa vụ hoạt động cơng ty chứng khốn .4 2.2 Các hoạt động cơng ty chứng khốn 2.2.1 Môi giới .4 2.2.2 Tự doanh 2.2.3 Bảo lãnh phát hành 2.2.4 Tư vấn đầu tư chứng khoán .7 2.3 Các hạn chế bảo đảm an tồn hoạt động cơng ty chứng khoán III ĐÁNH GIÁ CÁC QUY ĐỊNH CỦA LUẬT CHỨNG KHOÁN NĂM 2019 VỀ THÀNH LẬP VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN Ưu điểm Một số điểm bất cập tồn kiến nghị hoàn thiện pháp luật 10 Giải pháp nâng cao hiệu thi hành pháp luật .11 KẾT LUẬN 12 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 13 BẢNG TỪ VIẾT TẮT CTCK NĐT NHNN TTCK UBCKNN Cơng ty chứng khốn Nhà đầu tư Ngân hàng nhà nước Thị trường chứng khoán Ủy ban Chứng khoán Nhà nước MỞ ĐẦU Trải qua 20 năm hình thành phát triển, CTCK Việt Nam có tăng trưởng mạnh mẽ số lượng chất lượng Nhận thấy tầm quan trọng CTCK TTCK, em xin lựa chọn nghiên cứu Đề số 12: “Đánh giá quy định Luật Chứng khoán năm 2019 thành lập hoạt động công ty chứng khoán đề xuất số giải pháp để nâng cao hiệu thi hành nội dung pháp luật thời gian tới” NỘI DUNG I TỔNG QUAN VỀ CƠNG TY CHỨNG KHỐN Các khái niệm liên quan Tại khoản Điều Thông tư 121/2020/TT-BTC ngày 31/12/2020 quy định hoạt động CTCK nhận định được: CTCK doanh nghiệp, thành lập hoạt động theo pháp luật chứng khoán Thực một, số tồn nghiệp vụ: mơi giới chứng khoán, tự doanh chứng khoán, bảo lãnh phát hành chứng khoán, tư vấn đầu tư chứng khoán cung cấp dịch vụ tài theo quy định pháp luật chứng khốn Mơi giới chứng khốn việc làm trung gian thực mua, bán chứng khoán cho khách hàng.1 Tự doanh chứng khoán việc CTCK mua, bán chứng khốn cho Bảo lãnh phát hành chứng khoán việc cam kết với tổ chức phát hành nhận mua phần toàn chứng khoán tổ chức phát hành để bán lại mua số chứng khốn cịn lại chưa phân phối hết cố gắng tối đa để phân phối số chứng khoán cần phát hành tổ chức phát hành.3 Tư vấn đầu tư chứng khoán việc cung cấp cho khách hàng kết phân tích, báo cáo phân tích đưa khuyến nghị liên quan đến việc mua, bán, nắm giữ chứng khoán Hoạt động địi hỏi nhiều kiến thức chun mơn mà khơng u cầu nhiều vốn Đặc điểm pháp lý công ty chứng khoán Thứ nhất, lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh kinh doanh chứng khốn CTCK thực nhiều nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán có đủ điều kiện ủy Khoản 29 Điều Luật Chứng khoán2019 Khoản 30 Điều Luật Chứng khoán2019 Khoản 31 Điều Luật Chứng khoán năm 2019 Khoản 32 Điều Luật Chứng khoán năm 2019 ban chứng khoán cấp giấy phép cho hoạt động Hoạt động kinh doanh chính, thường xuyên mang tính nghề nghiệp kinh doanh chứng khốn, gồm: số tồn nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán theo Điều 60 Luật chứng khoán (mơi giới chứng khốn, tự doanh chứng khốn, tư vấn đầu tư chứng khoán, bảo lãnh phát hành chứng khoán) bên cạnh nghiệp vụ kinh doanh chứng khốn CTCK cung cấp dịch vụ tư vấn tài dịch vụ tài khác Thứ hai, mặt hình thức tổ chức pháp lý: Cơng ty cổ phần Công ty trách nhiệm hữu hạn CTCK tổ chức hình thức cơng ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn là hai loại hình doanh nghiệp có tính phổ biến kinh tế thị trường, có quy chế pháp lý tổ chức, hoạt động chặt chẽ, có quy định giống nhiều quốc gia Nên quy định hình thức pháp lý CTCK đáp ứng đòi hỏi đặc thù hoạt động kinh doanh chứng khoán đảm bảo độ tin cậy cao, hạn chế rủi ro đáp ứng yêu cầu TTCK thị trường mang tính quốc tế cao Thứ ba, thẩm quyền quản lý: CTCK đặt quản lý trực tiếp quan quản lý chuyên trách UBCKNN Thứ tư, pháp luật điều chỉnh: CTCK có pháp luật điều chỉnh luật chứng khoán pháp luật liên quan II QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ THÀNH LẬP VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN Quy định pháp luật thành lập cơng ty chứng khốn 1.1 Điều kiện thành lập cơng ty chứng khốn Điều kiện vốn bao gồm: việc góp vốn điều lệ vào cơng ty chứng khoán phải Đồng Việt Nam; vốn điều lệ vốn thực góp Vốn điều lệ tối thiểu hoạt động chính: mơi giới: 25 tỷ đồng; tự doanh: 50 tỷ đồng; bảo lãnh phát hành: 165 tỷ đồng; tư vấn đầu tư chứng khoán: 10 tỷ đồng5 Điều kiện cổ đơng, thành viên góp vốn bao gồm: (i) Cổ đơng, thành viên góp vốn cá nhân không thuộc trường hợp không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật Doanh nghiệp; (ii) Cổ đông, thành viên góp vốn tổ chức phải có tư cách pháp nhân hoạt động hợp pháp; hoạt động kinh doanh có lãi 02 năm liền trước năm đề nghị cấp giấy phép; báo cáo tài năm gần phải kiểm toán với ý kiến chấp nhận tồn phần; (iii) Cổ đơng, thành viên Khoản Điều 175 Nghị định 155/2020/NĐ-CP góp vốn sở hữu từ 10% trở lên vốn điều lệ 01 công ty chứng khốn người có liên quan cổ đơng, thành viên góp vốn (nếu có) khơng sở hữu 5% vốn điều lệ 01 công ty chứng khốn khác; (iv) Cổ đơng, thành viên góp vốn nhà đầu tư nước phải đáp ứng điều kiện quy định Điều 77 Luật Điều kiện cấu cổ đơng, thành viên góp vốn bao gồm: Có tối thiểu 02 cổ đơng sáng lập, thành viên góp vốn tổ chức Trường hợp cơng ty chứng khốn tổ chức hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, chủ sở hữu phải doanh nghiệp bảo hiểm ngân hàng thương mại tổ chức nước đáp ứng quy định khoản Điều 77 Luật này; Tổng tỷ lệ vốn góp tổ chức tối thiểu 65% vốn điều lệ, tổ chức doanh nghiệp bảo hiểm, ngân hàng thương mại sở hữu tối thiểu 30% vốn điều lệ Điều kiện sở vật chất bao gồm: Có trụ sở làm việc bảo đảm cho hoạt động kinh doanh chứng khốn; Có đủ sở vật chất, kỹ thuật, trang bị, thiết bị văn phịng, hệ thống cơng nghệ phù hợp với quy trình nghiệp vụ hoạt động kinh doanh chứng khoán Điều kiện nhân bao gồm: Có Tổng giám đốc (Giám đốc), tối thiểu 03 nhân viên có chứng hành nghề chứng khốn phù hợp cho nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán đề nghị cấp phép tối thiểu 01 nhân viên kiểm soát tuân thủ Tổng giám đốc (Giám đốc) Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc) phải đáp ứng tiêu chuẩn theo luật định 1.2 Thủ tục thành lập công ty chứng khoán Thẩm quyền cấp giấy phép thành lập cơng ty chứng khốn thuộc UBCKNN Sau nhận hồ sơ theo quy định Điều 176 Nghị định 155/2020/NĐ-CP, Chính phủ quy định hồ sơ, thủ tục cấp, cấp lại, điều chỉnh, thu hồi Giấy phép thành lập hoạt động kinh doanh chứng khốn cơng ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ đầu tư chứng khốn, chi nhánh cơng ty chứng khốn cơng ty quản lý quỹ nước Việt Nam, Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động văn phòng đại diện cơng ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ nước Việt Nam Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận hồ sơ đầy đủ hợp lệ, UBCKNN cấp từ chối cấp Giấy phép thành lập hoạt động kinh doanh chứng khoán, Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động Trường hợp từ chối, UBCKNN phải trả lời văn nêu rõ lý do.6 Điều 79 Luật Chứng khoán 2019 Quy định pháp luật hoạt động công ty chứng khoán 2.1 Quyền nghĩa vụ hoạt động cơng ty chứng khốn Tại Điều 89 Luật Chứng khốn 2019 quy định CTCK có nghĩa vụ sau: - Thiếp lập hệ thống kiểm soát nội bộ, quản trị rủi ro giám sát, ngăn ngừa xung đột lợi ích nội cơng ty giao dịch với người có liên quan - Bảo đảm nhân viên làm việc phận nghiệp vụ phải có chứng hành nghề chứng khoán phù hợp với nghiệp vụ thực - Thực quản lý tách biệt tài sản khách hàng, tách biệt tài sản khách hàng với tài sản CTCK; Ký hợp đồng văn cới khách hàng cung cấp dịch vụ cho khách hàng cung cấp đầy đủ, trung thực thông tin cho khách hàng; Ưu tiên thực lệnh khách hàng trước lệnh CTCK - Thu thập, tìm hiểu thơng tin tình hình tài chính, mực tiêu đầu tư, khả chấp nhận rủi ro khách hàng; bảo đảm khuyến nghị, tư vấn đầu tư công ty cho khách hàng phải phù hợp với tình hình tài mực tiêu đầu tư khả chấp nhận rủi ro khách hàng, trừ trường hợp khách hàng khồn cung cấp thông tin cung cấp thông tin khơng đầy đủ, xác - Cập nhật, lưu giữ đầy đủ hồ sơ thông tin khách hàng, chứng từ phản ánh chi tiết, xác giao dịch khách hàng ty chứng khốn - Thực chế độ kế tốn, kiểm tốn, thơng kê, nghĩa vụ tài theo quy định pháp luật; Thực công bố thông tin báo cáo kịp thời, đầy đủ xác theo quy định pháp luật; Xây dựng hệ thống công nghệ thông tin, sở liệu dự phòng để bảo đảm hoạt động an toàn liên tục; Thực thiện giám sát giao dịch chúng khoán theo quy định Bộ trưởng Bộ tài - Thực nghĩa vụ khác theo quy định Luật Chứng khoán quy định khách pháp luật có liên quan 2.2 Các hoạt động cơng ty chứng khốn 2.2.1 Mơi giới Điều kiện thực hiện: Để thực hoạt động này, CTCK phải UBCKNN cấp giấy phép hoạt động môi giới Nghiệp vụ mơi giới chứng khốn: CTCK phải làm thủ tục mở tài khoản giao dịch cho khách hàng sở hợp đồng mở tài khoản giao dịch chứng khoán với khách hàng, trực tiếp thực giao dịch chứng khoán cho khách hàng chịu trách nhiệm trước pháp luật hoạt động Hợp đồng mở tài khoản phải đáp ứng quy định hành Khách hàng CTCK phải mở tài khoản ngân hàng thương mại CTCK lựa chọn CTCK phải báo cáo cho UBCKNN danh sách ngân hàng thương mại cung cấp dịch vụ tốn cho vòng 03 ngày sau ký hợp đồng cung cấp dịch vụ toán với ngân hàng thương mại.7 Không đưa nhận định bảo đảm với khách hàng mức thu nhập lợi nhuận đạt khoản đầu tư bảo đảm khách hàng không bị thua lỗ, trừ trường hợp đầu tư vào chứng khốn có thu nhập cố định; khơng thực hành vi làm cho khách hàng nhà đầu tư hiểu nhầm giá chứng khốn; khơng lạm dụng tiền khách hàng hình thức CTCK có nghĩa vụ cập nhật thơng tin thay đổi khách hàng khách hàng có yêu cầu; không tiết lộ thông tin khách hàng, trừ trường hợp khách hàng đồng ý theo yêu cầu quan có thẩm quyền CTCK phải cơng bố mức phí giao dịch chứng khốn trước khách hàng thực giao dịch; theo dõi chi tiết tiền chứng khoán khách hàng, cung cấp thông tin số dư, số phát sinh tiền chứng khoán cho khách hàng khách hàng yêu cầu Khi thực toán lệnh mua bán chứng khoán cho khách hàng phải đảm bảo đủ tiền, chứng khốn theo quy định phải có biện pháp cần thiết để đảm bảo khả toán khách hàng lệnh giao dịch thực CTCK thực lệnh khách hàng lệnh giao dịch có đầy đủ xác thông tin khách hàng, ngày giao dịch, thời gian nhận lệnh, mã chứng khoán, phương thức, loại lệnh, số lượng giá giao dịch CTCK phải quản lý tách bạch tiền gửi giao dịch chứng khoán khách hàng, tách bạch tiền khách hàng với tiền CTCK; không trực tiếp nhận chi trả tiền mặt để giao dịch chứng khoán khách hàng mà phải thực qua ngân hàng thương mại Điều 18 Thông tư 121 2.2.2 Tự doanh Điều kiện thực hiện: Để thực nghiệp vụ CTCK phải UBCKNN cấp giấy phép cho hoạt động tự doanh Nghiệp vụ tự doanh chứng khoán: Hoạt động tự doanh CTCK tạo tác động có tính chất điều chỉnh thị trường, khuyến khích nhà đầu tư nhỏ tham gia vào đầu tư chứng khoán theo cách thức mà CTCK tiến hành, góp phần thúc đẩy phát triển TTCK Trong thực nghiệp vụ tự doanh chứng khoán, CTCK phải chấp hành quy định: - CTCK phải ưu tiên thực lệnh khách hàng trước thực lệnh mình, phải cơng bố cho khách hàng biết đối tác giao dịch thỏa thuận với khách hàng - Trong trường hợp lệnh mua, bán chứng khoán khách hàng ảnh hưởng lớn tới giá loại chứng khốn đó, CTCK khơng mua, bán trước loại chứng khốn cho tiết lộ thông tin cho bên thứ ba mua, bán chứng khốn - Khi khách hàng đặt lệnh giới hạn, CTCK không mua bán chiều loại chứng khốn cho mức giá tốt mức giá khách hàng trước lệnh khách hàng thực 2.2.3 Bảo lãnh phát hành Điều kiện thực hiện: Tổ chức thực bảo lãnh phát hành chứng khoán đáp ứng điều kiện sau đây: (i) Được UBCKNN cấp phép thực hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán theo quy định Luật này; (ii) Đáp ứng tiêu an tồn tài theo quy định pháp luật; (iii) Khơng phải người có liên quan với tổ chức phát hành Nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứng khoán: Khi CTCK bảo lãnh phát hành chứng khoán, CTCK phải mở tài khoản riêng biệt ngân hàng thương mại để nhận tiền đặt mua chứng khoán nhà đầu tư Tổ chức thực bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng chúng thực bảo lãnh theo phương thức nhận mua phần tồn chứng khốn tổ chức phát hành phép bảo lãnh phát hành tổng giá trị chứng khốn khơng lớn vốn chủ sở hữu không 15 lần hiệu số giá trị tài sản ngắn hạn nợ ngắn hạn tính theo báo cáo tài quý gần CTCK không bảo lãnh phát hành theo hình thức cam kết chắn người bảo lãnh trường hợp sau đây: - CTCK, độc lập công ty với người có liên quan sở hữu từ 10% trở lên vốn điều lệ tổ chức phát hành, có quyền kiểm sốt tổ chức phát hành, có quyền bổ nhiệm Tổng Giám đốc (Giám đốc) tổ chức phát hành; - Tối thiểu 30% vốn điều lệ CTCK tối thiểu 30% vốn điều lệ tổ chức phát hành cá nhân tổ chức nắm giữ; - Tổ chức phát hành, độc lập công ty với người có liên quan sở hữu từ 20% trở lên vốn điều lệ CTCK, có quyền kiểm sốt CTCK, có quyền bổ nhiệm Tổng Giám đốc (Giám đốc) CTCK; - Thành viên Hội đồng quản trị, Tổng Giám đốc (Giám đốc) người có liên quan CTCK đồng thời thành viên Hội đồng quản trị, Tổng Giám đốc (Giám đốc) tổ chức phát hành; - Thành viên Hội đồng quản trị, Tổng Giám đốc (Giám đốc) người có liên quan tổ chức phát hành thành viên Hội đồng quản trị, Tổng Giám đốc (Giám đốc) CTCK; - CTCK tổ chức phát hành có chung người đại diện theo pháp luật 2.2.4 Tư vấn đầu tư chứng khoán Điều kiện thực hiện: Để thực hoạt động tư vấn đầu tư chứng khốn, CTCK phải có giấy phép thực nghiệp vụ tư vấn đầu tư chứng khoán Nghiệp vụ tư vấn đầu tư chứng khoán: Tùy thuộc vào yêu cầu cụ thể khách hàng mà số lượng công việc phải tiến hành q trình tư vấn đầu tư chứng khốn khác nhau, kèm theo mức phí phải trả tương ứng với số lượng chất lượng công việc tư vấn Khi tiến hành tư vấn đầu tư chứng khoán trực tiếp cho khách hàng, CTCK phải thu thập quản lý thông tin khách hàng, bao gồm Các nội dung tư vấn đầu tư chứng khoán phải có sở hợp lý phù hợp dựa thông tin đáng tin cậy Khuyến nghị đầu tư chứng khoán đưa phải liên quan phù hợp với nội dung phân tích chứng khốn TTCK Khơng đưa nhận định bảo đảm với khách hàng mức thu nhập lợi nhuận đạt khoản đầu tư bảo đảm khách hàng không bị thua lỗ, trừ trường hợp đầu tư vào chứng khốn có thu nhập cố định Khơng thực hành vi làm cho khách hàng nhà đầu tư hiểu nhầm giá chứng khoán.10 Khoản Điều 23 Thông tư 121/2020/TT-BTC Khoản Điều 91 Luật Chứng khoán 2019 10 Khoản Điều 91 Luật Chứng khoán 2019 CTCK phải tư vấn đầu tư phù hợp với mục tiêu đầu tư tình hình tài khách hàng; phải đảm bảo khách hàng đưa định đầu tư sở cung cấp thông tin đầy đủ bao gồm nội dung rủi ro sản phẩm, dịch vụ CTCK phải bảo mật thông tin nhận từ người sử dụng dịch vụ tư vấn trình cung ứng dịch vụ tư vấn trừ trường hợp khách hàng đồng ý pháp luật có quy định khác CTCK phải tư vấn đầu tư phù hợp với mục tiêu đầu tư tình hình tài khách hàng phải chịu trách nhiệm kết phân tích độ tin cậy thơng tin cung cấp cho khách hàng CTCK không cung cấp dịch vụ tư vấn đầu tư chứng khoán cho cơng ty mà nắm giữ từ 10% trở lên vốn điều lệ Ngoài hoạt động trên, CTCK thực dịch vụ tài khác phù hợp với quy định pháp luật 2.3 Các hạn chế bảo đảm an tồn hoạt động cơng ty chứng khoán CTCK phải chấp hành quy định tài sau: Về vốn khả dụng: vốn khả dụng vốn chủ sở hữu chuyển đổi thành tiền vòng 90 ngày Tỷ lệ vốn khả dụng tỷ lệ phần trăm giá trị vốn khả dụng tổng giá trị rủi ro Khi tỷ lệ vốn khả dụng xuống 180%, tổ chức kinh doanh chứng khoán phải báo cáo UBCKNN tỷ lệ vốn khả dụng tháng hai lần (dữ liệu ngày 15 30 hàng tháng) Khi tỷ lệ vốn khả dụng xuống 150%, tổ chức kinh doanh chứng khoán phải báo cáo UBCKNN tỷ lệ vốn khả dụng tuần lần Báo cáo phải gửi tệp thông tin điện tử thực qua hệ thống sở liệu trước 16 ngày thứ sáu hàng tuần Khi tỷ lệ vốn khả dụng giảm xuống 120%, tổ chức kinh doanh chứng khoán hàng ngày phải báo cáo UBCKNN tỷ lệ vốn khả dụng Báo cáo phải gửi tệp thông tin điện tử thực qua hệ thống sở liệu trước 16 hàng ngày Hạn chế vay nợ: Tỷ lệ tổng nợ vốn chủ sở hữu CTCK không vượt lần Giá trị tổng nợ theo quy định không bao gồm khoản: tiền gửi giao dịch chứng khoán khách hàng, quỹ khen thưởng phúc lợi, dự phòng trợ cấp việc làm, dự phòng bồi thường thiệt hại cho nhà đầu tư Nợ ngắn hạng CTCK tối đa tài sản ngắn hạn Hạn chế cho vay: Trừ trường hợp quy định Khoản Điều 86 Luật Chúng khốn, CTCK khơng cho vay tiền, chứng khốn hình thức CTCK không dùng tiền, tài sản công ty khách hàng để bảo đảm nghĩa vụ toán cho bên thứ ba CTCK không cho vay hình thức Chủ sở hữu, cổ đơng lớn, thành viên Ban kiểm sốt, thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng thành viên, thành ciên Ban giám đốc, kế toán trưởng, chức danh quản lý khác Hội đồng quản trị CTCK bổ nhiệm người có liên quan CTCK thực giao dịch kỹ quỹ theo quy định pháp luật cho khách hàng vay tiền mua chứng khốn hình thức giao dịch ký quỹ theo hướng dẫn Bộ tài Về hạn mức đầu tư vào tài sản cố định: CTCK mua, gớp vốn mua bất động sản để sử dụng làm trụ sở chính, chi nhanh, phịng giao dịch phục vụ trực tiếp cho hoạt động nghiệp vụ CTCK tài sản cố định theo nguyên tắc giá trị lại tài sản cố định bất động không vượt 50% giá trị tổng tài sản CTCK Tổng giá trị đầu tư vào trái phiếu doanh nghiệp CTCK không vượt 70% vốn chủ sở hữu CTCK cấp phép thực nghiệp vụ tự doanh chứng khoán mua bán lại trái phiếu niêm yết theo quy định có liên quan giao dịch mua bán lại trái phiếu Ngoài việc thực quy định trên, CTCK phải chấp hành hạn chế hoạt động quy định Điều 91 Luật Chứng khốn năm 2019 CTCK khơng trực tiếp ủy thác cho tổ chức, cá nhân khác thực hoạt động quy định Khoản Điều 28 Thơng tư 121/2020/TT-BTC Bên cạnh đó, cơng ty chứng khóa cịn phải chấp hành chế độ cơng bố thơng tin chế độ báo cáo theo quy định Điều 29 Thông tư 121/2020/TT-BTC Quy định hoạt động CTCK III ĐÁNH GIÁ CÁC QUY ĐỊNH CỦA LUẬT CHỨNG KHOÁN NĂM 2019 VỀ THÀNH LẬP VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN Ưu điểm Luật Chứng khoán 2019 thể thống hình thức thành lập doanh nghiệp với Luật doanh nghiệp hành Theo đó, Luật Doanh nghiệp quy định việc thành lập, thay đổi hoạt động doanh nghiệp phải đăng ký với quan đăng ký kinh doanh thông tin lưu giữ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp cập nhật cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp Tuy nhiên, Luật Chứng khoán 2006 quy định UBCKNN quan cấp giấy phép thành lập hoạt động CTCK giấy phép Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Điều làm cho thông tin CTCK tồn khơng có thơng tin khơng cập nhật thông tin hệ thống thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp; gây khó khăn cho đối tượng tìm kiếm thơng tin cơng khai doanh nghiệp ảnh hưởng đến hoạt động quản lý kinh doanh quan nhà nước Vì vậy, Luật Chứng khốn 2019 điều chỉnh: UBCKNN quan cấp Giấy phép hoạt động kinh doanh chứng khoán cho CTCK; CTCK sau cấp Giấy phép hoạt động kinh doanh chứng khoán phải đăng ký doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp hành Từ phân tích phía thấy Luật chứng khoán 2019 quy định rõ điều kiện thành lập CTCK Điều khác với Luật chứng khốn 2006 quy định vấn đề mang tính quy định chi tiết quy định Nghị định hướng dẫn thi hành Ngoài ra, Luật chứng khốn 2019 luật hóa quy định Thông tư số 210/2012/TT-BTC hướng dẫn thành lập hoạt động CTCK tinh gọn thủ tục thành lập CTCK, góp phần thúc đẩy CTCK gia nhập TTCK Một số điểm bất cập tồn kiến nghị hoàn thiện pháp luật Thứ nhất, Khoản Điều 72 Luật chứng khốn 2019 quy định: “Cơng ty chứng khoán cấp phép thực nghiệp vụ tự doanh chứng khoán cấp phép thực nghiệp vụ mơi giới chứng khốn” Theo đó, khoản 29 khoản 30 Điều Luật chứng khoán 2019 phân biệt rõ ràng hai khái niệm “môi giới chứng khoán việc làm trung gian thực mua, bán chứng khoán cho khách hàng” “tự doanh chứng khốn việc cơng ty chứng khốn mua, bán chứng khốn cho mình” Điều chứng minh hai hoạt động tách bạch không liền với Có thể quy định nhằm dự liệu trường hợp hoạt động mơi giới có lúc CTCK thực khơng xác lệnh khách hàng mua lệnh mua nhà đầu tư nên cần CTCK phải mua thêm chứng khoán thông qua hoạt động tự doanh để bù cho nhà đầu tư Tuy nhiên, quy định điều luật không thực cần thiết Bởi lẽ, CTCK thực sai lệnh khách hàng có BLDS quy định bồi thường thiệt hại cho sai phạm Khi CTCK bắt buộc phải có thêm nghiệp vụ tự doanh để cấp phép nghiệp vụ mơi giới địi hỏi CTCK phải đáp ứng nhiều vốn nhân Mặt khác, điều gây khó khăn cho việc thành lập CTCK Do vậy, quy định hạn chế việc gia nhập thị trường chủ thể khác Điều làm hạn chế tính cạnh tranh hoạt động cung cấp dịch vụ TTCK Vì vậy, cần bỏ quy định để tạo điều kiện gia nhập thị trường nhiều CTCK Thứ hai, quy định điểm b khoản Điều 86 cho phép CTCK có nghiệp vụ mơi giới chứng khốn “cung cấp phối hợp với tổ chức tín dụng cung cấp dịch vụ cho khách hàng vay tiền mua chứng khốn” khơng hợp lý Bởi lẽ, theo quy định Luật Ngân 10 hàng Nhà nước năm 2010, chức Ngân hàng Nhà nước quản lý nhà nước tiền tệ, hoạt động ngân hàng Mặt khác, khoản Điều Luật Tổ chức tín dụng năm 2010 quy định: “Tổ chức có đủ điều kiện theo quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan Ngân hàng Nhà nước cấp Giấy phép thực hoạt động ngân hàng Việt Nam” Như vậy, hoạt động cho vay tiền CTCK pháp luật xác định hoạt động ngân hàng nên hoạt động cần phải chịu quản lý NHNN NHNN cấp phép hoạt động Do đó, quy định nêu tạo nên xung đột giữa Luật Chứng khoán 2019 pháp luật hành ngân hàng Để đảm bảo phù hợp Luật chứng khoán pháp luật ngân hàng, cần sửa đổi quy định điểm b khoản Điều 86 nghiệp vụ môi giới CTCK phép: “cung cấp dịch vụ cho phép khách hàng vay tiền mua chứng khốn có cho phép ngân hàng nhà nước; phối hợp với tổ chức tín dụng có đủ điều kiện cung cấp dịch vụ cho khách hàng vay tiền mua chứng khoán” Thứ ba, quy định điều kiện để CTCK thức vào hoạt động chưa hợp lý Khoản Điều 84 Luật Chứng khốn 2019 quy định: “Cơng ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ đầu tư chứng khốn thức hoạt động sau đáp ứng quy định sau đây: a) Thực đăng ký doanh nghiệp theo quy định Điều 71 Luật này; b) Có quy trình hoạt động, quản lý rủi ro, kiểm soát nội bộ; c) Điều lệ Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty thông qua.” Như vậy, CTCK nguyên tắc cần thỏa mãn điều kiện thức vào hoạt động, tiến hành việc cung cấp dịch vụ theo Giấy phép hoạt động Tuy nhiên, quy định chưa hợp lý không đảm bảo quyền lợi khách hàng, ví dụ trường hợp CTCK cấp phép hoạt động mơi giới chứng khốn chưa thức trở thành thành viên lưu ký, thành viên bù trừ mà tiến hành hoạt động, CTCK gây thiệt hại cho khách hàng không quỹ hỗ trợ toán, quỹ bù trừ giúp đỡ tốn đồng thời thân CTCK khơng đủ khả thực nghiệp vụ tài Cần bổ sung vào quy định điều kiện thức hoạt động CTCK nội dung sau “phải trở thành thành viên lưu ký, thành viên bù trừ CTCK cấp phép hoạt động môi giới chứng khoán, tự doanh chứng khoán” để vừa đảm bảo khả chi trả CTCK có nghiệp vụ vừa phù hợp với CTCK khơng có nghiệp vụ mơi giới chứng khốn tự doanh chứng khốn 11 Giải pháp nâng cao hiệu thi hành pháp luật UBCKNN giám sát việc triển khai phương án CTCK; thực giám sát dựa vào rủi ro sở hoàn thiện hệ thống phân loại, đánh giá rủi ro cảnh báo sớm CTCK; giám sát chặt chẽ việc tuân thủ quy định pháp lý, kiểm soát vấn đề quản lý tách bạch tài sản NĐT ủy thác; xử lý nghiêm cơng ty chứng khốn vi phạm; thực giải pháp cấu lại theo nhóm cơng ty hoạt động lành mạnh, nhóm cơng ty hoạt động bình thường, nhóm cơng ty hoạt động nhóm cơng ty khơng khả phục hồi Đối với hoạt động cụ thể cần có biện pháp như: - Mơi giới chứng khốn: có sách thích đáng chi phí mơi giới; cung cấp thơng tin đầy đủ kịp thời - Tư vấn đầu tư: cần có quy định cụ thể để tư vấn đầu tư, trách nhiệm người tư vấn, hành vi bị cấm thực tư vấn để đảm bảo cho phát triển lành mạnh TTCK nói chung quyền lợi NĐT - Tự doanh: nay, thành cơng hoạt động tự doanh chứng khốn tạo niềm tin cho đa số nhà đầu tư Tuy nhiên, cần thận trọng việc mua bán chứng khốn, khuyến khích NĐT tham gia mạnh mẽ vào đầu tư chứng khoán, thúc đẩy phát triển thị trường - Bảo lãnh phát hành chứng khoán: cần bổ sung thêm phương thức bảo lãnh phát hành tối thiểu - tối đa Việc bổ sung thêm phương thức bảo đảm cho thị trường cổ phiếu hàng hố có chất lượng hơn, từ tạo tiền đề cho TTCK, CTCK hoạt động hiệu Ngồi ra, phía CTCK cần vạch chiến lược đảm bảo khả kinh doanh sinh lời mình; nâng cao trình độ nhân lực nhân viên công ty trọng vào phận cụ thể; đảm bảo lợi ích cho NĐT KẾT LUẬN Qua phân tích trên, thấy để nâng cao hiệu kinh doanh cơng ty cần khơng ngừng đổi nâng cao tính chun nghiệp hoạt động TTCK phát triển kinh tế đất nước có nét khởi sắc, vững mạnh phát triển 12 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật Chứng khốn 2019; Thơng tư 121/2020/TT-BTC quy định hoạt động cơng ty chứng khốn; Thơng tư 91/2020/TT-BTC quy định tiêu an tồn tài biện pháp xử lý tổ chức kinh doanh chứng khốn khơng đáp ứng tiêu an tồn tài chính; Nghị định 155/2020/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành số điều Luật Chứng khoán; Giáo trình Luật Chứng khốn, Đại học Luật Hà Nội; Khánh Giang, “Hoàn thiện khung pháp lý, thúc đẩy thị trường phát triển”, đăng ngày 28/01/2020, truy cập ngày 12/09/2021, https://nhandan.vn/chungkhoan/hoan-thienkhung-phap-ly-thuc-day-thi-truong-phat-trien-448174?fbclid 13 ... nghiên cứu Đề số 12: ? ?Đánh giá quy định Luật Chứng khoán năm 2019 thành lập hoạt động công ty chứng khoán đề xuất số giải pháp để nâng cao hiệu thi hành nội dung pháp luật thời gian tới? ?? NỘI DUNG I... quy định Điều 29 Thông tư 121/2020/TT-BTC Quy định hoạt động CTCK III ĐÁNH GIÁ CÁC QUY ĐỊNH CỦA LUẬT CHỨNG KHOÁN NĂM 2019 VỀ THÀNH LẬP VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN Ưu điểm Luật Chứng khoán. .. VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CƠNG TY CHỨNG KHỐN Quy định pháp luật thành lập công ty chứng khoán 1.1 Điều kiện thành lập cơng ty chứng khốn 1.2 Thủ tục thành lập cơng ty chứng khốn