Những vấn đề pháp lý của công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005”

Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 A Mở đầu Lut doanh nghiệp 2005 đời thống việc điều chỉnh địa vị pháp lý doanh nghiệp Một nội dung Luật doanh nghiệp vấn đề pháp lý công ty cổ phần Công ty cổ phần giới đời vào khoảng kỷ XVII, sang kỷ thứ XIX loại hình cơng ty phát triển cách mạnh mẽ Là loại hình cơng ty có nhiều ưu điểm, cơng ty cổ phần loại hình doanh nghiệp nhà đầu tư kinh doanh lựa chọn Với đặc điểm cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hết số cổ phần mà góp, loại hình doanh nghiệp phần tạo an tồn cho chủ thể kinh doanh Vì vậy, loại hình doanh nghiệp nào, cơng ty cổ phần cần có khung pháp lý điều chỉnh cách cụ thể, rõ ràng chi tiết Luật doanh nghiệp 2005 quy định tương đối đầy đủ vấn đề pháp lý công ty cổ phần khái niệm, đặc điểm, vấn đề đăng ký kinh doanh thành lập, quyền nghĩa vụ cơng ty… Với mong muốn tìm hiểu sâu thêm quy định công ty cổ phần mà lựa chọn đề tài “Những vấn đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005” làm đề tài m×nh Trong học tập nghiên cứu ë trêng, t«i nhận thấy đề tài hay, hấp dẫn nhiều người quan tâm đặc biệt doanh nhân Lµ ngời hoạt động lĩnh vực Tài - Ngân hàng sau này, nhận thấy việc hiểu biết Luật kinh tế cần thiết giỳp tụi có nhìn tồn diện lý thuyết v thc tin hot ng Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 B Nội dung I Khái quát công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2005 Khái niệm công ty cổ phần Cũng nh nhiều nớc giới, pháp luật Việt Nam không đa định nghĩa cụ thể công ty cổ phần mà quy định dấu hiệu pháp lí để nhận biết công ty cổ phần Nghiên cứu luật doanh nghiệp cho thấy cách tiếp cận công ty cổ phần Việt Nam chịu ảnh hởng sâu sắc hệ thống pháp luật Châu Âu lục địa theo công ty cổ phần có tính chất đối vốn điển hình đợc phân biệt rõ ràng với loại hình doanh nghiệp khác Từ phơng diện khoa học pháp lí khái quát công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam là: loại hình đặc trng công ty đối vốn, vốn công ty đợc chia thành nhiều phần gọi cổ phần, ngời sở hữu cổ phần gọi cổ đông, chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ công ty hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu Đặc điểm pháp lý công ty cổ phần Từ việc khái quát công ty cổ phần ta rút số đặc điểm bật công ty cổ phần nh sau: Thứ nhất, thành viên công ty: Trong suốt trình hoạt động, công ty phải có thành viên Việc quy định nh đà tạo ý nghĩa định mặt thực tiễn, phù hợp với đông đảo nhà đầu t Việt Nam, đà trở thành thông lệ Những đề pháp lý công ty cỉ phÇn theo lt doanh nghiƯp 2005 qc tÕ suốt thời gian dài tồn công ty cổ phần Việc quy định số lợng thành viên tối thiểu đợc đa số nớc ghi nhận Thứ hai, cấu trúc vốn: Đặc điểm cấu trúc vốn công ty cổ phần thể trớc hết vốn điều lệ công ty Vốn điều lệ tất cổ đông góp đợc ghi vào điều lệ công ty Vốn điều lệ đợc chia thành nhiều phần gọi cổ phần, giá trị cổ phần gọi mệnh giá đợc phản ánh cổ phần T cách cổ đông công ty đợc xác định dựa quyền sở hữu cổ phần Pháp luật quy định thành viên đợc mua tối đa cổ phần nhng thành viên thoả thuận điều lệ giới hạn tối đa cổ phần mà thành viên mua nhằm chống lại việc thành viên nắm quyền kiểm soát công ty Thứ ba, tính tự chuyển nhợng phần vốn góp: Phần vốn góp thành viên đợc thể dới hình thức cổ phiếu Các cổ phiếu công ty phát hành đợc coi loại hàng hoá ngời có cổ phiếu tự chuyển nhợng theo quy định pháp luật Thứ t, chế độ chịu trách nhiệm tài sản: Là loại công ty đối vốn, công ty cổ phần phải chịu trách nhiệm cách độc lập nghĩa vụ tài sản toàn tài sản công ty Cổ đông chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài sản công ty phạm vi giá trị cổ phần mà họ nắm giữ mà chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản phạm vi số vốn đà góp tức đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 Thứ năm, huy động vốn: Trong trình hoạt động, công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán (cổ phiếu, trái phiếu) công chúng theo quy định pháp luật chứng khoán để huy động vốn Thứ sáu, t cách pháp lí công ti cổ phần: Công ty cổ phần chủ thể kinh doanh có t cách pháp nhân Việc xác định t cách pháp nhân công ti cổ phần đà trở thành thông lệ quốc tế, phù hợp với chất công ty cổ phần Theo luật doanh nghiệp 2005, công ty cổ phần có t cách pháp nhân kể từ ngày đợc cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Nh vậy, ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh ngày khai sinh công ti cổ phần đồng thời xác lập t cách pháp nhân Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh điều kiện cần đủ để công ty cổ phần nhân danh tiến hành hoạt động kinh doanh Tuy nhiên luật doanh nghiệp quy định số trờng hợp công ty cổ phần đợc tiến hành hoạt động kinh doanh đợc cấp giấy phép kinh doanh Vai trò công ty cổ phần kinh tế chuyển đổi Việt Nam Đối với Việt Nam, giai đoạn kinh tế chuyển đổi từ chế quan liêu bao cấp sang chế thị trờng, kinh tế đòi hỏi phải đợc tạo lập tiền đề kinh tế, xà hội cần thiết Công ty cổ phần với t cách loại hình doanh nghiệp, đợc xem nh nhân tố quan trọng góp phần đẩy nhanh xà hội hoá sản xuất, Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 thúc đẩy tăng trởng kinh tế Vai trò công ty cổ phần thể khía cạnh sau: + Thứ nhất, điều kiện tồn nhiều thành phần kinh tế, nhiều hình thức sở hữu, công ty cổ phần mô hình kinh tế hiệu để hoà nhập phát huy mạnh thành phần kinh tế, hoạt động kinh doanh có khả sinh lợi cao, góp phần thực mục tiêu tăng trởng kinh tế nhanh, hiệu cao bền vững + Thứ hai, công ty cổ phần có vai trò quan trọng việc thực chủ trơng: tiếp tục đẩy mạnh công đổi mới, khơi dậy phát huy tối đa nội lựctạo sức cần kiệm để đẩy mạnh công nghiệp hoá, đại hoá, nâng cao hiệu quả, sức cạnh tranh kinh tế Với khả thu hút vốn đầu t từ rộng rÃi tầng lớp, đối tợng xà hội nhiều hình thức huy động vốn khác nhau, công ty cổ phần tận dụng tối đa vốn nhàn rỗi nhân dân, từ đẩy mạnh trình xà hội hoá hoạt động kinh doanh, dần tạo nên mặt sinh động kinh tế thị trờng + Thứ ba, để tiến tới kinh tế thị trờng phát triển, vấn đề quan trọng phải giải vấn đề xây dựng thị trờng vốn Thị trờng vốn yếu tố kinh tế thị trờng đại, sở hạ tầng xà hội, có ý nghĩa thúc đẩy phát triển kinh tế giải vấn đề xà hội Để xây dựng thị trờng vốn đặc biệt thị trờng chứng khoán phải có trình với cách thức bớc thích hợp, trớc hết tạo lập tiền đề để thiết lập đảm Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 bảo hoạt động thị trờng Trong hoàn cảnh nh vậy, công ty cổ phần có vai trò đặc biệt quan trọng thể điểm sau: Công ty cổ phần chủ thể sản xuất hàng hoá cho thị trờng chứng khoán Việc phát hành chứng khoán công ty cổ phần sở quan trọng góp phần hình thành thị trờng chứng khoán sơ cấp Công ty cổ phần hoạt động với chức công ty chứng khoán- tế bào quan trọng thị tròng chứng khoán Theo pháp luật hành, có công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn có đủ điều kiện trở thành công ty chứng khoán thành viên sở giao dịch chứng khoán II Địa vị pháp lí công ty cổ phần theo quy định luật doanh nghiệp 2005 Tổ chức quản lí công ty cổ phần Xuất phát từ nguyên tắc tự kinh doanh, việc tổ chức quản lí công ty cổ phần trớc hết thuộc quyền định thành viên công ty với t cách chủ sở hữu công ty Pháp luật quy định ràng buộc vấn đề mang tính nguyên tắc, xác định khung pháp lí cho việc tổ chức công ty Với cách tiếp cận này, chế định tổ chức quản lí công ty thờng chứa đựng phần lớn quy phạm mang tính tuỳ nghi, công ty lựa chọn áp dụng Tuy nhiên bên cạnh thiếu quy phạm bắt buộc số vấn đề định Những quy định bắt buộc có ý nghĩa quan trọng nhằm bảo vệ lợi ích Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 cho nhà đầu t tối thiểu, bảo vệ lợi ích của chủ thể có quan hệ với công ty đồng thời ngăn chặn tính t lợi, hội nhà đầu t đa số ngời quản lí công ty a Cơ cấu tổ chức quản lí công ty cổ phần Theo luật doanh nghiệp 2005, cấu tổ chức quản lí công ty cổ phần đợc thiết kế theo hai mô hình khác tuỳ thuộc vào số lợng cổ đông công ty Đối với công ty có 11 thành viên, cấu tổ chức quản lí bắt buộc phải có: đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc tổng giám đốc, ban kiểm sát Đây mô hình tổ chức quản lí truyền thống điển hình công ty cổ phần Với mô hình này, việc tổ chức quản lí công ty có phân công nhiệm vụ chế ngự lẫn quan quản lí, điều hành kiểm sát công ty Về lí thuyết, mô hình tổ chức quản lí công ty phù hợp hiệu trờng hợp công ty cổ phần mang tính đại chúng có tham gia đông đảo cổ đông Trong trờng hợp khác mô hình cồng kềnh, khiên cỡng Có lẽ xuất phát từ cách nhìn nhận mà luật doanh nghiệp quy định công ty cổ phần có dới 11 thành viên quản lí theo mô hình: đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc tổng giám đốc Mô hình không thiết có ban kiểm sát độc lập để thực chức giám sát hoạt động công ty Tuy nhiên hoàn toàn hợp pháp công ty cổ phần thiết lập ban kiểm sát tổ chức máy Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 b Thẩm quyền thể thức hoạt động quan tổ chức máy Là loại hình công ty đối vốn, có t cách pháp nhân, công ty cổ phần đợc tổ chức, quản lí theo chế có tách biệt rõ quyền sở hữu quyền quản lí công ty Quyền quản lí dàn trải, phân bổ cho cổ đông mà đợc tập trung máy quản lí có tính chuyên nghiệp Các cổ đông nắm giữ quyền sở hữu công ty có quyền bầu máy quản lí công ty nhng thân cổ đông ngời quản lí công ty Dới phơng diện khoa học, quyền quản lí công ty chia thành nhóm sau: - Quyền định vấn đề quan trọng liên quan đến tồn công ty - Quyền xây dựng chiến lợc, kế hoạch hoạt động kinh doanh điều hành hoạt động kinh doanh - Quyền kiểm tra, giám sát hoạt động công ty Theo quy định luật doanh nghiệp nhóm quyền đợc chia cho quan khác là: đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc tổng giám đốc, ban kiểm sát Theo đó, đại hội đồng cổ đông quan cã thÈm qun cao nhÊt cđa c«ng ty Víi vị trí đó, đại hội đồng cổ đông có quyền ấn định quyền hạn cho quan khác công ty (đợc ghi điều lệ công ty) Tuy nhiên, quyền tự định phải khuôn khổ pháp luật, ràng buộc pháp luật nhiệm vụ, quyền hạn thể thức hoạt động Những đề pháp lý công ty cỉ phÇn theo lt doanh nghiƯp 2005 cã tÝnh chÊt điều kiện thờng lệ điều lệ công ty Nếu điều lệ công ty không quy định công ty phải tuân theo quy định pháp luật Mặt khác, quy định không đợc trái với pháp luật hành Hội đồng quản trị có toàn quyền nhân danh công ty để định quyền nghĩa vụ công ty không thuộc thẩm quyền đại hội đồng cổ đông Giám đốc tổng giám đốc ngời điều hành hoạt động hàng ngày công ty chịu trách nhiệm trớc hội đồng quản trị việc thực nhiệm vụ Ban kiểm sát công ty có nhiệm vụ kiểm sát hoạt động công ty chủ yếu vấn đề tài chính, chịu trách nhiệm trớc đại hội ®ång cỉ ®«ng vỊ viƯc thùc hiƯn nhiƯm vơ cđa Quyền nghĩa vụ cổ đông công ty cổ phần Quyền nghĩa vụ cổ đông nội dung có ảnh hởng trực tiếp đến lợi ích cổ đông nh lợi ích thân công ty cổ phần Cổ đông công ty cổ phần ngời nắm giữ quyền sở hữu cổ phần công ty, cổ đông đồng sở hữu công ty Mỗi cổ đông có quyền sở hữu phần công ty tơng ứng với giá trị cổ phần mà họ nắm giữ Về quyền nghĩa vụ cổ đông đợc xác định nguyên tắc đối vốn, quyền lợi trách nhiệm cổ đông phụ thuộc vào giá trị cổ phần mà họ có đợc công ty a Các quyền Công ty cổ phần Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 - Thứ quyền đợc hởng lợi tức: Lợi tức số tiền hàng năm đợc trích từ lợi nhuận công ty để trả cho cổ phần Trên sở pháp luật quy định điều lệ công ty ghi nhận, đại hội đồng cổ đông có quyền định việc chia cổ tức mức cổ tức cho cổ phần Đối với ngời nắm giữ cổ phần u đÃi cổ tức đợc nhận mức cổ tức cao so với cổ phần phổ thông - Quyền đợc u tiên mua cổ phần chào bán công ty Đây quyền có ý nghĩa quan trọng đảm bảo cho cổ đông trì vị trí công ty Cổ đông đợc u tiên mua cổ phần chào bán công ty tơng ứng với tỉ lệ cổ phần phổ thông cổ đông công ty - Quyền đợc nhận phần tài sản lại sau lí công ty Theo luật doanh nghiệp công ty giải thể, tài sản lại đợc trả cho cổ đông theo tỉ lệ cổ phần mà họ nắm giữ sau đà toán hết khoản nợ Việc trả lại tài sản cho cổ đông thể nguyên tắc u tiên cho cổ đông khác sau đến cổ đông phổ thông - Quyền đợc chuyển nhợng cổ phần Tự chuyển nhợng cổ phần quyền cổ đông công ty (trừ trờng hợp không đợc phép chuyển nhợng theo khoản điều 84), cổ đông chuyển nhợng cổ phần cho cổ đông khác công ty ngời khác cổ đông công ty 10 Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 cổ phần giá trị toàn tài sản đợc đầu t vào hoạt động kinh doanh công ty nhằm mục đích sinh lợi Về mặt cấu trúc vốn công ty cổ phần lµ mét chØnh thĨ bao gåm nhiỊu bé phËn cÊu thành có mối quan hệ tác động qua lại với Cấu trúc vốn công ty cổ phần đợc pháp luật quy định đặc điểm tạo nên chất pháp lí Nó đợc xem xét hai phơng diện dựa xác định cấu vốn hay cấu phân loại vốn Trên phơng diện thứ nhất, dựa công cụ kinh tế tài luân chuyển tài sản vốn công ty cổ phần đựoc chia thành: vốn cố định, vốn lu động, vốn đầu t tài Trên phơng diện thứ hai, vào nguồn hình thành vốn vốn công ty cổ phần gồm: vốn chủ sở hữu vốn tín dụng phơng diện có ý nghĩa đặc biệt quan trọng kinh tế khía cạnh pháp lí - Vốn chủ sở hữu công ty cổ phần Vốn chủ sở hữu số kinh tế phản ánh khả tài sản thực công ty Vốn chủ sở hữu đợc hình thành từ nguồn đóng góp cổ đông Bộ phận chủ yếu cấu vốn chủ sở hữu vốn điều lệ Cấu trúc vốn điều lệ thể nét đặc trng cÊu tróc vèn nãi chung cđa c«ng ty cỉ phần đồng thời phơng thức quy định chất loại hình công ty Vốn điều lệ bao gồm nhiều loại cổ phần với tính chất pháp lí khác nhau: 12 Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 - Cổ phần phổ thông: loại cổ phần bắt buộc phải có công ty cổ phần Công ty cổ phần tạo cho ngời nắm giữ quyền lợi kinh tế quyền lực sở đối vốn - Cổ phần u đÃi: loại cổ phần có tính chất pháp lí khác biệt so với cổ phần phổ thông Ngời sở hữu cổ phần u đÃi đợc hởng số quyền lợi cao cổ đông phổ thông chịu hạn chế định + Cổ phần u đÃi biểu quyết: cổ phần có số biểu nhiều so với cổ phần phổ thông Số biểu cổ phần u đÃi biểu điều lệ công ty quy định Chỉ có tổ chức đợc Chính phủ uỷ quyền cổ đông sáng lập đợc quyền sở hữu loại cổ phần Cổ phần u đÃi biểu cổ đông sáng lập có hiệu lực năm kể từ ngày công ty đợc cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, hết thời hạn phải chuyển đổi sang cổ phần phổ thông + Cổ phần u đÃi cổ tức: cổ phần đợc trả cổ tức cao mức cổ tức hàng năm gồm cổ tức cố định cổ tức thởng + Cổ phần u đÃi hoàn lại: loại cổ phần đợc công ty hoàn lại vốn lúc theo yêu cầu chủ sở hữu - Vốn tín dụng Là khoản vốn mà công ty cổ phần vay hình thức khác nhau: vay ngân hàng, vay tổ chức, cá nhân khác phát hành trái phiếu Theo quy định luật doanh nghiệp, công ty cổ phần tạo lập cấu vốn vay linh hoạt với khoản vay có tính chất pháp lí khác việc phát hành loại trái phiếu, trái 13 Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 phiếu chuyển đổi loại trái phiếu khác Từ tạo điều kiện thuận lợi cho công ty cổ phần huy động vốn Trong cấu trúc vốn công ty cổ phần, mối quan hệ vốn chủ sở hữu vốn vay có ý nghĩa quan trọng.Tỉ lệ vốn chủ sở hữu vốn vay đợc coi số khả cân đối tài chính, sở quan trọng để phân tích tài công ty b Cơ chế huy động vốn công ti cổ phần - Phát hành cổ phiếu Huy động vốn phơng thức phát hành cổ phiếu quyền công ty cổ phần Phơng thức cho phép huy động có hiệu nguồn tài xà hội để có số vốn lớn ổn định cho đầu t kinh doanh Thực chất việc phát hành cổ phiếu việc công ty chào bán cổ phần để huy động thêm vốn Kết việc bán cổ phiếu làm tăng vốn điều lệ công ty Mặt khác việc chào bán cổ phiếu công chúng có nghĩa bán phần quyền sở hữu cho ngời mua cổ phiếu Dẫn đến thay đổi vị cổ đông công ty Khi thực việc chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng luật doanh nghiêp 2005 có quy định định điều kiện chào bán: Mức vốn điều lệ tối thiểu 10 tỉ đồng; hoạt động kinh doanh phải có lÃi năm liên tiếp gần nhất, có phơng án kinh doanh khả thi - Phát hành trái phiếu 14 Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 Trái phiếu công ty cổ phần loại chứng ghi nợ đợc phát hành dới hình thức chứng bút toán ghi sổ, xác định nghĩa vụ trả nợ công ty với ngời sở hữu trái phiếu theo điều kiện ghi trái phiếu Phát hành trái phiếu phơng thức vay vốn quan trọng công ty cổ phần Kết việc phát hành trái phiếu làm tăng vốn vay công ty, ngời mua trái phiếu trở thành chủ nợ công ty có quyền đòi toán song quyền tham gia quản lí công ty nh ngời nắm giữ cổ phiếu Công ty cổ phần có quyền phát hành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi loại trái phiếu khác III Nhận xét đề xuất kiến nghị Một số kiến nghị pháp luật hành công ty cổ phần Luật doanh nghiệp 2005 đời đà có bớc tiến đáng kể, thể điểm sau: - Pháp luật hành đà mở rộng quyền tự kinh doanh cho nhà đầu t Cụ thể: đối tợng có quyền thành lập quản lí công ty vốn góp vào công ty Quy định chế vốn góp linh hoạt đa dạng đáp ứng đợc nguyện vọng khác nhà đầu t - Pháp luật công ty cổ phần xoá bỏ thủ tục hành mang tính tiền kiểm không cần thiết, đảm bảo cho quyền tự kinh doanh đợc thực Cụ thể nh: đơn giản hoá thủ tục thành lập công ty cổ phần, xoá bỏ phiền hà đăng 15 Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 kí hành nghề, bÃi bỏ quy định vốn pháp định( trừ số ngành nghề) - Có quy định đầy đủ vấn đề pháp lí tổ chức hoạt động công ty cổ phần, thể quy định về: chất pháp lí công ty cổ phần, quy chế cổ đông, vốn chế độ tài - Đổi chế quản lí nhà nớc công ty cổ phần, theo chuyển trọng tâm quản lí nhà nớc ®èi víi c«ng ty tõ tiỊn kiĨm sang hËu kiĨm Cơ chế quản lí mặt tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu t thực quyền tự kinh doanh theo pháp luật, mặt khác đề cao tính tự chủ, tự chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh công ty Nhà nớc thực chức quản lí hoạt động công ty cổ phần thông qua chế kiểm sát việc tuân thủ pháp luật xử lí vi phạm pháp luật công ty sau đăng kí kinh doanh Với nội dung đổi cách thức điểu chỉnh nói trên, pháp luật hành công ty cổ phần đà góp phần cải thiện môi trờng pháp lí cho kinh doanh theo hớng thông thoáng, dân chủ hơn, tạo đợc lòng tin đông đảo nhà đầu t nh toàn xà hội Tuy nhiên, bên cạnh thành công đạt đợc, pháp luật hành công ty cổ phần có hạn chế định thể nội dung pháp lí kĩ thuật lập pháp: - Thứ nhất, số lợng cổ đông tối thiểu phải có thành lập công ty 16 Những đề pháp lý công ty cỉ phÇn theo lt doanh nghiƯp 2005 Lt doanh nghiệp quy định suốt trình hoạt động công ty cổ phần phải có tối thiểu thành viên Với quy định xác định đợc thành lập công ty cổ phần phải có cổ đông sáng lập Bởi cổ đông sáng lập cổ đông hai khái niệm khác Phạm vi chủ thể trở thành cổ đông sáng lập hẹp phạm vi chủ thể trở thành cổ đông nói chung - Thứ hai, trờng hợp cổ đông yêu cầu mua lại cổ phần Theo luật doanh nghiệp: cổ đông biểu phản đối định công ty việc tổ chức lại công ty hay thay đổi quyền nghĩa vụ cổ đông quy định điều lệ công ty có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần Nh vậy, cổ đông có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần có đợc pháp luật quy định, công ty đa thêm khác vào điều lệ công ty hay nói cách khác công ty quy định thêm trờng hợp cổ đông có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần trờng hợp quy định giá trị pháp lí Vì có nên sửa lại điều khoản nh sau: Cổ đông có quyền yêu cầu mua lại cổ phần trờng hợp sau: cổ đông biểu phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền nghĩa vụ cổ đông công ty; trờng hợp khác điều lệ công ty quy định - Thứ ba, quyền cổ đông đợc u tiên mua cổ phần chào bán công ty 17 Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 Nh đà trình bày trên, luật doanh nghiệp quy định cổ đông phổ thông có quyền u tiên mua cổ phần chào bán công ty Đối với cổ đông sở hữu cổ phần u đÃi quyền cha đợc quy định rõ ràng Về nguyên tắc, cổ đông phổ thông có quyền u tiên mua cổ phần trớc cổ đông khác hợp lí, phù hợp với tính chất pháp lí cổ phần phổ thông Các cổ đông u đÃi đợc quyền mua cổ phần chào bán cổ đông phổ thông không mua mua không hết Tuy nhiên, cần có phân biệt loại cổ đông u đÃi vấn đề Thiết nghĩ cổ đông u đÃi biểu phải đợc hởng quyền u tiên mua cổ phần trớc cổ đông u đÃi khác Vì vậy,cần bổ sung quy định luật doanh nghiệp với nội dung: cổ đông đợc quyền u tiên mua cổ phần chào bán công ty tơng ứng với tỉ lệ cổ phần cổ đông công ty theo thứ tự u tiên: + Cổ đông phổ thông + Cổ đông u đÃi biểu + Cổ đông u đÃi khác - Thứ t, quyền cổ đông đợc nhận phần tài sản sau lí công ty Sau công ty giải thể, tài sản lại doanh nghiệp đợc trả cho cổ đông (sau trả hết khoản nợ) tơng ứng với phần vốn góp vào công ty theo thứ tự u tiên: cổ đông u đÃi hoàn lại, cổ đông u đÃi cổ tức, cổ đông u đÃi biểu cổ đông phổ thông Tuy nhiên, luật doanh nghiệp cha quy định rõ việc phân chia tài sản lại công ty cho loại cổ 18 Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 đông khác sau giá trị tài sản lại công ty lớn tổng giá trị cổ phần đà góp cổ đông - Thứ năm, nghĩa vụ cổ đông Lụât doanh nghiêp 2005 quy định nghĩa vụ cho cổ đông phổ thông mà không quy định nghĩa vụ cổ đông u đÃi Về nguyên tắc, tất cổ đông công ty phải thực nghĩa vụ định theo quy định pháp luật điều lệ công ty Việc không quy định nghĩa vụ cổ đông u đÃi thiếu sót luật doanh nghiệp cần phải bổ sung - Thứ sáu, vấn đề cấu máy tổ chức quản lí công ty cổ phần Theo luật doanh nghiệp công ty cổ phần có 11 thành viên bắt buộc phải tổ chức theo mô hình: đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc ban kiểm sát Những công ty cổ phần dới 11 thành viên không thiết phải có ban kiểm sát Trên thực tế, suốt trình tồn tại,số lợng cổ đông công ty cổ phần thay đổi linh hoạt Việc chuyển từ công ty cổ phần 11 thành viên sang công ty cổ phần dới 11 thành viên ngợc lại dễ dàng nhanh chóng Về nguyên tắc công ty kết nạp thêm cổ đông đến mức phải có ban kiểm sát máy quản lí Trong công việc thành lập ban kiểm sát cần phải có thời gian định.Vì để đảm bảo tính chặt chẽ hợp lí, luật doanh nghiệp cần bổ sung quy định theo công ti cổ phần kết nạp thêm cổ 19 Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 đông đến mức 11 thành viên cần phải tổ chức ban kiểm sát thời gian định Một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu vị trí pháp lí công ty cổ phần 2.1 Tăng cờng lực hoạt động quan nhà nớc có thẩm quyền thực chức quản lí nhà nớc công ty cổ phần, đặc biệt hệ thống quan đăng kí kinh doanh Năng lực hoạt động quan nhà nớc có thẩm quyền nhân tố chủ yếu định hiệu áp dụng pháp luật, định hiệu thực pháp luật nói chung Để nâng cao lực quản lí quan nhà nớc có thẩm quyền công ty cổ phần cần giải hai vấn đề kiện toàn nhân kiện toàn phơng tiện kĩ thuật, trang thiết bị làm việc quan nhà nớc có thẩm quyền 2.2 Coi trọng việc xây dựng điều lệ công ti cổ phần giá trị pháp lí điều lệ việc điều chỉnh hoạt động công ty cổ phần Về mặt lý luận, quan hệ xà hội thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật công ty cổ phần đợc chia thành nhóm bản: - Quan hệ cổ đông với - Quan hệ cổ đông với công ty - Quan hệ ngời quản lý công ty với công ty - Quan hệ công ty với chủ nợ công ty 20 Những đề pháp lý công ty cổ phần theo lt doanh nghiƯp 2005 Víi quan ®iĨm “ Qun tự cho doanh nghiệp thể phơng pháp ®iỊu chØnh cđa Lt doanh nghiƯp, c¸c quan hƯ nãi đợc xây dựng trớc hết nguyên tắc tự nghiệp tự hợp động.Trong điều kiện đó, Điều lệ công ty cổ phần có vai trò quan trọng việc điều chỉnh hoạt động công ty Điều lệ công ty cam kết tất thành viên thành lập, tổ chức quản lý hoạt động công ty Điều lệ công ty đợc xem nh Luật riêng công ty (bên cạnh pháp luật Nhà nớc), có giá trị bắt buộc công ty Nói cách khác, công ty xây dựng Điều lệ xây dựng Luật cho sở pháp luật Nhà nớc Nh vậy, hiệu thực pháp luật công ty cổ phần phụ thuộc nhiều vào chất lợng Điều lệ công ty tôn trọng giá trị pháp lý Điều lệ công ty.Trên thực tế giải pháp coi trọng việc xây dựng Điều lệ công ty cổ phần giá trị pháp lý Điều lệ công ty, có ý nghĩa thiết thực việc nâng cao hiệu thực pháp luật công ty cổ phần Theo tôi, để thực tốt giải pháp này, cần có nhận thức hành động tích cực từ hai phía 2.3 Nâng cao ý thức pháp luật viên chức lÃnh đạo công ty cổ phần - Tổ chức mạng lới thông tin pháp luật công ty cổ phần, có chơng trình hợp lí trang bị kiến thức pháp luật cho nhân viên quản lí công ty cổ phần, cần đặc biệt trọng đến kiến thức pháp luật kế toán, điều kiện kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện 21 Những đề pháp lý công ty cỉ phÇn theo lt doanh nghiƯp 2005 - Khun khích công ty cổ phần sử dụng t vấn pháp lí hoạt động kinh doanh - Có sách hợp lí để khuyến khích doanh nghiệp t vấn pháp lí đời hoạt động - Tăng cờng công tác giáo dục ý thức pháp luật cho công ty cổ phần 2.4 Cần khẩn trơng xây dựng chế hậu kiểm phù hợp với việc quản lí hoạt động công ty cổ phần Quyền tự kinh doanh công ty đợc mở rộng nhng kèm theo nguy xuất tợng tiêu cực kinh doanh điển hình nh: kinh doanh không đủ điều kiện theo quy định pháp luật, khai báo gian dối để thành lập công ty ma, công ty vốn ảoTrong điều kiện đó, công tác kiểm tra giám sát hoạt động công ty cổ phần sau đà đăng kí kinh doanh có tầm quan trọng đặc biệt Công tác hậu kiểm trọng tâm hoạt động quản lí nhà nớc công ty cổ phần, đảm bảo cho công ty cổ phần phát triển theo mục tiêu nhà nớc, phù hợp với lợi ích xà hội Tuy nhiên chế hậu kiểm công ty cổ phần Việt Nam vấn đề mẻ, học thực tế Việc tìm mô hình hậu kiểm phù hợp cha có lời giải đáp Về mặt lý luận, thay đổi phơng thức quản lý từ nặng tiền kiểm sang trọng hậu kiểm chắn phải nhấn mạnh công tác tra, kiểm tra Vấn đề đặt tra, kiểm tra nh để mặt không gây phiền hà, ảnh hởng xấu đến hoạt động kinh doanh công ty, mặt khác đảm bảo hiệu quản lý Nhà nớc công ty Thực tiễn Việt Nam, quy định pháp lt vỊ tra, kiĨm tra ®èi víi doanh nghiƯp nói chung, công ty cổ phần nói 22 Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 riêng nhiều điểm cha rõ ràng; bên cạnh ý thức chấp hành pháp luật trình độ nghiệp vụ phận không nhỏ cán tra, kiểm tra chua tốt Điều dẫn đến tình trạng tra, kiểm tra cách chồng chéo hoạt động công ty, gây phiền nhiễu cho công ty phổ biến Để khắc phục tình trang theo trớc mắt cần khẩn trơng phân cấp rõ thẩm quyền tra, kiểm tra quan nhà nớc hoạt động công ty theo hớng giảm đến mức tối thiểu quan có thẩm quyền tra, kiểm tra Cơ chế tra, kiểm tra phải đợc đặt khuôn khổ pháp luật chặt chẽ hợp lý để mặt không ảnh hởng đến hoạt động kinh doanh bình thờng công ty, mặt khác đảm bảo hiệu quản lý Nhà nớc công ty 23 Những đề pháp lý công ty cỉ phÇn theo lt doanh nghiƯp 2005 C KÕt Ln Những quy định pháp luật công ty cổ phần phần giải vướng mắc nhà đầu tư tiến hành lựa chọn loại hình kinh doanh phù hợp Việc hồn thiện hệ thống pháp luật công ty cổ phần hồn thiện pháp luật loại hình kinh doanh nói riêng hồn thiện hệ thống pháp luật Việt nam nói chung Ở Việt Nam từ Luật doanh nghiệp 2005 đời xu kinh tế thị trường ngày phát triển cơng ty cổ phần thành lập hoạt động ngày nhiều, việc hồn thiện quy định giúp cho nhà đầu tư kinh doanh hiểu rõ quy định pháp luật vấn đề này, biết quyền lợi nghĩa vụ Điều mang ý nghĩa lớn chủ thể tham gia, đặc biệt Nhà nước Trong xu hội nhập kinh tế quốc tế nay, công ty cổ phần hoạt động phát triển ngày mạnh với cấu tổ chức chặt chẽ quy mơ ngày mở rộng Vì vậy, để giúp doanh nghiệp tham gia hội nhập cách tồn diện, phát huy mạnh loại hình doanh nghiệp mở rộng quy mô công ty cổ phần, tận dụng đuợc ưu mà kinh tế thị trường mang lại cần quy định cụ thể, chi tiết đầy đủ để sớm đưa loại hình doanh nghiệp vào phát triển mong muốn có công ty cổ phần mạnh vươn giới tương lai không xa đứng tốp công ty mnh ca th gii 24 Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 Tài liệu tham khảo 1/ Luật doanh nghiệp 1999 ( hết hiệu lực làm tài liệu so sánh) 2/ Luật doanh nghiệp 2005 3/ Giáo trình Luật Thơng Mại I nm 2007 Trờng Đại Học Luật Hà Nội NXB Công An Nhân Dân 4/ Giáo trình Luật Thơng Mại II nm 2007 Trờng Đại Học Luật Hà Néi 5/ T¹p chÝ LuËt häc sè 8,9/ 2007 – vai trò công ty cổ phần kinh tế thị trờng 6/ Luật Thơng Mại (2005) 7/ Luật ®Çu t (2005) Nxb Chính trị Quốc gia 2007 25 Những đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 MC LC A Mở đầu B Nội dung I Khái quát công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2005 Khái niệm công ty cổ phần 2 Đặc điểm pháp lý công ty cổ phần .2 Vai trò công ty cổ phần kinh tế chuyển đổi ë ViÖt Nam .4 II Địa vị pháp lí công ty cổ phần theo quy định luật doanh nghiÖp 2005 Tỉ chøc qu¶n lÝ cđa công ty cổ phần Quyền nghĩa vụ cổ đông công ty cổ phần Cấu trúc vốn chế huy động vốn công ty cổ phần III Nhận xét đề xuất kiÕn nghÞ .13 Mét số kiến nghị pháp luật hành công ty cổ phần 13 Mét sè giải pháp nhằm nâng cao hiệu vị trí pháp lí công ty cổ phần 16 C KÕt LuËn .20 Tài liệu tham khảo 21 26 .. .Những đề pháp lý công ty cổ phần theo lt doanh nghiƯp 2005 B Néi dung I Kh¸i quát công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2005 Khái niệm công ty cổ phần Cũng nh nhiều nớc giới, pháp luật. .. công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005 MC LC A Mở đầu B Nội dung I Khái quát công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2005 Khái niệm công ty cổ phần 2 Đặc điểm pháp lý công ty cổ phần. .. bản: - Quan hệ cổ đông với - Quan hệ cổ đông với công ty - Quan hệ ngời quản lý công ty với công ty - Quan hệ công ty với chủ nợ công ty 20 Những đề pháp lý công ty cổ phần theo lt doanh nghiƯp