Những vấn đề pháp lý của công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005

A Mở đầu Lut doanh nghip 2005 i l thống việc điều chỉnh địa vị pháp lý doanh nghiệp Một nội dung Luật doanh nghiệp vấn đề pháp lý công ty cổ phần Công ty cổ phần giới đời vào khoảng kỷ XVII, sang kỷ thứ XIX loại hình cơng ty phát triển cách mạnh mẽ Là loại hình cơng ty có nhiều ưu điểm, cơng ty cổ phần loại hình doanh nghiệp nhà đầu tư kinh doanh lựa chọn Với đặc điểm cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hết số cổ phần mà góp, loại hình doanh nghiệp phần tạo an toàn cho chủ thể kinh doanh Vì vậy, loại hình doanh nghiệp nào, cơng ty cổ phần cần có khung pháp lý điều chỉnh cách cụ thể, rõ ràng chi tiết Luật doanh nghiệp 2005 quy định tương đối đầy đủ vấn đề pháp lý công ty cổ phần khái niệm, đặc điểm, vấn đề đăng ký kinh doanh thành lập, quyền nghĩa vụ công ty… Với mong muốn tìm hiểu sâu thêm quy định công ty cổ phần mà lựa chọn đề tài “Những vấn đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005” làm đề tài m×nh Trong học tập nghiên cứu ë trêng, t«i nhận thấy đề tài hay, hấp dẫn nhiều người quan tâm đặc biệt l cỏc doanh nhõn Là ngời hoạt động lĩnh vực Tài chính- Ngân hàng sau này, nhận thÊy viƯc hiĨu biÕt Lt kinh tÕ lµ hÕt søc cÇn thiÕt giúp tơi có nhìn tồn diện lý thuyết thực tiễn hoạt động B Nội dung I Khái quát công ti cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2005 Khái niệm công ti cổ phần Cũng nh nhiều nớc giới, pháp luật Việt Nam không đa định nghĩa cụ thể công ti cổ phần mà quy định dấu hiệu pháp lí để nhận biết công ti cổ phần Nghiên cứu luật doanh nghiệp cho thấy cách tiếp cận công ti cổ phần Việt Nam chịu ảnh hởng sâu sắc hệ thống pháp luật Châu Âu lục địa theo công ti cổ phần có tính chất đối vốn điển hình đợc phân biệt rõ ràng với loại hình doanh nghiệp khác Từ phơng diện khoa học pháp lí khái quát công ti cổ phần theo pháp luật Việt Nam là: loại hình đặc trng công ti đối vốn, vốn công ti đợc chia thành nhiều phần gọi cổ phần, ngời sở hữu cổ phần gọi cổ đông, chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ công ti hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu Đặc điểm pháp lý công ty cổ phần Từ việc khái quát công ti cổ phần ta rút số đặc điểm bật công ti cổ phần nh sau: Thứ nhất, thành viên công ti: Trong suốt trình hoạt động, công ti phải có thành viên Việc quy định nh đà tạo ý nghĩa định mặt thực tiễn, phù hợp với đông đảo nhà đầu t Việt Nam, đà trở thành thông lệ quốc tế suốt thời gian dài tồn công ti cổ phần Việc quy định số lợng thành viên tối thiểu đợc đa số nớc ghi nhận Thứ hai, cấu trúc vốn: Đặc điểm cấu trúc vốn công ti cổ phần thể trớc hết vốn điều lệ công ti Vốn điều lệ tất cổ đông góp đợc ghi vào điều lệ công ti Vốn điều lệ đợc chia thành nhiều phần gọi cổ phần, giá trị cổ phần gọi mệnh giá đợc phản ánh cổ phần T cách cổ đông công ti đợc xác định dựa quyền sở hữu cổ phần Pháp luật quy định thành viên đợc mua tối đa cổ phần nhng thành viên thoả thuận điều lệ giới hạn tối đa cổ phần mà thành viên mua nhằm chống lại việc thành viên nắm quyền kiểm soát công ti Thứ ba, tính tự chuyển nhợng phần vốn góp: Phần vốn góp thành viên đợc thể dới hình thức cổ phiếu Các cổ phiếu công ti phát hành đợc coi loại hàng hoá ngời có cỉ phiÕu cã thĨ tù chun nhỵng theo quy định pháp luật Thứ t, chế độ chịu trách nhiệm tài sản: Là loại công ti đối vốn, công ti cổ phần phải chịu trách nhiệm cách độc lập nghĩa vụ tài sản toàn tài sản công ti Cổ đông chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài sản công ti phạm vi giá trị cổ phần mà họ nắm giữ mà chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản phạm vi số vốn đà góp tức đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu Thứ năm, huy động vốn: Trong trình hoạt động công ti cổ phần có quyền phát hành chứng khoán ( cổ phiếu, trái phiếu ) công chúng theo quy định pháp luật chứng khoán để huy động vốn Thứ sáu, t cách pháp lí công ti cổ phần: Công ti cổ phần chủ thể kinh doanh có t cách pháp nhân Việc xác định t cách pháp nhân công ti cổ phần đà trở thành thông lệ quốc tế, phù hợp với chất công ti cổ phần Theo luật doanh nghiệp 2005, công ti cổ phần có t cách pháp nhân kể từ ngày đợc cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Nh vậy, ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh ngày khai sinh công ti cổ phần đồng thời xác lập t cách pháp nhân Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh điều kiện cần đủ để công ti cổ phần nhân danh tiến hành hoạt động kinh doanh Tuy nhiên luật doanh nghiệp quy định số trờng hợp công ti cổ phần đợc tiến hành hoạt động kinh doanh đợc cấp giấy phép kinh doanh Vai trò công ti cổ phần kinh tế chuyển đổi Việt Nam Đối với Việt Nam, giai đoạn kinh tế chuyển đổi từ chế quan liêu bao cấp sang chế thị trờng, kinh tế đòi hỏi phải đợc tạo lập tiền đề kinh tế, xà hội cần thiết Công ti cổ phần với t cách loại hình doanh nghiệp, đợc xem nh nhân tố quan trọng góp phần đẩy nhanh xà hội hoá sản xuất, thúc đẩy tăng trởng kinh tế Vai trò công ti cổ phần thể khía cạnh sau: Thứ nhất, điều kiện tồn nhiều thành phần kinh tế, nhiều hình thức sở hữu, công ti cổ phần mô hình kinh tế hiệu để hoà nhập phát huy mạnh thành phần kinh tế, hoạt động kinh doanh có khả sinh lợi cao, góp phần thực mục tiêu tăng trởng kinh tế nhanh, hiệu cao bền vững Thứ hai, công ti cổ phần có vai trò quan trọng việc thực chủ trơng: tiếp tục đẩy mạnh công đổi mới, khơi dậy phát huy tối đa nội lực tạo sức cần kiệm để đẩy mạnh công nghiệp hoá, đại hoá, nâng cao hiệu quả, sức cạnh tranh kinh tế Với khả thu hút vốn đầu t từ rộng rÃi tầng lớp, đối tợng xà hội nhiều hình thức huy động vốn khác nhau, công ti cổ phần tận dụng tối đa vốn nhàn rỗi nhân dân, từ đẩy mạnh trình xà hội hoá hoạt động kinh doanh, dần tạo nên mặt sinh động kinh tế thị trờng Thứ ba, để tiến tới kinh tế thị trờng phát triển, vấn đề quan trọng phải giải vấn đề xây dựng thị trờng vốn Thị trờng vốn yếu tố kinh tế thị trờng đại, sở hạ tầng xà hội, có ý nghĩa thúc đẩy phát triển kinh tế giải vấn đề xà hội Để xây dựng thị trờng vốn đặc biệt thị trờng chứng khoán phải có trình với cách thức bớc thích hợp, trớc hết tạo lập tiền đề để thiết lập đảm bảo hoạt động thị trờng Trong hoàn cảnh nh vậy, công ti cổ phần có vai trò đặc biệt quan trọng thể điểm sau: Công ti cổ phần chủ thể sản xuất hàng hoá cho thị trờng chứng khoán Việc phát hành chứng khoán công ti cổ phần sở quan trọng góp phần hình thành thị trờng chứng khoán sơ cấp Công ti cổ phần hoạt động với chức công ti chứng khoán- tế bào quan trọng thị tròng chứng khoán Theo pháp luật hành, có công ti cổ phần công ti trách nhiệm hữu hạn có đủ điều kiện trở thành công ti chứng khoán thành viên sở giao dịch chứng khoán II Địa vị pháp lí công ti cổ phần theo quy định luật doanh nghiệp 2005 Tổ chức quản lí công ti cổ phần Xuất phát từ nguyên tắc tự kinh doanh, việc tổ chức quản lí công ti cổ phần trớc hết thuộc quyền định thành viên công ti với t cách chủ sở hữu công ti Pháp luật quy định ràng buộc vấn đề mang tính nguyên tắc, xác định khung pháp lí cho việc tổ chức công ti Với cách tiếp cận này, chế định tổ chức quản lí công ti thờng chứa đựng phần lớn quy phạm mang tính tuỳ nghi, công ti lựa chọn áp dụng Tuy nhiên bên cạnh thiếu quy phạm bắt buộc số vấn đề định Những quy định bắt buộc có ý nghĩa quan trọng nhằm bảo vệ lợi ích cho nhà đầu t tối thiểu, bảo vệ lợi ích của chủ thể có quan hệ với công ti đồng thời ngăn chặn tính t lợi, hội nhà đầu t đa số ngời quản lí công ti a Cơ cấu tổ chức quản lí công ti cổ phần Theo luật doanh nghiệp 2005, cấu tổ chức quản lí công ti cổ phần đợc thiết kế theo hai mô hình khác tuỳ thuộc vào số lợng cổ đông công ti Đối với công ti có 11 thành viên, cấu tổ chức quản lí bắt buộc phải có: đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc tổng giám đốc, ban kiểm sát Đây mô hình tổ chức quản lí truyền thống điển hình công ti cổ phần Với mô hình này, việc tổ chức quản lí công ti có sụ phân công nhiệm vụ chế ngự lẫn quan quản lí, điều hành kiểm sát công ti Về lí thuyết, mô hình tổ chức quản lí công ti phù hợp hiệu trờng hợp công ti cổ phần mang tính đại chúng có tham gia đông đảo cổ đông Trong trờng hợp khác mô hình cồng kềnh, khiên cỡng Có lẽ xuất phát từ cách nhìn nhận mà luật doanh nghiệp quy định công ti cổ phần có dới 11 thành viên quản lí theo mô hình: đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc tổng giám đốc Mô hình không thiết có ban kiểm sát độc lập để thực chức giám sát hoạt động công ti Tuy nhiên hoàn toàn hợp pháp công ti cổ phần thiết lập ban kiĨm s¸t tỉ chøc bé m¸y b ThÈm qun thể thức hoạt động quan tổ chức máy Là loại hình công ti đối vốn, có t cách pháp nhân, công ti cổ phần đợc tổ chức, quản lí theo chế có tách biệt rõ quyền sở hữu quyền quản lí công ti Quyền quản lí dàn trải, phân bổ cho cổ đông mà đợc tập trung máy quản lí có tính chuyên nghiệp Các cổ đông nắm giữ quyền sở hữu công ti có quyền bầu máy quản lí công ti nhng thân cổ đông ngời quản lí công ti Dới phơng diện khoa học, quyền quản lí công ti chia thành nhóm sau: - Quyền định vấn đề quan trọng liên quan đến tồn công ti - Quyền xây dựng chiến lợc, kế hoạch hoạt động kinh doanh điều hành hoạt động kinh doanh - Quyền kiểm tra, giám sát hoạt động công ti Theo quy định luật doanh nghiệp nhóm quyền đợc chia cho quan khác là: đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc tổng giám đốc, ban kiểm sát Theo đó, đại hội đồng cổ đông quan có thẩm quyền cao công ti Với vị trí đó, đại hội đồng cổ đông có quyền ấn định quyền hạn cho quan khác công ti( đợc ghi điều lệ công ti) Tuy nhiên, quyền tự định phải khuôn khổ pháp luật, ràng buộc pháp luật nhiệm vụ, quyền hạn thể thức hoạt động có tính chất điều kiện thờng lệ điều lệ công ti Nếu điều lệ công ti không quy định công ti phải tuân theo quy định pháp luật Mặt khác, quy định không đợc trái với pháp luật hành Hội đồng quản trị có toàn quyền nhân danh công ti để định quyền nghĩa vụ công ti không thuộc thẩm quyền đại hội đồng cổ đông Giám đốc tổng giám đốc ngời điều hành hoạt động hàng ngày công ti chịu trách nhiệm trớc hội đồng quản trị việc thực nhiệm vụ Ban kiểm sát công ti có nhiệm vụ kiểm sát hoạt động công ti chủ yếu vấn đề tài chính, chịu trách nhiệm trớc đại hội đồng cổ đông việc thực nhiệm vụ Quyền nghĩa vụ cổ đông công ti cổ phần Quyền nghĩa vụ cổ đông nội dung có ảnh hởng trực tiếp đến lợi ích cổ đông nh lợi ích thân công ti cổ phần Cổ đông công ti cổ phần ngời nắm giữ quyền sở hữu cổ phần công ti, cổ đông đồng sở hữu công ti Mỗi cổ đông có quyền sở hữu phần công ti tơng ứng với giá trị cổ phần mà họ nắm giữ Về quyền nghĩa vụ cổ đông đợc xác định nguyên tắc đối vốn, quyền lợi trách nhiệm cổ đông phụ thuộc vào giá trị cổ phần mà họ có đợc công ti a Các quyền Công ty cổ phần - Thứ quyền đợc hởng lợi tức: Lợi tức số tiền hàng năm đợc trích từ lợi nhuận công ti để trả cho cổ phần Trên sở pháp luật quy định điều lệ công ti ghi nhận, đại hội đồng cổ đông có quyền định việc chia cổ tức mức cổ tức cho cổ phần Đối với ngời nắm giữ cổ phần u đÃi cổ tức đợc nhận mức cổ tức cao so với cổ phần phổ thông - Quyền đợc u tiên mua cổ phần chào bán công ti Đây quyền có ý nghĩa quan trọng đảm bảo cho cổ đông trì vị trí công ti Cổ đông đợc u tiên mua cổ phần chào bán công ti tơng ứng với tỉ lệ cổ phần phổ thông cổ đông công ti - Quyền đợc nhận phần tài sản lại sau lí công ti Theo luật doanh nghiệp công ti giải thể, tài sản lại đợc trả cho cổ đông theo tỉ lệ cổ phần mà họ nắm giữ sau đà toán hết khoản nợ Việc trả lại tài sản cho cổ đông thể nguyên tắc u tiên cho cổ đông khác sau đến cổ đông phổ thông - Quyền đợc chuyển nhợng cổ phần Tự chuyển nhợng cổ phần quyền cổ đông công ti( trừ trờng hợp không đợc phép chuyển nhợng theo khoản điều 84) , cổ đông chuyển nhợng cổ phần cho cổ đông khác công ti ngời khác cổ đông công ti - Quyền đợc tham dự, biểu tất vấn đề quan trọng thuộc quyền định đại hội đồng cổ đông - Quyền biểu quyền trị cổ đông gắn liền với hoạt động công ti Tham gia biểu tức cổ đông đà thực quyền cao chủ sở hữu công ti tồn hoạt động công ti Tuy nhiên theo quy định luật doanh nghiệp chi cổ đông phổ thông cổ đông u đÃi biểu có quyền biểu b Các nghĩa vụ 10 - Thanh toán đầy đủ số cổ phần cam kết mua thời hạn 90 ngày kể từ công ti đợc cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ti phạm vi số vốn đà góp vào công ti - Tuân thủ điều lệ quy chế quản lí nội công ti - Chấp hành định đại hội đồng cổ đông , hội đồng quản trị - Thực nghĩa vụ khác theo quy định công ti Cấu trúc vốn chế huy động vốn công ti cổ phần Cấu trúc vốn công ti cổ phần a) Những vấn đề Vốn doanh nghiệp đợc quan niệm vốn kinh doanh sở vật chất thiếu cho tồn hoạt động doanh nghiệp mức độ khái quát có thề hiểu vốn công ti cổ phần giá trị toàn tài sản đợc đầu t vào hoạt động kinh doanh công ti nhằm mục đích sinh lợi Về mặt cấu trúc vốn công ti cổ phần chỉnh thể bao gåm nhiỊu bé phËn cÊu thµnh cã mèi quan hệ tác động qua lại với Cấu trúc vốn công ti cổ phần đợc pháp luật quy định đặc điểm tạo nên chất pháp lí Nó đợc xem xét hai phơng diện dựa xác định cấu vốn hay cấu phân loại vốn Trên phơng diện thứ nhất, dựa công cụ kinh tế tài luân chuyển tài sản vốn công ti cổ phần đựoc chia thành: vốn cố định, vốn lu động, vốn đầu t tài 11 Trên phơng diện thứ hai, vào nguồn hình thành vốn vốn công ti cổ phần gồm: vốn chủ sở hữu vốn tín dụng phơng diện có ý nghĩa đặc biệt quan trọng kinh tế khía cạnh pháp lí - Vốn chủ sở hữu công ti cổ phần Vốn chủ sở hữu số kinh tế phản ánh khả tài sản thực công ti Vốn chủ sở hữu đợc hình thành từ nguồn đóng góp cổ đông Bé phËn chđ u c¬ cÊu vèn chđ së hữu vốn điều lệ Cấu trúc vốn điều lệ thể nét đặc trng cấu trúc vốn nói chung công ti cổ phần đồng thời phơng thức quy định chất loại hình công ti Vốn điều lệ bao gồm nhiều loại cổ phần với tính chất pháp lí khác nhau: - Cổ phần phổ thông: loại cổ phần bắt buộc phải có công ti cổ phần Công ti cổ phần tạo cho ngời nắm giữ quyền lợi kinh tế quyền lực sở đối vốn - Cổ phần u đÃi: loại cổ phần có tính chất pháp lí khác biệt so với cổ phần phổ thông Ngời sở hữu cổ phần u đÃi đợc hởng số quyền lợi cao cổ đông phổ thông chịu hạn chế định + Cổ phần u đÃi biểu quyết: cổ phần có số biểu nhiều so với cổ phần phổ thông Số biểu cổ phần u đÃi biểu điều lệ công ti quy định Chỉ có tổ chức đợc Chính phủ uỷ quyền cổ đông sáng lập đợc quyền sở hữu loại cổ phần Cổ phần u đÃi biểu cổ đông sáng lập có hiệu lực năm kể từ ngày công ti đợc cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh 12 doanh , hết thời hạn phải chuyển đổi sang cổ phần phổ thông + Cổ phần u đÃi cổ tức: cổ phần đợc trả cổ tức cao mức cổ tức hàng năm gồm cổ tức cố định cổ tức thởng + Cổ phần u đÃi hoàn lại: loại cổ phần đợc công ti hoàn lại vốn lúc theo yêu cầu chủ sở hữu - Vốn tín dụng Là khoản vốn mà công ti cổ phần vay hình thức khác nhau: vay ngân hàng, vay tổ chức, cá nhân khác phát hành trái phiếu Theo quy định luật doanh nghiệp, công ti cổ phần tạo lập cấu vốn vay linh hoạt với khoản vay có tính chất pháp lí khác việc phát hành loại trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi loại trái phiếu khác Từ tạo điều kiện thuận lợi cho công ti cổ phần huy động vốn Trong cấu trúc vốn công ti cổ phần, mối quan hệ vốn chủ sở hữu vốn vay có ý nghĩa quan trọng.Tỉ lệ vốn chủ sở hữu vốn vay đợc coi số khả cân đối tài chính, sở quan trọng để phân tích tài công ti b Cơ chế huy động vốn công ti cổ phần - Phát hành cổ phiếu Huy động vốn phơng thức phát hành cổ phiếu quyền công ti cổ phần Phơng thức cho phép huy động có hiệu nguồn tài xà hội để có số vốn lớn ổn định cho đầu t kinh doanh 13 Thực chất việc phát hành cổ phiếu việc công ti chào bán cổ phần để huy động thêm vốn Kết việc bán cổ phiếu làm tăng vốn điều lệ công ti Mặt khác việc chào bán cổ phiếu công chúng có nghĩa bán phần quyền sở hữu cho ngời mua cổ phiếu Dẫn đến thay đổi vị cổ đông công ti Khi thực việc chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng luật doanh nghiêp 2005 có quy định định điều kiện chào bán: Mức vốn điều lệ tối thiểu 10 tỉ đồng; hoạt động kinh doanh phải có lÃi năm liên tiếp gần nhất, có phơng án kinh doanh khả thi - Phát hành trái phiếu Trái phiếu công ti cổ phần loại chứng ghi nợ đợc phát hành dới hình thức chứng bút toán ghi sổ, xác định nghĩa vụ trả nợ công ti với ngời sở hữu trái phiếu theo điều kiện ghi trái phiếu Phát hành trái phiếu phơng thức vay vốn quan trọng công ti cổ phần Kết qủa việc phát hành trái phiếu làm tăng vốn vay công ti, ngời mua trái phiếu trở thành chủ nợ công ti có quyền đòi toán song quyền tham gia quản lí công ti nh ngời nắm giữ cổ phiếu Công ti cổ phần có quyền phát hành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi loại trái phiếu khác III Nhận xét ®Ị xt kiÕn nghÞ 14 Mét sè kiÕn nghÞ pháp luật hành công ti cổ phần Luật doanh nghiệp 2005 đời đà có bớc tiến đáng kể, thể điểm sau: - Pháp luật hành đà mở rộng quyền tự kinh doanh cho nhà đầu t Cụ thể: đối tợng có quyền thành lập quản lí công ti vốn góp vào công ti, quy định chế vốn góp linh hoạt đa dạng đáp ứng đợc nguyện vọng khác nhà đầu t - Pháp luật công ti cổ phần xoá bỏ thủ tục hành mang tính tiền kiểm không cần thiết, đảm bảo cho quyền tự kinh doanh đợc thực Cụ thể nh: đơn giản hoá thủ tục thành lập công ti cổ phần, xoá bỏ phiền hà đăng kí hành nghề, bÃi bỏ quy định vốn pháp định( trừ số ngành nghề) - Có quy định đầy đủ vấn đề pháp lí tổ chức hoạt động công ti cổ phần, thể quy định về: chất pháp lí công ti cổ phần, quy chế cổ đông, vốn chế độ tài - Đổi chế quản lí nhà nớc công ti cổ phần, theo chuyển trọng tâm quản lí nhà nớc công ti từ tiền kiểm sang hậu kiểm Cơ chế quản lí mặt tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu t thực quyền tự kinh doanh theo pháp luật, mặt khác đề cao tính tự chủ, tự chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh công ti Nhà nớc thực chức quản lí hoạt động công ti cổ phần thông qua chế kiểm sát việc tuân thủ pháp luật xử lí vi phạm pháp luật công ti sau đăng kí kinh doanh 15 Với nội dung đổi cách thức điểu chỉnh nói trên, pháp luật hành công ti cổ phần đà góp phần cải thiện môi trờng pháp lí cho kinh doanh theo hớng thông thoáng, dân chủ hơn, tạo đợc lòng tin đông đảo nhà đầu t nh toàn xà hội Tuy nhiên, bên cạnh thành công đạt đợc, pháp luật hành công ti cổ phần có hạn chế định thể nội dung pháp lí kĩ thuật lập pháp: - Thứ nhất, số lợng cổ đông tối thiểu phải có thành lập công ti Luật doanh nghiệp quy định suốt trình hoạt động công ti cổ phần phải có tối thiểu thành viên Với quy định xác định đợc thành lập công ti cổ phần phải có cổ đông sáng lập Bởi cổ đông sáng lập cổ đông hai khái niệm khác Phạm vi chủ thể trở thành cổ đông sáng lập hẹp phạm vi chủ thể trở thành cổ đông nói chung - Thứ hai, Về trờng hợp cổ đông yêu cầu mua lại cổ phần Theo luật doanh nghiệp :cổ đông biểu phản đối định việc tổ chức lại công ti hay thay đổi quyền nghĩa vụ cổ đông quy định điều lệ công ti có quyền yêu cầu công ti mua lại cổ phần Nh vậy, cổ đông có quyền yêu cầu công ti mua lại cổ phần có đợc pháp luật quy định, công ti đa thêm khác vào điều lệ công ti hay nói cách khác công ti quy định thêm trờng hợp cổ đông có quyền yêu cầu công ti mua lại cổ phần 16 trợng hợp quy định giá trị pháp lí Vì có nên sửa lại điều khoản nh sau: Cổ đông có quyền yêu cầu mua lại cổ phần trờng hợp sau: cổ đông biểu phản đối định việc tổ chức lại công ti thay đổi quyền nghĩa vụ cổ đông công ti; trờng hợp khác điều lệ công ti quy định - Thứ ba, quyền cổ đông đợc u tiên mua cổ phần mơí chào bán công ti Nh đà trình bày trên, luật doanh nghiệp quy định cổ đông phổ thông có quyền u tiên mua cổ phần chào bán công ti Đối với cổ đông sở hữu cổ phần u đÃi quyền cha đợc quy định rõ ràng Về nguyên tắc, cổ đông phổ thông có quyền u tiên mua cổ phần trớc cổ đông khác hợp lí, phù hợp với tính chất pháp lí cổ phần phổ thông Các cổ đông u đÃi đợc quyền mua cổ phần chào bán cổ đông phổ thông không mua mua không hết Tuy nhiên, cần có phân biệt loại cổ đông u đÃi vấn đề Thiết nghĩ cổ đông u đÃi biểu phải đợc hởng quyền u tiên mua cổ phần trớc cổ đông u đÃi khác Vì vậy,cần bổ sung quy định luật doanh nghiệp với nội dung: cổ đông đợc quyền u tiên mua cổ phần mơí chào bán công ti tơng ứng với tỉ lệ cổ phần cổ đông công ti theo thứ tự u tiên: + Cổ đông phổ thông + Cổ đông u đÃi biểu + Cổ đông u đÃi khác 17 - Thứ t, quyền cổ đông đợc nhận phần tài sản sau lí công ti Sau công ti giải thể, tài sản lại doanh nghiệp đợc trả cho cổ đông( sau trả hết khoản nợ) tơng ứng với phần vốn góp vào công ti theo thứ tự u tiên: cổ đông u đÃi hoàn lại, cổ đông u đÃi cổ tức, cổ đông u đÃi biểu cổ đông phổ thông Tuy nhiên, luật doanh nghiệp cha quy định rõ việc phân chia tài sản lại công ti cho loại cổ đông khác sau giá trị tài sản lại công ti lớn tổng giá trị cổ phần đà góp cổ đông - Thứ năm, nghĩa vụ cổ đông Lụât doanh nghiêp 2005 quy định nghĩa vụ cho cổ đông phổ thông mà không quy định nghĩa vụ cổ đông u đÃi Về nguyên tắc, tất cổ đông công ti phải thực nghĩa vụ định theo quy định pháp luật điều lệ công ti Việc không quy định nghĩa vụ cổ đông u đÃi thiếu sót luật doanh nghiệp, cần phải bổ sung - Thứ sáu, vấn đề cấu máy tổ chức quản lí công ti cổ phần Theo luật doanh nghiệp công ti cổ phần có 11 thành viên bắt buộc phải tổ chức theo mô hình: đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc ban kiểm sát Những công ti cổ phần dới 11 thành viên không thiết phải có ban kiểm sát Trên thực tế, suốt qúa trình tồn tại,số lợng cổ đông công ti cổ phần thay đổi linh hoạt Việc chuyển từ công ti cổ phần 11 thành viên sang công ti cổ phần dới 11 thành viên ngợc lại dễ dàng 18 nhanh chóng Về nguyên tắc công ti kết nạp thêm cổ đông đến mức phải có ban kiểm sát máy quản lí Trong công việc thành lập ban kiểm sát cần phải có thời gian định.Vì để đảm bảo tính chặt chẽ hợp lí, luật doanh nghiệp cần bổ sung quy định theo công ti cổ phần kết nạp thêm cổ đông đến mức 11 thành viên cần phải tổ chức ban kiểm sát thời gian định Một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu vị trí pháp lí công ti cổ phần 2.1 Tăng cờng lực hoạt động quan nhà nớc có thẩm quyền thực chức quản lí nhà nớc công ti cổ phần, đặc biệt hệ thống quan đăng kí kinh doanh Năng lực hoạt động quan nhà nớc có thẩm quyền nhân tố chủ yếu định hiệu áp dụng pháp luật, định hiệu thực pháp luật nói chung Để nâng cao lực quản lí quan nhà nớc có thẩm quyền công ti cổ phần cần giải hai vấn đề kiện toàn nhân kiện toàn phơng tiện kĩ thuật, trang thiết bị làm việc quan nhµ níc cã thÈm qun 2.2 Coi träng viƯc xây dựng điều lệ công ti cổ phần giá trị pháp lí điều lệ việc điều chỉnh hoạt động công ti cổ phần Về mặt lý luận, quan hệ xà hội thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật công ty cổ phần đợc chia thành nhóm bản: - Quan hệ cổ đông với 19 - Quan hệ cổ đông với công ty - Quan hệ ngời quản lý công ty với công ty - Quan hệ công ty với chủ nợ công ty Với quan điểm Quyền tự cho doanh nghiệp thể phơng pháp điều chỉnh Luật doanh nghiệp, quan hệ nói đợc xây dựng trớc hết nguyên tắc tự nghiệp tự hợp động.Trong điều kiện đó, Điều lệ công ty cổ phần có vai trò quan trọng việc điều chỉnh hoath động công ty Điều lệ công ty cam kết tất thành viên thành lập, tổ chức quản lý hoạt động công ty.Điều lệ công ty đợc xem nh Luật riêng công ty ( bên cạnh pháp luật Nhà nớc), có giá trị bắt buộc công ty Nói cách khác, công ty xây dựng Điều lệ xây dựng Luật cho sở pháp luật Nhà nớc Nh vậy, hiệu thực pháp luật công ty cổ phần phụ thuộc nhiều vào chất lợng Điều lệ công ty tôn trọng giá trị pháp lý Điều lệ công ty thực têa Giải pháp coi trọng việc xây dựng Điều lệ công ty cổ phần giá trị pháp lý Điều lệ công ty, có ý nghĩa thiết thực việc nâng cao hiệu thực pháp luật công ty cổ phần Theo chúng tôi, để thực tốt giải pháp này, cần có nhận thức hành động tích cực từ hai phía 2.3 Nâng cao ý thức pháp luật viên chức lÃnh đạo công ti cổ phần - Tổ chức mạng lới thông tin pháp luật công ti cổ phần, có chơng trình hợp lí trang bị kiến thức pháp luật cho nhân viên quản lí công ti cổ phần, cần đặc biệt 20 trọng đến kiến thức pháp luật kế toán, điều kiện kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện - Khuyến khích công ti cổ phần sử dụng t vấn pháp lí hoạt động kinh doanh -Có sách hợp lí ®Ĩ khun khÝch c¸c doanh nghiƯp t vÊn ph¸p lÝ đời hoạt động -Tăng cờng công tác giáo dục ý thức pháp luật cho công ti cổ phần 2.4 Cần khẩn trơng xây dựng chế hậu kiểm phù hợp với việc quản lí hoạt động công ti cổ phần Quyền tự kinh doanh công ti đợc mở rộng nhng kèm theo nguy xuất tợng tiêu cực kinh doanh điển hình nh: kinh doanh không đủ điều kiện theo quy định pháp luật, khai báo gian dối để thành lập công ti ma, công ti vốn ảoTrong điều kiện đó, công tác kiểm tra giám sát hoạt động công ti cổ phần sau đà đăng kí kinh doanh có tầm quan trọng đặc biệt Công tác hậu kiểm trọng tâm hoạt động quản lí nhà nớc công ti cổ phần, đảm bảo cho công ti cổ phần phát triển theo mục tiêu nhà nớc, phù hợp với lợi ích xà hội Tuy nhiên chế hậu kiểm công ty cổ phần Việt Nam vấn đề mẻ, học thực tế Việc tìm mô hình hậu kiểm phù hợp cha có lời giải đáp Về mặt lý luận, thay đổi phơng thức quản lý từ nặng tiền kiểm sang trọng hậu kiểm chắn phải nhấn mạnh công tác tra, kiểm tra Vấn đề đặt tra, kiểm tra nh để mặt không gây phiền hà, ảnh hởng xấu đến hoạt động kinh doanh công ty, mặt khác đảm bảo hiệu quản 21 lý Nhà nớc công ty.Thực tiễn Việt Nam, quy định pháp luật tra, kiểm tra doanh nghiệp nói chung, công ty cổ phần nói riêng nhiều điểm cha rõ ràng; bên cạnh ý thức chấp hành pháp luật trình độ nghiệp vụ phận không nhỏ cán tra, kiểm tr a tốt Điều dẫn đến tình trạng tra, kiểm tra cách chồng chéo hoạt động công ty, gây phiền nhiễu cho công ty phổ biến Để khắc phục tình trang theo trớc mắt cần khẩn trơng phân cấp rõ thẩm quyền tra, kiểm tra quan nhà nớc hoạt động công ty theo hớng giảm đến mức tối thiểu quan có thẩm quyền tra, kiểm tra Cơ chế tra, kiểm tra phải đợc đặt khuôn khổ pháp luật chặt chẽ hợp lý để mặt không ảnh hởng đến hoạt động kinh doanh bình thờng công ty, mặt khác đảm bảo hiệu quản lý Nhà nớc công ty 22 C PhÇn KÕt LuËn Những quy định pháp luật công ty cổ phần phần giải vướng mắc nhà đầu tư tiến hành lựa chọn loại hình kinh doanh phù hợp Việc hồn thiện hệ thống pháp luật cơng ty cổ phần hoàn thiện pháp luật loại hình kinh doanh nói riêng hồn thiện hệ thống pháp luật Việt nam nói chung Ở Việt Nam từ Luật doanh nghiệp 2005 đời xu kinh tế thị trường ngày phát triển cơng ty cổ phần thành lập hoạt động ngày nhiều, việc hoàn thiện quy định giúp cho nhà đầu tư kinh doanh hiểu rõ quy định pháp luật vấn đề này, biết quyền lợi nghĩa vụ Điều mang ý nghĩa lớn chủ thể tham gia, đặc biệt nhà nước Trong xu hội nhập kinh tế quốc tế nay, công ty cổ phần hoạt động phát triển ngày mạnh với cấu tổ chức chặt chẽ quy mơ ngày mở rộng Vì vậy, để giúp doanh nghiệp tham gia hội nhập cách toàn diện, phát huy mạnh loại hình doanh nghiệp mở rộng quy mô công ty cổ phần, tận dụng đuợc ưu mà kinh tế thị trường mang lại cần quy định cụ thể, chi tiết đầy đủ để sớm đưa loại hình doanh nghiệp vào phát triển mong muốn có cơng ty cổ phần mạnh vươn giới tương lai không xa đứng tốp cơng ty mạnh giới 23 Tµi liƯu tham kh¶o 1/ Lt doanh nghiƯp 1999 ( hÕt hiệu lực làm tài liệu so sánh) 2/ Luật doanh nghiệp 2005 3/ Giáo trình Luật Thơng Mại I nm 2007 Trờng Đại Học Luật Hà Nội NXB Công An Nhân Dân 4/ Giáo trình Luật Thơng Mại II nm 2007 Trờng Đại Học Luật Hà Nội 5/ T¹p chÝ LuËt häc sè 8,9/ 2007 – vai trò công ti cổ phần kinh tế thị trờng 6/ Luật Thơng Mại (2005) 7/ Luật đầu t (2005) Nxb Chính trị Quốc gia 2007 24 MỤC LC A Mở đầu B Nội dung 25 ... Quan hệ cổ đông với công ty - Quan hệ ngời quản lý công ty với công ty - Quan hệ công ty với chủ nợ công ty Với quan điểm Quyền tự cho doanh nghiệp thể phơng pháp điều chỉnh Luật doanh nghiệp, ... pháp luật công ty cổ phần phụ thuộc nhiều vào chất lợng Điều lệ công ty tôn trọng giá trị pháp lý Điều lệ công ty thực têa Giải pháp coi trọng việc xây dựng Điều lệ công ty cổ phần giá trị pháp. .. Khái quát công ti cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2005 Khái niệm công ti cổ phần Cũng nh nhiều nớc giới, pháp luật Việt Nam không đa định nghĩa cụ thể công ti cổ phần mà quy định dấu hiệu pháp lí