Quản trị doanh nghiệp trong công ty cổ phần luôn là một đề tài nghiên cứu ở các nền kinh tế phát triển. Trong đó Ban kiểm soát là sự phân chia và chế ước quyền lực lẫn nhau giữa cổ đông và người quản lý công ty. Để công ty cổ phần hoạt động hiệu quả, phát triển bền vững theo đúng quy định của pháp luật, đảm bảo lợi ích của các cổ đông thì việc nghiên cứu hoàn thiện các chế định về Ban kiểm soát là một việc làm hết sức quan trọng.
BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH NGÔ ĐÌNH LẬP CHẾ ĐỊNH BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC TP. HỒ CHÍ MINH, NĂM 2014 NGÔ ĐÌNH LẬP LUẬN VĂN CAO HỌC NĂM 2014 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH NGÔ ĐÌNH LẬP CHẾ ĐỊNH BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC CHUYÊN NGÀNH LUẬT KINH TẾ Mã số CN : 62380107 Người hướng dẫn khoa học: Phó giáo sư – Tiến sỹ Bùi Xuân Hải TP.HỒ CHÍ MINH, NĂM 2014 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của tôi trên cơ sở những ý tưởng hoặc tổng hợp của tôi. Những luận điểm của các tác giả khác đã được trích dẫn đầy đủ. Đà Lạt, ngày tháng 8 năm 2014 MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU: 1 CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1- Khái quát cơ cấu tổ chức công ty cổ phần: 7 1.2- Vị trí, vai trò của Ban kiểm soát: 13 1.3- Chức năng, nhiệm vụ của Ban kiểm soát: 20 Kết luận chương 1: 22 CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1- Về thành lập Ban kiểm soát: 24 2.2- Về cơ cấu tổ chức của Ban kiểm soát: 26 2.3- Về hoạt động của Ban kiểm soát 27 2.4- Về nhiệm vụ, quyền hạn của Ban kiểm soát 29 2.5- Về thành viên Ban kiểm soát: 39 Kết luận chương 2: 52 CHƯƠNG 3: ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN CHẾ ĐỊNH VỀ BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 3.1- Định hướng chung cho việc hoàn thiện chế định Ban kiểm soát: 53 3.2- Một số kiến nghị hoàn thiện quy định về Ban kiểm soát của công ty cổ phần trong pháp luật doanh nghiệp 57 3.2.1- Về cơ cấu tổ chức, hoạt động của Ban kiểm soát: 57 3.2.2- Về nhiệm vụ, quyền hạn của Ban kiểm soát: 58 3.2.3- Về tiêu chuẩn và bầu thành viên Ban kiểm soát: 59 3.2.4- Về nghĩa vụ, trách nhiệm, chế độ thù lao và lợi ích khác của thành viên Ban kiểm soát: 60 3.2.5- Về miễn nhiệm, bãi nhiệm và cơ chế pháp lý bảo vệ thành viên Ban kiểm soát: 61 Kết luận chương 3: 61 KẾT LUẬN 63 1 PHẦN MỞ ĐẦU 1- Lý do chọn đề tài Công cuộc đổi mới của đất nước ta đã đạt được những thành tựu to lớn kể từ sau Đại hội Đảng lần thứ VI năm 1986, trong nhiều năm, kinh tế Việt Nam luôn duy trì được tốc độ tăng trưởng vì vậy, đã khai thông tiềm lực tài chính của tất cả các thành phần kinh tế trong xã hội cũng như thu hút một lượng lớn các nhà đầu tư tiến hành hoạt động kinh doanh tại Việt Nam. Bên cạnh đó, trong xu thế toàn cầu hóa nền kinh tế thế giới, việc trở thành thành viên của Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) đã khẳng định sự đúng đắn công cuộc đổi mới ở nước ta qua đó đã ghi nhận những thành tựu to lớn trên con đường phát triển nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa. Một trong những thành tựu đáng ghi nhận đó là việc tạo hành lang pháp lý an toàn trong hoạt động kinh doanh của các chủ thể. Tạo sự thông thoáng trong môi trường đầu tư cũng như đáp ứng kịp thời sự thay đổi của xã hội vì vậy, hệ thống pháp luật của nước ta không ngừng được cũng cố và ngày càng hoàn thiện. Với việc ban hành Bộ luật Dân sự; Luật Doanh nghiệp; Luật Đầu tư; Luật chứng khoán; Luật Thương mại; Luật kinh doanh bất động sản; Luật Phá sản cũng như nhiều văn bản quy phạm pháp luật khác có liên quan đến hoạt động của các doanh nghiệp và các nhà đầu tư nhằm thực hiện thành công mục đích chính sách kinh tế của Nhà nước là “ làm cho dân giàu nước mạnh, đáp ứng ngày càng tốt nhu cầu vật chất và tinh thần của nhân dân trên cơ sở phát huy mọi năng lực sản xuất, mọi tiềm năng của các thành phần kinh tế”. 1 Cùng với việc xây dựng luật, các chủ trương chính sách trong việc thực thi đường lối cải cách kinh tế cũng đã có sự thay đổi đáng kể như chủ trương xóa bỏ cơ chế tập trung, bao cấp, biện pháp hành chính được áp dụng trong điều hành kinh tế thời bao cấp được thay đổi theo hướng tuân thủ các quy luật khách quan của kinh tế thị trường. Việc hình thành các thị trường cơ 1 Điều 16 Hiến pháp 1992, sửa đổi, bổ sung bằng Nghị quyết số 51/2001/QH 10 của Quốc Hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam tại kỳ họp thứ 10, khóa X từ ngày 20/11 đến ngày 25/12/2001 về việc sửa đổi bổ sung một số điều của Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 1992 2 bản như thị trường tiền tệ, thị trường lao động, thị trường hàng hóa, thị trường đất đai… đã nâng cao tính cạnh tranh của nền kinh tế, tạo môi trường thuận lợi và đầy đủ hơn cho hoạt động kinh doanh, phát huy mọi nguồn lực cho tăng trưởng kinh tế. Với chính sách và phương châm như thế, Luật Doanh nghiệp được ban hành đã tạo điều kiện cho sự phát triển của các loại hình doanh nghiệp cũng như tạo môi trường thuận lợi nhằm thu hút các nhà đầu tư, tạo ra một sân chơi bình đẳng cho các thành phần kinh tế “ là một bước tiến lớn, đã tạo ra một thay đổi căn bản trong hoàn thiện khung khổ pháp luật về môi trường kinh doanh ở nước ta, góp phần thiết lập môi trường kinh doanh bình đẳng, công bằng và không phân biệt đối xử.” 2 qua đó góp phần làm cho quyền và nghĩa vụ của các nhà đầu tư trong các hình thức sở hữu là bình đẳng như nhau. Tuy nhiên, có một thực tế mà chúng ta phải thừa nhận đó là: Mặc dù được đánh giá là đạo luật tiến bộ trong việc tạo điều kiện cho việc hình thành các loại hình doanh nghiệp, tuy nhiên, các thiết chế để tạo hành lang pháp lý cho các chủ thể tự bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình vẫn là thách thức lớn đối với các nhà lập pháp nhất là trong xu thế hiện nay với sự phát triển của những cấu trúc công ty mới như “các tập đoàn toàn cầu linh hoạt và năng động dần dần thay thế cho các tập đoàn ở tầm khu vực; đó là mạng lưới các công ty con và liên minh chiến lược rộng lớn và phức tạp với việc hữu sở cổ phiếu và quản trị chéo lẫn nhau; nguồn vốn đầu tư mang tính đại chúng” 3 . Vì thế, mô hình tổ chức quản trị doanh nghiệp nhất là trong công ty cổ phần luôn luôn là đề tài được nghiên cứu hoàn thiện không chỉ ở các nước phát triển mà còn ở các nền kinh tế đang phát triển. Về bản chất việc phân định chức năng, nhiệm vụ và quyền hạn của các cơ quan trong công ty cổ phần trong đó có Ban kiểm soát chính là sự phân chia và chế ước quyền lực lẫn nhau giữa cổ đông và người quản lý/điều hành trong công ty. Vì vậy, quản 2 Bộ Kế hoạch và đầu tư Ban soạn thảo dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi), Báo cáo Tổng kết thi hành Luật Doanh nghiệp 2005 3 Bob Tricker (2012), Kiểm soát quản trị, NXB Thời Đại, trang 39 3 trị công ty dù tổ chức theo mô hình nào cũng đều hướng đến hai mục tiêu quan trọng đó là đảm bảo cho công ty có một hệ thống kiểm soát chặt chẽ trong hoạt động nhằm đem lại lợi ích cho chủ thể khác nhau. Vì vậy, giám sát hoạt động quản lý, điều hành, phòng ngừa và phát hiện nhằm hạn chế rủi ro, tiêu cực đang là một trong những vấn đề quan tâm hàng đầu và giữ vai trò đặc biệt quan trọng của các doanh nghiệp nói chung và đối với công ty cổ phần nói riêng. Để công ty cổ phần hoạt động có hiệu quả, phát triển bền vững theo đúng định hướng, chiến lược kinh doanh của công ty theo đúng quy định của pháp luật cũng như Điều lệ của công ty, đảm bảo lợi ích tối đa của công ty, của cổ đông, đăc biệt là những cổ đông nhỏ và những đối tượng có liên quan, thúc đẩy phát triển kinh tế – xã hội thì việc nghiên cứu hoàn thiện chế định về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần đóng vai trò rất quan trọng trong hoàn thiện các chế định bảo vệ nhà đầu tư từ đó làm cho môi trường kinh doanh của Việt Nam ngày càng minh bạch. Trên cơ sở đó, học viên đã lựa chọn “Chế định Ban kiểm soát của công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005” làm đề tài nghiên cứu luận văn cao học luật. 2- Tình hình nghiên cứu đề tài Tổ chức quản trị doanh nghiệp nhất là trong công ty cổ phần cũng như các chế định về bảo vệ cổ đông, đặc biệt là cổ đông thiểu số đã được rất nhiều tác giả nghiên cứu, tuy nhiên trong luận văn của mình, học viên tiếp cận nghiên cứu các vấn đề này thông qua chế định về Ban kiểm soát. Bởi lẽ, vai trò của Ban kiểm soát được ví như “cơ quan tư pháp” trong một “nhà nước thu nhỏ”, nhưng trên thực tế thì Ban kiểm soát lại chưa hoàn thành đúng chức năng mà nó vốn có. Sở dĩ có hiện tượng này là do cơ chế pháp lý đã có nhưng việc thực thi chưa nghiêm; nhưng quan trọng nhất đó là quy định của pháp luật về vấn đề này vẫn còn những bất cập từ đó dẫn đến hoạt động của Ban kiểm soát giống như “con rối”, thực tế diễn ra trong thời gian gần đây trên các lĩnh vực ngân hàng, chứng khoán đã chứng minh Ban kiểm soát không có vai trò gì trong hoạt động của các doanh nghiệp, bởi nếu làm đúng chức năng của mình thì 4 nhà đầu tư phải biết được những sai phạm của các doanh nghiệp này trước khi bị các cơ quan có chức năng điều tra làm rõ sai phạm. Vì vậy, trên cơ sở tiếp thu kết quả khoa học của các đề tài nghiên cứu trước đó, đồng thời đặt vấn đề nghiên cứu trong mối liên hệ chặt chẽ với yêu cầu thực tiễn để kiến nghị những sửa đổi về chế định Ban kiểm soát từ đó góp phần bảo vệ tốt hơn quyền và lợi ích cho các nhà đầu tư. Những nội dung liên quan đã có nhiều tác giả nghiên cứu ở những góc độ khác nhau như trong các Luận văn Thạc sỹ Luật học của các tác giả Châu Quốc An (2006) “Chế độ pháp lý về quản trị công ty theo Luật Doanh nghiệp”; Nguyễn Hoàng Thuỳ Trang (2008) “Bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần – So sánh giữa pháp luật Anh và pháp luật Việt Nam”; Đoàn Mạnh Quỳnh (2010) “Pháp luật về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005”. Các sách chuyên khảo của các tác giả như: Mai Hồng Quỳ (2012) “Tự do kinh doanh và vấn đề bảo đảm quyền con người tại Việt Nam”; Phạm Trí Hùng – Nguyễn Trung Thẳng (2012) “CEO và Hội đồng quản trị”; Bob Triker (2012) “Kiểm soát quản trị – các nguyên tắc, chính sách và thực hành về quản trị công ty và cơ chế kiểm soát quản trị”; Bùi Xuân Hải (2011) “Luật Doanh nghiệp bảo vệ cổ đông – pháp luật và thực tiễn”; Nguyễn Ngọc Bích – Nguyễn Đình Cung (2009) “Công ty vốn, quản lý và tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005”; Ngô Văn Quế (2001) “Công ty cổ phần và thị trường tài chính”; Đoàn Văn Trường (1996) “Thành lập, tổ chức và điều hành hoạt động công ty cổ phần” và Tập bài giảng chủ thể kinh doanh – Trường Đại học Luật Tp.Hồ Chí Minh . Cùng các bài viết trên các tạp chí Khoa học pháp lý của Phó giáo sư – Tiến sỹ Bùi Xuân Hải vào các năm 2006, 2007, 2009 như: So sánh cấu trúc quản trị nội bộ của công ty cổ phần Việt Nam với các mô hình điển hình trên thế giới; Học thuyết về đại diện và mấy vấn đề của pháp luật công ty Việt Nam; Bảo vệ cổ đông: Mấy vấn đề lý luận và thực tiễn trong Luật Doanh nghiệp 2005 cũng như các bài viết của các tác giả khác. 5 Những công trình nghiên cứu trên đã tiếp cận vấn đề dưới những góc độ pháp lý khác nhau và đối tượng nghiên cứu của các tác giả cũng có sự khác biệt; nhưng các tài liệu này là nguồn tham khảo quan trọng để học viên hoàn thành luận văn của mình. 3- Mục đích nghiên cứu đề tài Thông qua việc nghiên cứu, học viên nêu lên những bất cập của chế định Ban kiểm soát của Công ty cổ phần; từ đó đề xuất một số kiến nghị hoàn thiện chế định này nhằm mục đích bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của cổ đông ngày càng hiệu quả và thực chất hơn trong hoạt động kinh doanh. 4- Giới hạn phạm vi nghiên cứu của đề tài và phương pháp nghiên cứu Đề tài tập trung nghiên cứu chủ yếu về chế định Ban kiểm soát được quy định trong Luật Doanh nghiệp 2005 thông qua việc so sánh Luật Doanh nghiệp 1999 và Dự thảo lần 5 Luật Doanh nghiệp 2014 từ đó phân tích để chỉ ra những bất cập, hạn chế và thiếu sót của chế định này với vai trò là một trong những công cụ quan trọng nhằm bảo vệ quyền lợi của các nhà đầu tư, đặc biệt là những nhà đầu tư nhỏ. Một số bất cập của chế định đã được các tác giả khác nghiên cứu nhưng trong luận văn này, những bất cập đó sẽ được nhìn nhận và phân tích dưới những góc độ khác nhau. Để tiến hành nghiên cứu, học viên sử dụng phương pháp biện chứng duy vật của chủ nghĩa Mác-LêNin kết hợp với các phương pháp khác như phương pháp phân tích; phương pháp so sánh; phương pháp tổng hợp… để đánh giá và nghiêu cứu những nội dung cơ bản của luận văn. 5- Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của đề tài Đề tài nghiên cứu những quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 về chế định Ban kiểm soát từ đó rút ra những hạn chế bất cập của Luật thực định, trên cơ sở đó chỉ ra những thiếu sót và đề xuất hướng hoàn thiện chế định này. Kết quả nghiên cứu của luận văn có thể được sử dụng làm tài liệu tham khảo cho các công ty cổ phần trong tình hình hiện nay, cũng như những đối tượng có liên quan như các sinh viên của các trường luật. 6- Bố cục của luận văn 6 Ngoài lời nói đầu, phần kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được kết cấu làm ba chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận về Ban kiểm soát của công ty cổ phần Chương 2: Thực trạng pháp luật về Ban kiểm soát của công ty cổ phần Chương 3: Định hướng hoàn thiện chế định về Ban kiểm soát của công ty cổ phần [...]... nhiệm vụ của Ban kiểm soát Những cơ sở lý luận này là tiền đề cho việc nhận định về 23 thực trạng của Ban kiểm soát sẽ được học viên trình bày tại chương 2 của luận văn 24 CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1- Về thành lập Ban kiểm soát Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005, thì cơ cấu tổ chức công ty cổ phần phải có Ban kiểm soát khi có trên mười một cổ đông là... 2005 so với Luật Doanh nghiệp 1999 khi quy định “nhiệm kỳ Ban kiểm soát do Điều lệ công ty hoặc do Đại hội đồng cổ đông quyết định 17 2.3- Về hoạt động của Ban kiểm soát Luật Công ty 1990, Luật Doanh nghiệp 1999 và Luật Doanh nghiệp 2005 đã không đưa ra khái niệm về hoạt động của Ban kiểm soát mà chỉ quy định quyền và nhiệm vụ của Ban kiểm soát tại Điều 123 và một số điều khác của Luật Doanh nghiệp 2005,... quản lý công ty phải tuân thủ khuôn khổ của pháp luật Trên cơ sở lý luận này thì chế định Ban kiểm soát đã được quy định trong luật, tuy nhiên, những quy định này chỉ được áp dụng khi Điều lệ công ty không có những quy định khác Rõ ràng, hoạt động của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần không chỉ dựa trên những quy định của pháp luật mà còn chịu sự điều chỉnh của quy định nội bộ công ty cổ phần Điều... kiểm soát đối với việc quản lý điều hành công ty Như vậy, việc thành lập Ban kiểm soát theo quy định của Luật Doanh nghiệp 1999 chỉ dựa trên một tiêu chí đó là số lượng về cổ đông, trong khi đó, theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005, cũng như Dự thảo lần 5 Luật Doanh nghiệp 2014 (trong trường hợp công ty cổ phần lựa chọn mô hình có 25 thành lập Ban kiểm soát) thì có 2 tiêu chí để thành lập Ban kiểm. .. điều hành của những người quản trị trong công ty cổ phần So với Luật Doanh nghiệp 1999 thì Luật Doanh nghiệp 2005 đã quy định cụ thể, rõ ràng hơn về quyền và nghĩa vụ của Ban kiểm soát, đồng thời cũng xác lập vị trí pháp lý của Ban kiểm soát qua đó khẳng định sự độc lập trong hoạt động của Ban kiểm soát đối với các cơ quan quản lý trong công ty Việc thực hiện quyền và nghĩa vụ của Ban kiểm soát được... kiểm soát trong công ty cổ phần có thể được chia thành từ hai nguồn khác nhau đó là: Dựa trên các quy định pháp luật và các nguyên tắc của quản trị của công ty (được ghi nhận trong Điều lệ, Quy chế quản trị công ty, Quy chế hoạt động của Ban kiểm soát) Tuy nhiên, nghiên cứu các quy định về nhiệm vụ và quyền hạn của Ban kiểm soát theo quy định của pháp luật, có thể thấy khi Ban kiểm soát thực hiện các... đủ của cổ đông, Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc hoặc Giám đốc về vị trí, vai trò của Ban kiểm soát cũng như sự bất cập và chưa hoàn thiện của pháp luật Nhưng, xuất phát từ vai trò quan trọng của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần nên trong khi chờ đợi việc hoàn thiện quy định pháp luật về chế định này thì cổ đông của công ty có thể đưa các quy định về Ban kiểm soát vào Điều lệ, Quy chế quản trị công. .. phải công ty cổ phần nào cũng bắt buộc phải thành lập Ban kiểm soát mà chế định này chỉ được thành lập khi công ty cổ phần có trên mười một cổ đông là cá nhân hoặc có cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty Chức năng chính của Ban kiểm soát là giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trong việc điều hành công ty; thẩm định và trình các báo cáo bắt buộc của công ty. .. nhất định thì Luật Doanh nghiệp 2005 cũng cần bổ sung quy định về nguyên tắc hoạt động của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần, những hạn chế này không được Dự thảo Luật Doanh nghiệp 2014 đề cập đến mặc dù trong Báo cáo Tổng kết thi hành Luật Doanh nghiệp 2005 của Ban soạn thảo dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) – Bộ Kế hoạch và đầu tư đã thừa nhận “Quy định về cơ cấu và tiêu chuẩn thành viên Ban kiểm soát. .. bản chất của công ty cổ phần đó chính là sự đa dạng của cổ đông vì có nhiều hình thức khác nhau để một tổ chức hay cá nhân trở thành cổ đông của công ty cổ phần, chẳng hạn như họ có thể tham gia thành lập công ty cổ phần với tư cách là thành viên sáng lập; tham gia mua cổ phần được chào bán khi công ty phát hành công khai; nhận chuyển nhượng hoặc được thừa kế cổ phần của cổ đông trong công ty cũng như