HỢP ĐỒNG TÍN DỤNG QUY ĐINH VÀ THỰC TIỄN

HỢP ĐỒNG TÍN DỤNG QUY ĐINH VÀ THỰC TIỄN (TÀI LIỆU HAY) Hợp đồng tín dụng hợp đồng cho vay, theo ngân hàng bên cho vay giao cho bên vay khoản tiền để sử dụng vào mục đích xác định thời hạn định theo thoả thuận với ngun tắc có hồn trả gốc lãi Cịn hoạt động cấp tín dụng khác bảo lãnh, cầm cố, chiết khấu giấy tờ có giá gọi chung hợp đồng cấp tín dụng 1.1 Đặc điểm hợp đồng tín dụng Khái niệm Hợp đồng tín dụng chất hợp đồng cho vay tài sản theo quy định Bộ luật Dân 2005 (BLDS) Tuy nhiên, gọi hợp đồng tín dụng trường hợp bên cho vay tổ chức tín dụng (TCTD), chủ yếu ngân hàng (sau gọi chung ngân hàng) Hợp đồng tín dụng hợp đồng cho vay, theo ngân hàng bên cho vay giao cho bên vay khoản tiền để sử dụng vào mục đích xác định thời hạn định theo thoả thuận với nguyên tắc có hồn trả gốc lãi Cịn hoạt động cấp tín dụng khác bảo lãnh, cầm cố, chiết khấu giấy tờ có giá gọi chung hợp đồng cấp tín dụng Nếu bên vay doanh nghiệp hộ kinh doanh, hợp đồng tín dụng hợp đồng thương mại Nếu bên vay cá nhân, hợp đồng tín dụng hợp đồng dân (§ 29.1, Bộ luật tố tụng dân sự) Cho vay vốn ví việc bán chịu loại hàng hóa đặc biệt, tiền tệ Vì vậy, quan hệ tín dụng, trước giải ngân, mạnh hồn tồn thuộc ngân hàng ngân hàng người định có hay khơng cho vay Dấu ấn hữu Luật TCTD năm 1997 để trình chuẩn bị giao kết hợp đồng, cụm từ “cấp tín dụng” “xét duyệt cho vay” “yêu cầu khách hàng cung cấp tài liệu chứng minh” tính khả thi phương án vay vốn khả trả nợ Tuy nhiên, sau thực hợp đồng, tức sau ngân hàng giải ngân, xu lại hoàn toàn đảo ngược Khi ấy, bên vay người nắm vai trò chủ động việc trả nợ Mặc dù ngân hàng có nhiều quyền chi phối theo quy định pháp luật hợp đồng tín dụng, trở thành bên thụ động Nhìn chung pháp luật liên quan BLDS, Luật TCTD Quy chế Cho vay TCTD khách hàng Ngân hàng Nhà nước (NHNN) ban hành (hiện Quyết định số 1627/2001/QĐ-NHNN ngày 31-12-2001), quy định cụ thể, chi tiết điều kiện, điều khoản có hợp đồng tín dụng Vì cần lưu ý đến số điểm đặc biệt hợp đồng tín dụng 1.2 So sánh tín dụng ngân hàng với tín dụng thương mại Vay mượn kinh tế hoạt động phổ biến tất yếu Có nhiều kênh vay mượn vốn, phổ biến tín dụng thương mại tín dụng ngân hàng Thực tế, phần lớn vốn sản xuất kinh doanh vay từ ngân hàng Xu gần tăng mạnh việc vay vốn ngân hàng phục vụ nhu cầu đời sống tiêu dùng Bảng so sánh vốn tín dụng thương mại tín dụng ngân hàng: TT 1.3 Yếu tố Chủ thể Loại vốn Quy mơ Thời hạn Phạm vi Tín dụng thương mại Doanh nghiệp với doanh nghiệp Hàng hóa Nhỏ Ngắn hạn Hẹp Tín dụng ngân hàng Doanh nghiệp với ngân hàng Tiền tệ Lớn Dài hạn Rộng Mục đích sử dụng vốn vay Về nguyên tắc, bên vay vốn sử dụng vốn vay vào mục đích nào, khơng bị pháp luật cấm Tuy nhiên, có trường hợp không bị pháp luật cấm, việc vay vốn để trả nợ ngân hàng khác trả nợ ngân hàng vay, lại khó chấp nhận, coi hoạt động đảo nợ Trước đây, việc đảo nợ bị cấm, sau quy định Luật TCTD “Việc đảo nợ thực theo quy định Chính phủ” (§ 54.4) Tuy nhiên từ năm 1997 đến nay, khơng có văn Chính phủ hay NHNN giải thích nội dung Đối với vay vốn dân thương mại thơng thường, bên cho vay khơng quan tâm đến mục đích sử dụng vốn vay, hợp đồng tín dụng lại điều kiện quan trọng Trong thời hạn vay vốn, bên vay sử dụng vốn vay khơng mục đích thỏa thuận, ngân hàng quyền chấm dứt hợp đồng, phạt vi phạm thu hồi nợ trước hạn Đó quy định pháp luật, đồng thời điều quan tâm hàng đầu ngân hàng nghiệp vụ xét duyệt quản lý khoản vay Để bảo đảm việc sử dụng vốn vay mục đích việc trả nợ hạn, ngân hàng quyền kiểm tra, giám sát trình sử dụng vốn vay trả nợ Đây điều không xuất hợp đồng vay vốn quan hệ cá nhân doanh nghiệp Để bảo đảm việc sử dụng vốn vay mục đích khả trả nợ bên vay, Luật TCTD quy định, ngân hàng có trách nhiệm có quyền kiểm tra, giám sát q trình vay vốn, sử dụng vốn vay trả nợ bên vay (§ 53.3) Hình thức hợp đồng tín dụng Hợp đồng tín dụng phải lập thành văn bản, có nội dung điều kiện vay, mục đích sử dụng tiền vay, hình thức vay, số tiền vay, lãi suất, thời hạn vay, hình thức bảo đảm, giá trị tài sản bảo đảm, phương thức trả nợ cam kết khác bên thoả thuận (§ 51 Luật TCTD) Mẫu hợp đồng mà ngân hàng đưa hợp đồng mẫu theo quy định BLDS (§ 407), mà thảo để thuận tiện trình đàm phán ký kết hợp đồng Bên vay hoàn toàn thoả thuận với ngân hàng thay đổi nội dung Tuy nhiên, thực tế bên vay thường phải chấp nhận điều khoản thiên ràng buộc chặt chẽ bên vay có lợi cho ngân hàng So với hợp đồng thương mại, hợp đồng tín dụng thường có điểm khác thường nhiều văn có yếu tố hợp đồng, đơn đề nghị vay vốn, hợp đồng tín dụng, khế ước nhận nợ (giấy nhận nợ), Chẳng hạn đơn đề nghị vay vốn có nhiều nội dung hợp đồng tín dụng số tiền vay, mục đích vay, thời hạn vay, lãi suất vay cam kết bên vay Trường hợp ngân hàng ký chấp thuận nội dung đó, hồn tồn thay cho hợp đồng tín dụng Tương tự, khế ước nhận nợ thường liệt kê lại cách đầy đủ điểm chủ yếu hợp đồng tín dụng, nên nhiều trường hợp đồng nghĩa với hợp đồng tín dụng Do hợp đồng tín dụng làm kỹ vậy, nên xảy tranh chấp hợp đồng tín dụng, mà thường tranh chấp liên quan đến việc xử lý tài sản bảo đảm để trả nợ Theo quy định pháp luật, có hợp đồng tín dụng Nhưng thực tế, vừa truyền thống, vừa yêu cầu thực tế, nên bên cạnh hợp đồng tín dụng, ngân hàng thường đưa thêm loại văn khế ước nhận nợ, loại giấy nhận nợ Khế ước nhận nợ thường đủ yếu tố chủ yếu hợp đồng tín dụng Hợp đồng tín dụng nguyên tắc hợp đồng tín dụng hạn mức Trong thực tế, nhiều ngân hàng ký hợp đồng tín dụng nguyên tắc với bên vay, xác định nguyên tắc chung nội dung thoả thuận sơ việc cho vay số vốn định hai bên vay đáp ứng đầy đủ điều kiện vay vốn theo quy định pháp luật ngân hàng cho vay Hợp đồng tín dụng nguyên tắc để ngân hàng bên vay tiếp tục ký hợp đồng tín dụng cụ thể Khi ấy, hợp đồng tín dụng cụ thể khơng cần nhắc lại thoả thuận chung quyền, nghĩa vụ bên chẳng hạn Các bên thường sử dụng hợp đồng tín dụng ngun tắc trường hợp bên vay có nhiều tài sản bảo đảm đưa vào ngân hàng để vay vốn nhiều lần diễn thời gian dài Khi hợp đồng bảo đảm tiền vay thiết lập để bảo đảm cho hợp đồng tín dụng ngun tắc, thay hợp đồng tín dụng lại phải ký hợp đồng bảo đảm tiền vay, vừa chủ động giao dịch vay vốn, vừa tốn chi phí định giá, cơng chứng, đăng ký chấp lại Hợp đồng tín dụng hạn mức hợp đồng tín dụng cụ thể có thêm điều khoản cho phép bên vay rút vốn trả nợ nhiều lần, miễn bảo đảm dư nợ vay thời điểm không mức tiền vay cao mà hai bên thoả thuận Mỗi lần vay vốn, bên vay cần ký khế ước nhận nợ thay phải ký nhiều hợp đồng tín dụng với điều kiện tương tự Thời hạn cho vay Thời hạn cho vay hợp đồng tín dụng phân thành hai loại ngắn hạn trung, dài hạn, đó: - Khoản vay vay ngắn hạn không 12 tháng (1 năm); - Khoản vay trung hạn từ 12 tháng đến 60 tháng (1 - năm); - Khoản vay dài hạn 60 tháng (5 năm) Giữa khoản vay ngắn hạn khoản vay trung, dài hạn, thường có địi hỏi khác biệt, xem xét thẩm định theo quy trình, thủ tục khác áp dụng lãi suất khác theo nguyên tắc: thời hạn lâu tiềm tàng rủi ro, nguy hiểm tăng theo lãi suất Đối với hợp đồng kinh doanh thương mại, thời hạn tính theo nhiều cách khác nhau, thường từ ngày ký hợp đồng Cịn hợp đồng tín dụng, thời hạn hợp đồng thường thời hạn cho vay, ln tính theo mốc từ thời điểm bắt đầu nhận khoản tiền vay (ngày rút vốn hay ngày giải ngân) trả hết khoản nợ cuối theo thoả thuận ban đầu 5.1 Lãi suất cho vay hợp đồng tín dụng Lãi suất giới hạn lãi suất Lãi suất hợp đồng tín dụng giá mua bán tiền vốn Tính theo thời điểm trả lãi, có ba cách trả lãi theo định kỳ, trả lãi trước trả lãi cuối kỳ BLDS quy định lãi suất vay bên thoả thuận không vượt 150% lãi suất NHNN công bố loại cho vay tương ứng (§ 476.1) Trường hợp ngân hàng cho vay từ 150% lãi suất 1.500% lãi suất vi phạm điều cấm pháp luật Nếu tranh chấp đưa Toà án xét xử, phần lãi suất vượt 150% lãi suất khơng cơng nhận Ngồi ra, chưa có chế tài xử lý loại vi phạm Nghị định số 202/2004/NĐ-CP ngày 10-12-2004 Chính phủ Xử phạt vi phạm hành lĩnh vực tiền tệ hoạt động ngân hàng khơng có quy định việc xử phát việc cho vay vượt trần lãi suất Bộ luật hình năm 1999 quy định trường hợp cho vay với mức lãi suất cao mức lãi suất cao mà pháp luật quy định từ 10 lần trở lên (tức từ 1.500% lãi suất trở lên) có tính chất chun bóc lột phạm tội cho vay lãi nặng (§ 163) Tuy nhiên, ngân hàng cho vay với mức lãi suất khơng xử lý được, thứ khó chứng minh việc cho vay “có tính chất chun bóc lột” thứ hai, vi phạm pháp nhân, Bộ luật hình xử phạt hình cá nhân Đặc biệt, từ năm 2002 đến năm 2010 NHNN có nhiều văn cho phép ngân hàng cho vay vượt trần 150% lãi suất nói 5.2 Thời hạn phương thức tính lãi Thời hạn để tính lãi tiền vay hợp đồng tín dụng ngày, tháng năm Thời gian chuẩn tính lãi quy ước năm có 360 ngày, tháng có 30 ngày, khơng phân biệt tháng có 28, 29, 30 hay 31 ngày (QĐ 652/2001/QĐ-NHNN ngày 17-5-2001 Thống đốc NHNN) Lãi suất áp dụng hợp đồng tín dụng theo hai phương thức lãi suất cố định lãi suất thay đổi (hay gọi lãi suất thả nổi) Nếu bên thoả thuận áp dụng lãi suất cố định, lãi suất không thay đổi suốt thời hạn vay, lãi suất thị trường có tăng lên hay giảm xuống Nếu bên thoả thuận áp dụng lãi suất thay đổi điều chỉnh lãi suất lên, xuống dựa vào lãi suất thị trường Căn phải thoả thuận cách cụ thể tránh vướng mắc Ví dụ cách ghi lãi suất thay đổi hợp đồng tín dụng: Lãi suất Hợp đồng điều chỉnh theo định kỳ tháng/lần, kể từ ngày giải ngân Lãi suất lần điều chỉnh tính lãi suất tiết kiệm loại 12 tháng thông thường Ngân hàng A cộng với 5%/năm bảo đảm không thấp 10%/năm Cần lưu ý trường hợp cho vay tính lãi số nợ gốc vay ban đầu (add-on), lãi suất thực tế cao nhiều so với số cơng bố Ví dụ cách tính lãi: Cơng ty A ký hợp đồng tín dụng vay 10 tỷ đồng, với lãi suất 12%/năm, thời hạn 20 tháng, trả nợ gốc lãi tháng Nếu theo cách tính lãi suất thơng thường theo dư nợ thực tế, tức lấy số tiền nợ gốc lại (giảm dần) nhân với lãi suất, tổng số tiền lãi phải trả 1,05 tỷ đồng Nếu theo cách tính lãi suất phổ biến thường áp dụng cho vay tiêu dùng, tính lãi số nợ gốc vay ban đầu (khơng đổi), tổng số tiền lãi phải trả là: 10 tỷ đồng x 20 (tháng) x 1%/tháng = tỷ đồng Như vậy, cách tính lãi quy đổi theo cách tính lãi thứ nhất, cơng bố lãi suất 12%/năm, thực chất mức lãi suất lên đến 21,63%/năm 5.3 Lãi suất hạn Hầu hết ngân hàng thoả thuận hợp đồng tín dụng lãi suất hạn 150% lãi suất cho vay hạn hợp đồng tín dụng Mức lãi suất q hạn khơng q 150% NHNN quy định dựa sở BLDS năm 1995 giao cho NHNN quy định mức lãi suất hạn Nhưng từ năm 2006 trở đi, áp dụng mức lãi suất hạn khơng pháp luật, BLDS năm 2005 quy định mức lãi suất hạn tính “theo lãi suất NHNN công bố tương ứng với thời hạn vay thời điểm trả nợ” (§ 474.5) Hai quy định có chênh lệch đáng kể, thời kỳ lãi suất có biến động lớn Ví dụ cách tính lãi suất hạn Ngân hàng B cho Công ty C vay tiền, với mức lãi suất 14%/năm Theo quy định BLDS năm 1995, khoản nợ bị chuyển sang hạn, mức lãi suất áp dụng tối đa 21% (14% + 7%), không phụ thuộc vào lãi suất thời điểm hạn Còn theo quy định BLDS năm 2005, lãi suất thời điểm hạn 7%/năm mức lãi suất hạn 21%/năm (14% + 7%) Nhưng lãi suất thời điểm có 5%/năm lãi suất hạn 19%/năm (14% + 5%) Ngược lại, lãi suất lại 10%/năm, lãi suất hạn 24%/năm (14% + 10%) Như vậy, theo cách tính thứ phần lãi suất hạn khác phụ thuộc vào mức lãi suất cho vay, cịn theo cách tính thứ hai, dù lãi suất cho vay bao nhiêu, phần lãi suất hạn tối đa mức lãi suất 5.4 Phí tín dụng Phí tín dụng nói chung, phí cho vay nói riêng khoản phí mà bên vay phải trả cho ngân hàng ngồi lãi suất cho vay Có nhiều loại phí cho vay như: - Phí tư vấn dự án đầu tư; - Phí cam kết cho vay có điều kiện; - Phí cấp hạn mức tín dụng; - Phí cam kết sử dụng hạn mức; - Phí thẩm định cho vay; - Phí định giá tài sản bảo đảm; - Phí phê duyệt khoản vay; - Phí giải ngân tiền mặt; - Phí gia hạn nợ; - Phí điều chỉnh kỳ hạn trả nợ; - Phí trả nợ trước hạn; - Phí chậm trả nợ lãi; - Phí mượn hồ sơ tài sản bảo đảm; - Phí thay đổi tài sản bảo đảm loại phí dịch vụ tín dụng khác Ngồi ra, bên vay cịn phải tốn loại phí phải trả cho người thứ ba như: Phí cơng chứng hợp đồng bảo đảm, phí đăng ký chấp, phí trơng giữ tài sản bảo đảm,… Trong điều kiện bình thường, lãi suất phí cao hay thấp cung cầu vốn cạnh tranh thị trường tiền tệ định Do vậy, chưa có văn quy phạm pháp luật cấm việc thu phí ngân hàng, mà có cơng văn nhắc nhở NHNN thời kỳ phải thực trần lãi suất cho vay Dù gọi phí, chi phí liên quan đến khoản vay làm gia tăng giá (lãi suất) Vì cộng thêm q nhiều phí vơ hiệu hố trần lãi suất Cho vay ngoại tệ Việc vay loại tiền trả nợ loại tiền đó, trừ trường hợp có thoả thuận khác Riêng việc cho vay ngoại tệ phép trường hợp phục vụ nhu cầu toán, trả nợ, đầu tư, xuất nước Một số trường hợp cho vay ngoại tệ để sử dụng nước, khách hàng phải bán số ngoại tệ vay cho ngân hàng cho vay (Quyết định số 09/2008/QĐ-NHNN ngày 10-4-2008 Thống đốc NHNN, Cho vay ngoại tệ TCTD khách hàng vay người cư trú, sửa đổi, bổ sung theo Thông tư số 25/2009/TT-NHNN ngày 15-12-2009) 7.1 Nghĩa vụ trả nợ hợp đồng tín dụng Thoả thuận nợ đến hạn Một vấn đề vướng mắc hợp đồng tín dụng việc thu hồi nợ trước hạn Luật TCTD cho phép ngân hàng phép thu hồi nợ trước hạn bên vay vi phạm hợp đồng tín dụng Đây địi hỏi bản, quyền quan trọng ngân hàng để bảo đảm an toàn vốn cho vay Tuy nhiên có luồng quan điểm khơng đồng tình vào quy định BLDS bên cho vay “Không yêu cầu bên vay trả lại tài sản trước thời hạn”, trừ trường hợp bên vay đồng ý (§ 473.3) Nếu theo quan điểm này, trái ngược hoàn toàn với quy định pháp luật ngân hàng, vô bất lợi bên cho vay Theo đó, bên vay chậm trả kỳ hạn nợ có vi phạm khác, ngân hàng khơng phép chuyển tồn số nợ sang nợ hạn, thu hồi toàn nợ vay xử lý tải sản bảo đảm để thu hồi nợ Thực tế xảy vụ việc đây: Ví dụ thu hồi nợ đến hạn Tháng 7-2007, bà Phùng Thị Tuyết Ng ký hợp đồng tín dụng vay Ngân hàng V 800 triệu đồng, thời hạn vay 60 tháng, trả nợ gốc, lãi cho theo định kỳ tháng Tài sản chấp quyền sử dụng đất người thứ ba Bà Ng trả nợ kỳ, sau khơng trả nợ tiếp Sau Ngân hàng V khởi kiện TAND quận Hồn Kiếm địi nợ đề nghị phát mại tài sản chấp để thu nợ Toà án tuyên bác yêu cầu khởi kiện Ngân hàng V Ngân hàng V cho rằng: Việc chậm trả bà Ng vi phạm nghĩa vụ trả nợ, việc đòi nợ dựa sở nghĩa vụ đến hạn “đòi lại nợ trước hạn” Căn pháp lý Luật TCTD cho phép ngân hàng “có quyền chấm dứt việc cho vay, thu hồi nợ trước hạn phát khách hàng cung cấp thông tin sai thật, vi phạm hợp đồng tín dụng“ (§ 54.1) Và Quy chế cho vay TCTD khách hàng, ban hành kèm theo Quyết định số 1627/2010/QĐ-NHNN Thống đốc NHNN quy định rõ: “Đối với khoản nợ vay không trả nợ hạn, TCTD đánh giá khơng có khả trả nợ hạn không chấp thuận cho cấu lại thời hạn trả nợ, số dư nợ gốc hợp đồng tín dụng nợ hạn TCTD thực biện pháp để thu hồi nợ; việc phạt chậm trả nợ hạn nợ lãi vốn vay hai bên thoả thuận sở quy định pháp luật." (§ 13.2) Cịn Tồ án lập luận rằng: Hợp đồng tín dụng có thời hạn vay năm, đến năm, chưa đến hạn Do đó, vào quy định BLDS Ngân hàng V chưa có quyền u cầu bên vay trả nợ, theo khơng có quyền đòi bên chấp tài sản phải thực nghĩa vụ (§ 366 473.3) Để hạn chế rủi ro trên, bên nên có thoả thuận hợp đồng tín dụng nội dung sau: Trường hợp bên vay vi phạm nghĩa vụ trả nợ kỳ hạn trả nợ kỳ hạn khác chưa đến hạn coi đến hạn trả nợ ngân hàng có quyền thu hồi nợ trước hạn 7.2 Lãi suất phí trả nợ trước hạn Trường hợp bên vay trả nợ trước hạn, thường phải trả phí trả nợ trước hạn theo thoả thuận hợp đồng tín dụng Gọi phí trả nợ trước hạn thực chất loại lãi suất phạt sở quy định bên vay có quyền trả tiền vay trước hạn, phải trả toàn lãi theo kỳ hạn, khơng có thỏa thuận khác (§ 478 BLDS) Trên thực tế, nhiều ngân hàng khơng thu phí trả nợ trước hạn, thu với tỷ lệ từ vài đến vài chục phần trăm so với số tiền lãi thời hạn vay cịn lại Ví dụ thu phí trả nợ trước hạn Ngân hàng T cho vay 20 tỷ đồng, lãi suất 12%/năm, với thời hạn vay 13 tháng Chỉ tháng sau, bên vay trả nợ toàn số tiền 15 tỷ đồng Theo quy định BLDS Ngân hàng T phép thu số phí trả nợ trước hạn tối đa đến tỷ đồng (20 tỷ đồng x tháng x 1%/tháng) 7.3 Cơ cấu lại thời hạn trả nợ Trường hợp bên vay khơng có khả trả nợ theo thoả thuận ban đầu, đủ điều kiện ngân hàng xem xét cho cấu lại thời hạn trả nợ, bao gồm hai cách gia hạn nợ điều chỉnh kỳ hạn trả nợ Có thời kỳ NHNN quy định khoản vay ngắn hạn gia hạn tối đa thời hạn cho vay; khoản vay trung, dài hạn tối đa ½ thời hạn cho vay Như vậy, khoản vay 12 tháng phép gia hạn thêm 12 tháng nữa, khoản vay 13 tháng, phép gia hạn thêm 6,5 tháng Đến nay, khoản nợ gia hạn nhiều lần, với thời hạn khơng bị hạn chế Tuy nhiên, khoản nợ bị đánh giá khả rủi ro phải phân loại vào nhóm nợ thích hợp để trích lập dự phịng Hiệu lực hợp đồng tín dụng Các ngân hàng thường đưa vào hợp đồng tín dụng câu: Hợp đồng có hiệu lực bên vay trả hết nợ gốc, lãi chi phí có liên quan Nếu thoả thuận cơng nhận, dẫn đến tình trạng khơng hợp lý hiệu lực hợp đồng tín dụng luôn vô thời hạn, không chấm dứt, chưa trả hết nợ Tuy nhiên thực tế, Toà án thừa nhận thời hiệu khởi kiện khơng tính từ ngày hết hạn trả nợ theo thoả thuận, mà tính đến bên vay trả hết nợ trường hợp hợp đồng tín dụng có thoả thuận: Hợp đồng có hiệu lực bên vay trả hết nợ (gốc lãi) cho bên cho vay (xem Bản án giám đốc thẩm số 08/2003/HĐTP-KT ngày 29-5-2003 Hội đồng Thẩm phán TAND TC vụ án tranh chấp hợp đồng tín dụng Ngân hàng Công thương Việt Nam Công ty TNHH Thương mại Lam Hồng Sơn) Sau thực xong, đương nhiên hợp đồng lý Các bên không cần thiết phải lập biên lý hợp đồng, trừ trường hợp cần chứng để cung cấp cho bên thứ ba Thẩm quyền ký hợp đồng tín dụng Mỗi bên cần người đại diện ký hợp đồng tín dụng khế ước nhận nợ Tuy nhiên thực tế, nhiều trường hợp bên ngân hàng có hai chữ ký (giám đốc trưởng phịng tín dụng), đồng thời yêu cầu bên vay có hai chữ ký (giám đốc kế toán trưởng doanh nghiệp hai vợ chồng cá nhân) Đối với ngân hàng, người đại diện theo pháp luật ký hợp đồng tín dụng, mà thường người uỷ quyền ký, khơng trường hợp uỷ quyền cho người thứ ba cách thường xuyên, liên tục Phổ biến trường hợp, người đại diện pháp luật ngân hàng uỷ quyền cho giám đốc chi nhánh, sau giám đốc chi nhánh uỷ quyền lại cho phó giám đốc trưởng phịng Ngược lại, ngân hàng thường chấp chấp nhận cho bên vay doanh nghiệp uỷ quyền cấp cho người thứ hai thường có vị trí người uỷ quyền ký hợp đồng tín dụng Việc địi hỏi ngân hàng chặt đòi hỏi pháp luật, có ý nghĩa quan trọng thực tế, nhằm hạn chế rủi ro chủ thể ký hợp đồng tín dụng bên vay, giúp cho hợp đồng tín dụng an tồn dễ dàng việc thu hồi nợ Luật TCTD quy định rõ, không tổ chức cá nhân can thiệp trái pháp luật vào quyền tự chủ trình cho vay thu hồi nợ ngân hàng (§ 15) Ngồi ra, ngân hàng bên vay doanh nghiệp, dịi hởi phải có thơng qua cấp có thẩm quyền trường hợp khoản tín dụng đạt đến mức định như: - Bên vay doanh nghiệp phải thông qua Hội đồng Thành viên Chủ sở hữu công ty HĐQT trường hợp giá trị khoản vay hay giá trị tài sản cầm cố, chấp “ lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài thời điểm cơng bố gần cơng ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ cơng ty” (§ 47, 64 108 LDN) - Đối với ngân hàng, khoản cho vay có giá trị từ 10% tổng tài sản ngân hàng trở lên, phải thơng qua HĐQT HĐQT phân cấp, uỷ quyền Đối với khoản vay 15% vốn tự có ngân hàng, phải Thủ tướng Chính phủ Thống đốc NHNN cho phép 10 Quyền nghĩa vụ bên cho vay 10.1 Bên vay vốn có quyền sau: - Từ chối yêu cầu ngân hàng không với thoả thuận hợp đồng tín dụng; - Khiếu nại, khởi kiện việc vi phạm hợp đồng tín dụng ngân hàng theo quy định pháp luật 10.2 Bên vay vốn có nghĩa vụ sau: - Cung cấp đầy đủ, trung thực thông tin, tài liệu liên quan đến việc vay vốn đồng thời chịu trách nhiệm tính xác hợp pháp thông tin, tài liệu cung cấp cho ngân hàng; - Sử dụng tiền vay mục đích, thực nội dung thoả thuận hợp đồng tín dụng cam kết khác với ngân hàng; - Trả nợ gốc lãi vốn vay theo thoả thuận hợp đồng tín dụng; - Chịu trách nhiệm trước pháp luật không thực thoả thuận việc trả nợ thực nghĩa vụ bảo đảm nợ vay cam kết hợp đồng tín dụng Trong số nghĩa vụ bên vay, nghĩa vụ trả nợ quan trọng Nghĩa vụ miễn trừ bên cho vay đồng ý, cịn lại khơng miễn trừ, kể xảy tình trạng bất khả kháng 11 Quyền nghĩa vụ bên cho vay 11.1 Bên ngân hàng cho vay có quyền sau: - Yêu cầu khách hàng cung cấp tài liệu chứng minh dự án, phương án vay vốn khả thi, khả tài người bảo lãnh trước định cho vay; - Từ chối yêu cầu vay vốn khách hàng thấy không đủ điều kiện vay vốn; dự án, phương án vay vốn khơng có hiệu quả, khơng phù hợp với quy định pháp luật ngân hàng khơng có đủ nguồn vốn vay; - Kiểm tra, giám sát trình vay vốn, sử dụng vốn vay trả nợ khách hàng; - Chấm dứt việc cho vay, thu hồi nợ trước hạn, chuyển nợ hạn phát khách hàng cung cấp thông tin sai thật, vi phạm hợp đồng tín dụng; - Khởi kiện khách hàng vi phạm hợp đồng tín dụng khởi kiện bên thứ ba cầm cố, chấp, bảo lãnh theo quy định pháp luật; - Khi đến hạn trả nợ mà khách hàng không trả nợ, bên khơng có thoả thuận khác ngân hàng có quyền bán tài sản bảo đảm tiền vay theo thoả thuận hợp đồng tín dụng hợp đồng bảo đảm tiền vay để thu nợ theo quy định pháp luật yêu cầu người thứ ba thực nghĩa vụ cầm cố, chấp, bảo lãnh cho khách hàng vay vốn; - Miễn, giảm lãi tiền vay theo quy định ngân hàng; gia hạn nợ, điều chỉnh kỳ hạn nợ theo quy định; - Mua bán nợ, đảo nợ, khoanh nợ, xoá nợ cấu lại nợ theo quy định Chính phủ hướng dẫn NHNN Việt Nam 11.2 Bên ngân hàng cho vay có nghĩa vụ sau: - Giải ngân cho bên vay theo thoả thuận hợp đồng tín dụng; - Thực thoả thuận hợp đồng tín dụng; - Lưu giữ hồ sơ tín dụng phù hợp với quy định pháp luật Trong số nghĩa vụ bên cho vay, nghĩa vụ giải ngân quan trọng Nếu nghĩa vụ khơng thực hiện, khơng phát sinh quyền nghĩa vụ khác hai bên 12 Những hạn chế tín dụng 12.1 Những trường hợp cấm cho vay Theo Luật TCTD ngân hàng khơng cho vay trường hợp sau (không áp dụng TCTD hợp tác) (§ 77): - Thành viên HĐQT, Ban kiểm soát ngân hàng; - Tổng giám đốc Giám đốc Phó tổng giám đốc Phó tiám đốc ngân hàng; - Bố, mẹ, vợ, chồng, đối tượng trên; - Người thẩm định, xét duyệt cho vay Thành viên HĐQT, Ban kiểm sốt ln ln cá nhân cụ thể, khơng có thành viên pháp nhân Tuy nhiên thực tế, việc cấm cho vay cá nhân thành viên HĐQT, Ban kiểm sốt, lại cịn bị hiểu cấm cho vay pháp nhân cử người tham gia HĐQT, Ban kiểm soát ngân hàng Về đối tượng cấm cho vay người thẩm định, xét duyệt cho vay nằm tình trạng “tù mù”, có nhiều cách hiểu khác người thẩm định xét duyệt cho vay như: - Là người thẩm định, xét duyệt cho vay khoản vay đó; - Là tất người thẩm định, xét duyệt cho vay chi nhánh ngân hàng; - Là tất người làm công việc thẩm định, xét duyệt cho vay ngân hàng; - Là tất người làm công việc thẩm định, xét duyệt cho vay ngân hàng Trên thực tế, ngân hàng phải tránh cho vay tất người làm công việc thẩm định, xét duyệt cho vay ngân hàng mình, hầu hết số khơng có vai trị ảnh hưởng đến việc xem xét, định cho vay 12.2 Những trường hợp không nhận bảo đảm tiền vay Luật TCTD cấm ngân hàng chấp nhận bảo lãnh đối tượng bị cấm cho vay nói để làm sở cho việc cấp tín dụng khách hàng Câu chữ cấm nhận bảo lãnh, thực chất lại phải hiểu bao gồm cấm việc cầm cố, chấp,… đối tượng Vì hiểu cấm nhận bảo lãnh bảo đảm cam kết mà không gắn liền với tài sản cầm cố, chấp cụ thể theo khái niệm BLDS hành, lại loại trừ quan hệ cầm cố, chấp người thứ ba mà BLDS năm 1995 trước định nghĩa hình thức bảo lãnh 12.3 Hạn chế cấp tín dụng Ngân hàng khơng cấp tín dụng khơng có bảo đảm, cấp tín dụng với điều kiện ưu đãi cho đối tượng sau (§ 78.1 Luật TCTD): - Tổ chức kiểm toán, Kiểm toán viên kiểm toán ngân hàng; - Kế toán trưởng, Thanh tra viên; - Các cổ đông lớn ngân hàng; - Doanh nghiệp có đối tượng bị cấm cho vay nói sở hữu 10% vốn Điều lệ doanh nghiệp Quy định có số bất cập Ví dụ việc xác định lãi suất cho vay theo thoả thuận với nhiều mức khác khơng có mức lãi suất cứng nhắc trước Do vậy, cho vay đối tượng nói với mức lãi suất thuộc loại thấp khó kết luận ưu đãi hay không ưu đãi lãi suất Luật khơng rõ kế tốn trưởng người ngân hàng hay doanh nghiệp vay vốn Đồng thời khơng nói rõ tra viên ngân hàng hay quan Trên thực tế, hiểu hạn chế cấp tín dụng kế tốn trưởng ngân hàng cho vay Cịn tra viên lại phải hiểu người quan nhà nước tra ngân hàng (tương tự kiểm tốn viên) Cổ đơng lớn ngân hàng theo Luật TCTD cổ đơng sở hữu có quyền biểu 10% vốn điều lệ nắm giữ 10% vốn cổ phần có quyền bỏ phiếu ngân hàng (§ 20.6) Nhưng Luật chứng khốn lại quy định cổ đông lớn cổ đông sở hữu trực tiếp gián tiếp từ 5% trở lên số cổ phiếu có quyền biểu tổ chức phát hành (§ 6.9) 12.4 Giới hạn tín dụng Tổng dư nợ cho vay tất đối tượng bị hạn chế cấp tín dụng nói khơng vượt 5% vốn tự có ngân hàng (§ 78.2, Luật TCTD) Vốn tự có bao gồm vốn điều lệ, quỹ dự trữ, dự phòng số khoản vốn khác Tổng dư nợ cho vay khách hàng không vượt 15% vốn tự có ngân hàng, trừ trường hợp khoản cho vay từ nguồn vốn uỷ thác Chính phủ, tổ chức, cá nhân trường hợp khách hàng vay ngân hàng khác Thủ tướng hay Thống đốc NHNN cho phép (§ 79.1 79.2, Luật TCTD); Bảng tổng hợp số giới hạn cho vay, bảo lãnh ngân hàng: TT Tổng dư nợ cho vay bảo lãnh Giới hạn Cho vay đối tượng bị cấm cho vay 0% Cho vay đối tượng bị hạn chế cho vay < 05% vốn tự có Cho vay khách hàng < 15% vốn tự có Cho vay + Bảo lãnh khách hàng < 25% vốn tự có Cho vay nhóm khách hàng liên quan < 50% vốn tự có Cho vay + Bảo lãnh nhóm khách hàng < 60% vốn tự có Cho vay để đầu tư kinh doanh chứng khoán < 20% vốn điều lệ Nếu bên vay có nhu cầu vay vượt giới hạn nói trên, ngân hàng cho vay theo hình thức hợp vốn (uỷ thác đồng tài trợ) 13 Bảo lãnh ngân hàng 13.1 Khái niệm Bảo lãnh ngân hàng hình thức cấp tín dụng, theo ngân hàng cam kết với bên nhận bảo lãnh việc thực nghĩa vụ tài thay cho bên bảo lãnh họ không thực thực không nghĩa vụ cam kết với bên nhận bảo lãnh Do vậy, việc bảo lãnh ngân hàng thường xem xét khoản cho vay thơng qua hình thức pháp lý hợp đồng cấp bảo lãnh, hợp đồng bảo lãnh thư bảo lãnh Bảo lãnh ngân hàng bao gồm nhiều loại: Bảo lãnh vay vốn, bảo lãnh toán, bảo lãnh dự thầu, bảo lãnh thực hợp đồng, bảo lãnh bảo đảm chất lượng sản phẩm, bảo lãnh hoàn trả tiền ứng trước, bảo lãnh đối ứng, xác nhận bảo lãnh loại bảo lãnh khác Khi ngân hàng phải thực nghĩa vụ trả nợ thay cho bên bảo lãnh, bên bảo lãnh có tư cách khách hàng vay vốn, thơng qua việc phải nhận nợ hồn trả cho ngân hàng số tiền trả thay Để tránh trình trạng nhiều khách hàng sau ngân hàng trả nợ thay, lại không ký văn nhận nợ, Quy chế Bảo lãnh ngân hàng, ban hành kèm theo Quyết định số 26/2006/QĐ-NHNN ngày 26-6-2006 Thống đốc NHNN quy định, ngân hàng phép chủ động hạch tốn ghi nợ (§ 23.1.e) Khi nghĩa vụ hoàn trả tiền theo hợp đồng bảo lãnh coi nghĩa vụ trả nợ theo hợp đồng tín dụng 13.2 Bảo lãnh nộp thuế Bảo lãnh ngân hàng chung xác định rõ thời hạn hiệu lực Theo đó, thời hạn bảo lãnh mà bên nhận bảo lãnh không yêu cầu ngân hàng thực nghĩa vụ bảo lãnh thư bảo lãnh ngân hàng khơng cịn giá trị Tuy nhiên, bảo lãnh nộp thuế ngân hàng, phải thực theo quy định Luật Quản lý thuế năm 2006: Hết thời hạn bảo lãnh hết thời hạn nộp thuế mà người nộp thuế chưa nộp ngân hàng khơng giải phóng nghĩa vụ bảo lãnh, mà phải “có trách nhiệm nộp số tiền thuế tiền phạt chậm nộp thay cho người nộp thuế” (§ 42) 14 Bảo đảm tiền vay 14.1 Khái niệm Ngân hàng toàn quyền định việc cho vay có hay khơng có tài sản bảo đảm Tuy nhiên, thực tế, hợp đồng bảo đảm có ý nghĩa quan trọng, chí hợp đồng tín dụng Vì hợp đồng tín dụng bị vơ hiệu hậu xấu ngân hàng không thu tiền lãi Nhưng hợp đồng bảo đảm tiền vay vơ hiệu, nguy lớn nhiều, ngân hàng khơng thu hồi gốc lẫn lãi Những vướng mắc, tranh chấp nảy sinh thực tế chủ yếu liên quan đến hợp đồng bảo đảm Ví dụ quan hệ hợp đồng tín dụng hợp đồng bảo đảm tiền vay Năm 1997, Ngân hàng H cho ông Vũ Trung Đ vay 600 triệu đồng Tài sản chấp nhà tầng phố Đông Tác, quận Đống Đa, Hà Nội ông Vũ Thế K bà Nguyễn Thị Thu H Sau người vay khơng cịn khả trả nợ, Ngân hàng khởi kiện yêu cầu phát mại tài sản chấp để thu hồi nợ Tồ sơ thẩm cơng nhận hợp đồng tín dụng hợp đồng chấp hợp pháp Tuy nhiên ngày 05-7-2006, Toà phúc thẩm TAND TC Hà Nội cho hợp đồng chấp không hợp pháp Do vậy, không phát mại xử lý tài sản chấp Hậu Ngân hàng H không thu khoản nợ gốc lãi gần 1,2 tỷ đồng Các ngân hàng thường sử dụng năm số bảy biện pháp bảo đảm nghĩa vụ hợp đồng tín dụng theo quy định BLDS là: Cầm cố, chấp, bảo lãnh, ký quỹ tín chấp (hai biện pháp bảo đảm cịn đặt cọc gần khơng sử dụng thực tế, cịn ký cược dùng riêng cho giao dịch thuê tài sản) Ngân hàng định việc cho vay có bảo đảm tài sản hình thành từ vốn vay (§ 52.3 Luật TCTD) Quy định khác từ ngữ, hiểu dạng biện pháp bảo đảm tài sản hình thành tương lai theo quy định BLDS Các ngân hàng toàn quyền định việc cho vay sở có bảo đảm khơng có bảo đảm tài sản cầm cố, chấp hay bảo lãnh (§ 52.2 Luật TCTD) Như vậy, Luật TCTD nhắc đến ba biện pháp bảo đảm cầm cố, chấp bảo lãnh mà khơng đề cập đến biện pháp ký quỹ tín chấp Nếu doanh nghiệp vay tiền doanh nghiệp khác có bảo đảm biện pháp cầm cố, việc cầm cố hồn tồn gọi ký quỹ tài sản đưa vào ngân hàng cho vay quản lý 14.2 Biện pháp cầm cố, chấp Tuy BLDS định nghĩa chung, cầm cố giao dịch bảo đảm có chuyển giao tài sản từ bên cầm cố sang bên nhận cầm cố, chấp khơng có chuyển giao tài sản Nhưng theo quy định cụ thể pháp luật, giao dịch bảo đảm số loại tài sản lại luôn xác định rõ biện pháp cầm cố Chẳng hạn thẻ tiết kiệm, hối phiếu, giấy tờ có giá, vận đơn (vận đơn theo lệnh vận đơn vô danh) Ngược lại, giao dịch bảo đảm số loại tài sản lại luôn xác định rõ biện pháp chấp Chẳng hạn quyền sử dụng đất, nhà ở, tàu biển, tàu cá (theo Luật Đất đai 2003, Nhà 2005, Bộ luật Hàng hải 2005 Luật Thuỷ sản 2003) Đối với tài sản bảo đảm vật hình thành tương lai, động sản hay bất động sản (§ 320.1, BLDS) biện pháp chấp thời điểm ký hợp đồng, khơng thể có chuyện “chuyển giao” tài sản chưa hữu 14.3.Hạn chế cầm cố, chấp Theo Luật TCTD, ngân hàng không phép nhận cầm cố cổ phiếu ngân hàng vay (§ 52.2) Quyền sử dụng đất tổ chức kinh tế chấp ngân hàng “để vay vốn” (§ 110.2 Luật ĐĐ) Quyền sử dụng đất hộ gia đình cá nhân chấp “để vay vốn sản xuất, kinh doanh” (§ Điều 113.7 Luật ĐĐ) Nếu câu chữ quy định Luật ĐĐ, việc chấp quyền sử dụng đất để phục vụ nhu cầu khác bảo đảm nghĩa vụ cho hợp đồng mua bán, đầu tư, xây dựng hay phục vụ nhu cầu đời sống, kể vay vốn để học tập, xây nhà hay trị bệnh cứu người trái luật Tuy nhiên, điều xảy quyền sử dụng đất trống, cịn đất có nhà ở, có tài sản khác gắn liền với đất phép chấp với bất động sản khác Cũng cần lưu ý đến số loại tài sản không chấp như: - Đất thuê Nhà nước trả tiền năm (§ Đ 109.2; 111.2; 114.1 Luật ĐĐ) Tuy nhiên người thuê lại đất mà trả tiền cho thời gian thuê lại đất, đất đầu tư xây dựng xong kết cấu hạ tầng tổ chức kinh tế Nhà nước cho thuê đất, để đầu tư xây dựng kinh doanh kết cấu hạ tầng khu công nghiệp, khu kinh tế, khu cơng nghệ cao lại phép chấp quyền sử dụng đất; - Đất tổ chức Nhà nước giao đất không thu tiền sử dụng đất (§ 109.2 Luật ĐĐ); - Đất tổ chức kinh tế Nhà nước giao đất có thu tiền sử dụng đất, nhận chuyển nhượng quyền sử dụng đất, mà tiền sử dụng đất trả có nguồn gốc từ Ngân sách Nhà nước (§ 110.2 Luật ĐĐ) 14.4 Biện pháp bảo lãnh Nếu bảo lãnh trước gồm nhiều loại giao dịch: Cầm cố tài sản, chấp tài sản bên thứ ba bảo lãnh không tài sản bên thứ ba, theo quy định BLDS hành, bảo lãnh cịn lại hình thức bảo đảm bên thứ ba khơng có tài sản cụ thể đưa vào cầm cố, chấp Còn bên thứ ba có tài sản bảo đảm chuyển giao cho ngân hàng gọi biện pháp cầm cố có tài sản bảo đảm khơng chuyển giao cho ngân hàng gọi biện pháp chấp Điều có nghĩa khơng có hợp đồng bảo lãnh nhà bên thứ ba, mà xác phải hợp đồng cầm cố chấp nhà bên thứ ba Một loại giao dịch dễ bị nhầm lẫn với biện pháp bảo lãnh, cam kết trả nợ cơng ty cho chi nhánh xí nghiệp, đơn vị phụ thuộc Đây khơng phải quan hệ bảo lãnh, có pháp nhân cơng ty phải gánh chịu nghĩa vụ trả nợ cuối Đối với trường hợp bảo lãnh công ty cho công ty mẹ mà công ty lại thuộc sở hữu vốn 100% cơng ty mẹ giao dịch bảo lãnh, hai pháp nhân khác Tuy nhiên, giá trị kinh tế ý nghĩa, tồn tài sản cơng ty phần tài sản cơng ty mẹ 14.5.Biện pháp tín chấp Biện pháp tín chấp theo BLDS năm 1995 thuộc biện pháp bảo lãnh Cịn theo BLDS năm 2005, tín chấp biện pháp bảo đảm độc lập dùng riêng cho trường hợp bảo đảm tổ chức trị - xã hội cho cá nhân nghèo, hộ gia đình nghèo vay vốn để sản xuất, kinh doanh, làm dịch vụ theo quy định Chính phủ (§ 372, BLDS) Việc cho vay có bảo đảm tín chấp thực chất hồn tồn khơng có bảo đảm tài sản Vì vậy, luật cho phép, thực tế có Ngân hàng sách xã hội ngân hàng thương mại nhà nước cho vay tín chấp Biện pháp tín chấp cần phân biệt khác với việc cho vay khơng có tài sản cầm cố, chấp, bảo lãnh Trường hợp gọi xác cho vay khơng có tài sản bảo đảm, khơng thể gọi cho vay tín chấp ngân hàng thường sử dụng nhầm lẫn lâu Tất nhiên, dù cho vay khơng có tài sản bảo đảm ngân hàng phải dựa bảo đảm định khả tài để thu hồi vốn 14.6 Hình thức hợp đồng bảo đảm Hợp đồng bảo đảm phải lập thành văn Đã có thời kỳ không bắt buộc công chứng, chứng thực hợp đồng bảo đảm Hiện nay, hợp đồng chấp nhà, đất phải công chứng, chứng thực Thế chấp ô tô, tàu biển, tàu bay không bắt buộc phải công chứng Trên thực tế, hợp đồng phụ, biện pháp để bảo đảm thực hợp đồng tín dụng, hợp đồng bảo đảm lại soạn thảo kỹ lưỡng, chặt chẽ, đầy đủ Tuy nhiên, hợp đồng tín dụng, kinh nghiệm cho thấy, không thiết phải soạn thảo hợp đồng bảo đảm q dài dịng, chi tiết, hầu hết khía cạnh quy phạm pháp luật điều chỉnh Chẳng hạn bên khơng có thoả thuận hợp đồng tài sản bảo đảm để bảo đảm cho phần hay toàn nghĩa vụ trả nợ, coi bảo đảm cho toàn nghĩa vụ trả nợ, kể nghĩa vụ trả lãi bồi thường thiệt hại (§ 319.1 BLDS) Hoặc bên khơng có thoả thuận việc chấp vật phụ bất động sản hay động sản vật phụ đương nhiên thuộc tài sản chấp (§ 342.1, BLDS)  ... lại cách đầy đủ điểm chủ yếu hợp đồng tín dụng, nên nhiều trường hợp đồng nghĩa với hợp đồng tín dụng Do hợp đồng tín dụng làm kỹ vậy, nên xảy tranh chấp hợp đồng tín dụng, mà thường tranh chấp... ước nhận nợ thường đủ yếu tố chủ yếu hợp đồng tín dụng Hợp đồng tín dụng nguyên tắc hợp đồng tín dụng hạn mức Trong thực tế, nhiều ngân hàng ký hợp đồng tín dụng ngun tắc với bên vay, xác định... hợp đồng, trừ trường hợp cần chứng để cung cấp cho bên thứ ba Thẩm quy? ??n ký hợp đồng tín dụng Mỗi bên cần người đại diện ký hợp đồng tín dụng khế ước nhận nợ Tuy nhiên thực tế, nhiều trường hợp