Quyền tự do kinh doanh là quyền con người, quyền công dân được Hiến pháp quy định và được bảo hộ. Tuy nhiên, quyền tự do kinh doanh của các chủ thể kinh doanh không phải là quyền tuyệt đối, mà có thể bị hạn chế để không xâm phạm tới các quyền, lợi ích hợp háp khác của các chủ thể khác.
Câu hỏi Câu 1: Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét tính hợp lệ hồ sơ đăng ký doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thời hạn 03 ngày kể từ ngày nhận hồ sơ Đáp án & giải thích SAI Giải thích: Điều 27 LDN 2014 “Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét tính hợp lệ hồ sơ đăng ký doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ.” Câu 2: Tài sản góp vốn phải Đồng Việt SAI Nam tài sản hữu hình định giá Giải thích: Đồng Việt Nam Điều 35 “Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam.” Câu 3: Vốn pháp định điều kiện bắt buộc để SAI quan nhà nước có thẩm quyền xem xét, cấp Giải thích:Vốn pháp định điều kiện bắt buộc áp dụng GCNĐKDN cho doanh nghiệp số ngành nghề kinh doanh có điều kiện Bài 3: Quyền tự kinh doanh quyền người, quyền công dân Hiến pháp quy định bảo hộ Tuy nhiên, quyền tự kinh doanh chủ thể kinh doanh quyền tuyệt đối, mà bị hạn chế để khơng xâm phạm tới quyền, lợi ích hợp háp khác chủ thể khác Trong trường hợp cần hạn chế quyền người, quyền công dân Hiến định, vấn đề cần xem xét nghiêm túc Bởi lý luận Nhà nước & pháp luật lý luận Luật Hiến pháp thực tiễn cho thấy quan nắm quyền hành pháp có xu hạn chế quyền tự chủ thể để thuận tiện cho trình quản lý Để tránh lạm quyền quan hành pháp, khoản Điều 14 Hiến pháp 2013 quy định “Quyền người, quyền cơng dân bị hạn chế theo quy định luật trường hợp cần thiết lý quốc phịng, an ninh trật tự, an toàn xã hội, đạo đức xã hội sức khoẻ cộng đồng.” Từ quy định rút vấn đề: (1) Có thể hạn chế quyền tự kinh doanh với việc viện dẫn lý quốc phòng, an ninh trật tự, an toàn xã hội, đạo đức xã hội sức khoẻ cộng đồng (2) Chỉ quy định Luật phép hạn chế quyền tự kinh doanh với tư cách quyền người, quyền công dân Bàn đến vấn đề này, thời gian gần đây, dự thảo Luật đầu tư sửa đổi năm 2019 nhận nhiều ý kiến trái chiều đại biểu quốc hội Tôi xin dẫn chứng số vấn đề có liên quan đến nội dung thảo luận: (1) Đề xuất đưa ngành nghề dịch vụ đòi nợ (hay gọi đòi nợ thuê) vào danh mục ngành nghề cấm kinh doanh (mà ngành nghề kinh doanh có điều kiện): Theo quan điểm Uỷ ban Kinh tế Quốc hội, việc thuê đơn vị trung gian đứng thu hồi nợ xuất phát từ nhu cầu thực tế sống, đáp ứng nhu cầu khách hàng công ty kinh doanh dịch vụ địi nợ sử dụng cơng cụ, biện pháp đạt kết quả, phù hợp với quy định pháp luật Tuy nhiên, thời gian qua chưa có quy định rõ ràng, chặt chẽ yêu cầu, điều kiện phải tuân thủ hoạt động nên nảy sinh số trường hợp biến tướng, lạm dụng, có dấu hiệu vi phạm trật tự, an toàn xã hội, xâm phạm đến sức khỏe, danh dự nhân phẩm cơng dân Vì vậy, đề nghị không nên cấm hoạt động kinh doanh này, thay vào đó, cần bổ sung quy định điều kiện kinh doanh dịch vụ đòi nợ, bảo đảm quản lý nhà nước chặt chẽ loại hình kinh doanh Để cấm ngành nghề, phải đánh giá tác động tích cực tiêu cực cấm khơng cấm cách tồn diện, cần xem xét nghiêm túc kỹ lưỡng (2) Đề xuất bỏ Phụ lục 1,2,3 liên quan đến ngành nghề cấm đầu tư kinh doanh (Phụ lục 1: Danh mục loại ma tuý cấm đầu tư kinh doanh, Phụ lục 2: Danh mục hoá chất, khoáng vật Phụ lục 3: Danh mục loại hoang dã nguy cấp, quý hiếm) trao quyền cho Chính phủ quy định chi tiết Nhiều đại biểu quốc hội cho cách quy định trái với tinh thần Hiến pháp Bởi có Luật có quyền hạn chế quyền tự kinh doanh; văn luật Chính phủ ban hành khơng thể tác động hạn chế quyền tự kinh doanh Bài tập 3.2: Câu hỏi Đáp án & giải thích Giám đốc người đại diện theo pháp SAI luật doanh nghiệp tư nhân Căn khoản Điều 185 LDN2014 “Chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp.” Chủ doanh nghiệp tư nhân không SAI quyền góp vốn thành lập mua Căn khoản Điều 183 LDN2014 cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp “Doanh nghiệp tư nhân khơng quyền góp vốn thành lập danh, cơng ty trách nhiệm hữu hạn mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, cơng ty trách cơng ty cổ phần nhiệm hữu hạn công ty cổ phần.” Trong thời hạn cho thuê doanh nghiệp ĐÚNG tư nhân, chủ doanh nghiệp tư nhân Căn Điều 186 LDN 2014 phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với “Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền cho thuê toàn doanh nghiệp tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp phải thơng báo văn kèm theo hợp đồng cho thuê có cơng chứng đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày hợp đồng cho thuê có hiệu lực thi hành Trong thời hạn cho thuê, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp Quyền trách nhiệm chủ sở hữu người thuê hoạt động KD doanh nghiệp quy định HĐ cho thuê.” Bài 4: Câu hỏi Đáp án & giải thích Cơng ty hợp danh phải có tối thiểu SAI thành viên cá nhân Giải thích: Căn khoản Điều 172 LDN 2014 “1 Cơng ty hợp danh doanh nghiệp, đó: a) Phải có 02 thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh) Ngồi thành viên hợp danh, cơng ty có thêm thành viên góp vốn; b) Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty; ” Trường hợp có thành viên góp vốn ĐÚNG khơng góp đủ hạn số vốn Giải thích: Căn khoản Điều 173 LDN 2014 cam kết số vốn chưa góp đủ “Trường hợp có thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số coi khoản nợ thành viên đối vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ với cơng ty thành viên cơng ty; trường hợp này, thành viên góp vốn có liên quan bị khai trừ khỏi cơng ty theo định Hội đồng thành viên.” Thành viên hợp danh không SAI làm chủ doanh nghiệp tư nhân Giải thích: Căn khoản Điều 175 LDN 2014 “1 Thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, trừ trường hợp trí thành viên hợp danh cịn lại.” Bài 5: GIẢI ĐÁP BÀI TẬP THẢO LUẬN Bài tập tình 1: Yêu cầu: Căn vào pháp luật hành, cho biết ý kiến anh chị tình sau đây: Ơng A chủ sở hữu DNTN X Ông A thuê B làm Giám đốc điều hành hoạt động kinh doanh DNTN X Năm 2016, lợi nhuận thu dc DNTN X 100 tỷ đồng, năm 2015, điều hành A, lợi nhuận DN có 15 tỷ đồng B yêu cầu A chia phần trăm tổng lợi nhuận thu năm 2016 cơng sức B cống hiến cho DN Trong trình hoạt động, B ký hợp đồng C việc mua lơ máy móc với giá 500tr đồng Tuy nhiên hạn toán tháng sau nhiều lần yêu cầu, C chưa nhận số tiền C khởi kiện B Tòa yêu cầu chịu trách nhiệm việc GIẢI ĐÁP: Yêu cầu 1: Đối với việc B yêu cầu chia phần trăm tổng lợi nhuận thu từ hoạt động DNTN X dựa thoả thuận A B (hợp đồng lao động A B thoả thuận khác) Trong trường hợp khơng có thoả thuận khoản điều 185, A có toàn quyền định việc sử dụng lợi nhuận sau nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo QĐPL Yêu cầu 2: Căn khoản 2, 3, Điều 185, A người chịu trách nhiệm trước pháp luật hoạt động kinh doanh DNTN X bị đơn vụ tranh chấp Bài tập tình 2: Điều lệ Cơng ty hợp danh XYZ có số nội dung sau: Nội dung 1: Các thành viên công ty hợp danh có quyền thảo luận biểu tất vấn đề công ty; số phiếu biểu theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp vào công ty Nội dung 2: Các thành viên hợp danh hưởng lãi theo tỷ lệ vốn góp chịu lỗ theo nguyên tắc ngang nhau, không phụ thuộc vào tỷ lệ phần vốn góp cơng ty Nội dung 3: Tất thành viên hợp danh có quyền đại diện cho công ty để đàm phán ký kết hợp đồng với đối tác Yêu cầu: Hãy xem xét nội dung Điều lệ hợp pháp hay bất hợp pháp theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 GIẢI ĐÁP: - Nội dung 1: Bất hợp pháp, điều 182 LDN 2014 - Nội dung 2: Hợp pháp, điều 176 LDN 2014 - Nội dung 3: Hợp pháp, điều 179 LDN 2014 Bài 6: Câu hỏi Đáp án & giải thích Người chấp hành hình ĐÚNG phạt tù làm cổ Căn Khoản 2, Điều 18 LDN 2014 đông công ty cổ phần “2 Tổ chức, cá nhân sau khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam:\ e) Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp sau đây: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, cơng chức.” => Người chấp hành hình phạt tù khơng có quyền thành lập tham gia quản lý CTCP không bị cấm làm cổ đông mua cổ phần CTCP Cơng ty cổ phần có SAI quyền định phát hành Căn khoản 1, điều 113 LDN 2014 cổ phần phổ thông cổ “1 Cơng ty cổ phần phải có cổ phần phổ thông Người sở hữu cổ phần phổ thông phần ưu đãi cổ đơng phổ thơng Ngồi cổ phần phổ thơng, cơng ty cổ phần có cổ phần ưu đãi Người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi cổ đơng ưu đãi.” Cổ đơng có quyền tự SAI chuyển nhượng cổ phần Có trường hợp bị hạn chế quyền chuyển nhượng cổ phần: Cổ phần ưu đãi biểu không chuyển nhượng (Khoản Điều 116 LDN 2014) Trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đơng sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho người khơng phải cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông (Khoản Điều 119 LDN 2014) Trường hợp điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần (Khoản Điều 126 LDN 2014) Bài 7: Câu hỏi Đáp án & giải thích Việc tiếp nhận thành viên ln làm tăng vốn SAI điều lệ cơng ty Có nhiều trường hợp tiếp nhận thành viên không làm tăng vốn điều lệ cơng ty ví dụ chuyển nhượng; tặng cho; thừa kế phần vốn góp; trả nợ phần vốn góp (Điều 53,54 LDN 2014) Người thành viên công ty trách nhiệm hữu SAI hạn hai thành viên trở lên tặng cho phần vốn góp “Điều 54 Xử lý phần vốn góp số trường hợp đặc cơng ty đương nhiên trở thành thành biệt viên công ty Thành viên có quyền tặng cho phần tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác Trường hợp người tặng cho vợ, chồng, cha, mẹ, con, người có quan hệ họ hàng đến hàng thừa kế thứ ba đương nhiên thành viên công ty Trường hợp người tặng cho người khác trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp thuận.” Hội đồng thành viên Công ty TNHH khơng ĐÚNG có quyền từ chối tư cách thành viên người thừa kế “Điều 54 Xử lý phần vốn góp số trường hợp đặc thành viên cá nhân chết biệt Trường hợp thành viên cá nhân chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên cơng ty.” ... định trái với tinh thần Hiến pháp Bởi có Luật có quyền hạn chế quyền tự kinh doanh; văn luật Chính phủ ban hành khơng thể tác động hạn chế quyền tự kinh doanh Bài tập 3.2: Câu hỏi Đáp án & giải... thích Giám đốc người đại diện theo pháp SAI luật doanh nghiệp tư nhân Căn khoản Điều 185 LDN2014 ? ?Chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp.” Chủ doanh nghiệp tư nhân không SAI... thuê doanh nghiệp ĐÚNG tư nhân, chủ doanh nghiệp tư nhân Căn Điều 186 LDN 2014 phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với ? ?Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền cho thuê toàn doanh nghiệp tư cách chủ