Đang tải... (xem toàn văn)
Bài viết tập hợp quy định của pháp luật Việt Nam điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại của các doanh nghiệp nước ngoài, trên cơ sở đó đưa ra một số vấn đề cần được quan tâm hoàn thiện trong thời gian tới.
Khoa học Xã hội Nhân văn Nhượng quyền thương mại doanh nghiệp nước theo quy định pháp luật Việt Nam Nguyễn Ngọc Hồng Dương* Khoa Pháp luật thương mại quốc tế, Trường Đại học Luật Hà Nội Ngày nhận 12/12/2020; ngày chuyển phản biện 20/12/2020; ngày nhận phản biện 23/1/2021; ngày chấp nhận đăng 1/2/2021 Tóm tắt: Hoạt động nhượng quyền thương mại quốc tế bùng nổ tồn giới Có người cho rằng, nhà nhượng quyền mở rộng hệ thống quốc tế nhằm đáp ứng yêu cầu nhà nhận quyền tiềm năng, có ý kiến lại khẳng định, nhà nhượng quyền phát triển giới để đạt lợi nhuận từ thị trường tiềm vượt qua thị trường nội địa bão hòa phát triển gây dựng thương hiệu Điều đáng quan tâm năm qua, thị trường nhượng quyền Việt Nam phát triển mạnh với tên tuổi McDonalds, Baskin Robbins, Pizza Hut, Burger King, Lotteria, BBQ Chicken… Là quốc gia dân số trẻ mong muốn thử nghiệm “thương hiệu” mới, Việt Nam điểm đến hấp dẫn đầy tiềm nhà nhượng quyền Do đó, việc hồn thiện hệ thống pháp luật để tạo môi trường thu hút đầu tư vấn đề tiên cần thực sớm Trong khuôn khổ viết này, tác giả tập hợp quy định pháp luật Việt Nam điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại doanh nghiệp nước ngồi, sở đưa số vấn đề cần quan tâm hoàn thiện thời gian tới Từ khóa: nhượng quyền thương mại, nhượng quyền thương mại quốc tế, pháp luật Việt Nam Chỉ số phân loại: 5.5 Nhượng quyền thương mại doanh nghiệp nước Việt Nam Khái niệm Kể từ Luật Thương mại (2005) đời [1], có định nghĩa cụ thể nhượng quyền thương mại Điều 284 quy định: “Nhượng quyền thương mại hoạt động thương mại, theo bên nhượng quyền cho phép yêu cầu bên nhận quyền quyền tự tiến hành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo điều kiện sau: Việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ tiến hành theo cách thức tổ chức kinh doanh bên nhượng quyền quy định gắn với nhãn hiệu hàng hố, tên thương mại, bí kinh doanh, hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo bên nhượng quyền; Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát trợ giúp cho bên nhận quyền việc điều hành công việc kinh doanh” Với định nghĩa này, pháp luật thương mại Việt Nam khẳng định hoạt động nhượng quyền thương mại hoạt động thương mại độc lập, hoạt động phải thương nhân thực có mục đích kinh doanh Ngồi ra, định nghĩa rõ tính chất ràng buộc qua lại bên có liên quan, khẳng định giám sát bên nhượng quyền bên nhận quyền thương mại [2] Tuy nhiên, chưa bao quát hết nội dung hoạt động này, cụ thể đối tượng sở hữu trí tuệ nhượng quyền thương mại bao trùm nhiều số đối tượng nêu Điều 284 Các đối tượng sở hữu trí tuệ khác kiểu dáng cơng nghiệp, sáng chế, giải pháp hữu ích… khơng nêu ra, thuật ngữ “nhãn hiệu hàng hóa” sử dụng chưa cập nhật theo Bộ luật Dân 2005 Luật Sở hữu trí tuệ năm 2005 (khi hai văn pháp luật * đời, “nhãn hiệu” thay cho “nhãn hiệu hàng hóa”) Đặc điểm hoạt động nhượng quyền thương mại Về chủ thể, hoạt động nhượng quyền thương mại, nhà nhượng quyền cần có thương hiệu mạnh để tạo niềm tin ủng hộ bên nhận quyền khách hàng nhằm đảm bảo hội thành công cho hệ thống [3] Hơn nữa, mơ hình nhượng quyền cần trải nghiệm thực tế chứng minh có thành cơng hiệu quả, có bí kinh doanh vượt trội đem lại lợi kinh doanh Bên nhận quyền doanh nghiệp độc lập mặt pháp lý, tài đầu tư, đồng thời chấp nhận rủi ro vốn bỏ để thực việc tham gia vào hệ thống nhượng quyền bên nhượng quyền [3] Chính độc lập mặt pháp lý, bên nhận quyền tiến hành hoạt động nhượng quyền thương mại phải chịu trách nhiệm pháp lý độc lập với nhà nhượng quyền hoạt động kinh doanh Mặc dù có tư cách pháp lý độc lập bên nhượng quyền bên nhận quyền ln tồn mối quan hệ gắn bó mật thiết Khi mở rộng mơ hình kinh doanh, bên nhượng quyền phải đối mặt với nguy bị suy giảm uy tín thương mại bên nhận quyền khơng thực cam kết Do bên nhượng quyền phải kiểm soát trợ giúp cho bên nhận quyền, khiến bên nhận quyền phải tuân thủ chặt chẽ mô hình kinh doanh giúp bảo vệ thương hiệu bên nhượng quyền [4] Về đối tượng, nay, đối tượng hoạt động nhượng quyền thương mại hay “quyền thương mại” phát triển phong phú, bí kinh doanh, tên thương mại, nhãn hiệu, công nghệ Email: hongduongng@gmail.com 63(4) 4.2021 34 Khoa học Xã hội Nhân văn Franchising of foreign enterprises under Vietnam law Ngoc Hong Duong Nguyen* Faculty of International Trade Law, Hanoi Law University Received 12 December 2020; accepted February 2021 Abstract: International franchising is booming around the world Some people believe that franchisors expand the system internationally to meet the requirements of potential franchisees There are also researches showing that franchisors expand their market to the world to gain profits beyond the saturated domestic market and develop their brand Over the past years, the franchise market in Vietnam has grown rapidly with names such as McDonalds, Baskin Robbins, Pizza Hut, Burger King, Lotteria, BBQ Chicken With a young population and people are interested in new brands, Vietnam will remain a potentially attractive destination for franchisors Therefore, the improvement of the legal system to create an investment-attracting environment to be a prerequisite issue and needs to be done early today In the article, the author will synthesize the provisions of Vietnamese laws governing the franchising activities of foreign enterprises, thereby giving out the issues that need giving some improvement in the current context Keywords: franchising, Vietnamese law international franchising, Classification number: 5.5 sản xuất tổng hợp tất quyền hầu hết đối tượng quyền sở hữu trí tuệ để bên nhận quyền sử dụng để tạo sản phẩm, dịch vụ giống với sản phẩm dịch vụ mà bên nhượng quyền tạo Khi chưa có khái niệm thức “quyền thương mại” nội dung “quyền thương mại” phụ thuộc vào giải thích bên quan hệ nhượng quyền thương mại cụ thể Tuy nhiên, quyền thương mại gồm quyền sở hữu cơng nghiệp cách thức kinh doanh, bí kinh doanh, cách thức quản lý, điều hành hệ thống… Về tính đồng tính hệ thống: tính đồng hệ thống đặc trưng thiếu quan hệ nhượng quyền thương mại Mục đích bên nhượng quyền chấp nhận nhượng quyền cho người khác để mở rộng hệ thống sản xuất, phân phối hàng hóa cung ứng dịch vụ Ở hầu hết sở nhượng quyền, dù vị trí địa lý nào, phải đạt tiêu chuẩn theo mơ hình thiết kế trước với ý tưởng bên nhượng quyền [2] Ví dụ, yêu cầu cần thiết bên nhận quyền bảo đảm chuỗi cửa hàng kinh doanh phải tuân thủ mơ hình 63(4) 4.2021 kinh doanh bên nhượng quyền đề Như thời điểm KFC đưa vào thị trường Việt Nam, không giống quốc gia quen thuộc với hệ thống đồ ăn nhanh, người tiêu dùng Việt Nam có hội tiếp cận với mơ hình cung cấp dịch vụ ăn uống tự phục vụ Hệ thống nhượng quyền KFC tạo trải nghiệm với người tiêu dùng họ tự gọi quầy, tự nhận đồ, sau ăn xong tự dọn dẹp bàn trước Về giám sát hỗ trợ liên tục bên nhượng quyền bên nhận quyền: quyền kiểm soát hỗ trợ bên nhượng quyền điều hành hoạt động kinh doanh bên nhận quyền pháp luật đa số quốc gia giới thừa nhận Theo Điều 2.1, Chương 1, Đạo luật Công giao dịch nhượng quyền thương mại Hàn Quốc, bên nhượng quyền yêu cầu “hỗ trợ, đào tạo kiểm soát” bên nhận quyền theo cách thức kinh doanh Tại Malaysia, trách nhiệm bên nhượng quyền quy định Đạo luật Nhượng quyền thương mại 1998, Phần 1, Mục (d): “hỗ trợ bên nhận quyền vận hành công việc kinh doanh mình, bao gồm trợ giúp hỗ trợ cung cấp tài liệu, dịch vụ, đào tạo, tiếp thị, kinh doanh cơng nghệ”1 Theo đó, bên nhượng quyền định kỳ đột xuất kiểm tra việc thực quyền thương mại bên nhận quyền nhằm bảo đảm thống hệ thống nhượng quyền thương mại ổn định chất lượng hàng hóa, dịch vụ Bên cạnh kiểm tra, giám sát, bên nhượng quyền cịn có nghĩa vụ đưa hỗ trợ cần thiết cho bên nhận quyền suốt trình hoạt động nhượng quyền để giúp cho bên nhận quyền thực phương thức kinh doanh hoạt động kinh doanh hiệu Về nhượng quyền thương mại quốc tế Hiện pháp luật Việt Nam chưa đưa khái niệm cụ thể cho vấn đề Dựa khái niệm nhượng quyền thương mại trên, hiểu nhượng quyền thương mại quốc tế có phạm vi rộng Thơng thường, nhượng quyền thương mại quốc tế hiểu hoạt động nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngồi Do vậy, dựa định nghĩa nhượng quyền thương mại Điều 284 Luật Thương mại 2005 [1] định nghĩa quan hệ có yếu tố nước ngồi theo Điều 663 Bộ luật Dân 2015 [5], hiểu nhượng quyền thương mại quốc tế gồm yếu tố: 1) Một hoạt động nhượng quyền thương mại; 2) Có yếu tố nước ngồi, yếu tố nước ngồi bên tham gia cá nhân, pháp nhân nước ngoài, việc xác lập, thay đổi, thực chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại nước Đối với trường hợp “đối tượng quan hệ dân nước ngồi” theo Điều 663 số ý kiến cho rằng, đối tượng nhượng quyền thương mại “quyền thương mại”, tức tài sản vô hình khó xác định vị trí địa lý Do vậy, hoạt động nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngồi khó phát sinh từ việc đối tượng hoạt động nhượng quyền thương mại nước ngồi mà bắt nguồn từ chủ thể pháp nhân nước kiện xác lập thay đổi chấm dứt hoạt động diễn nước ngồi Mark Abell (2020), The regulation of franchising around the world, https://thelawreviews co.uk/edition/the-franchise-law-review-edition-7/1214094/the-regulation-of-franchisingaround-the-world 35 Khoa học Xã hội Nhân văn Phương thức thâm nhập thị trường quốc tế doanh nghiệp nhượng quyền Nhượng quyền trực tiếp (direct franchising) Nhượng quyền thương mại trực tiếp việc bên nhượng quyền trực tiếp giao kết hợp đồng nhượng quyền bên nhận quyền quốc gia tiếp nhận mà khơng có can thiệp bên thứ ba [6] Lợi ích cho bên nhượng quyền thiết lập mối quan hệ mật thiết với bên nhận quyền tiến hành nhiều kiểm tra để đảm bảo có tương lai triển vọng thị trường Hơn trì hoạt động địa phương đem lại lợi ích cho nhà nhượng quyền, cung cấp cho bên nhận quyền bí kinh doanh, đào tạo hỗ trợ cần thiết để đảm bảo nhà nhận quyền địa phương điều hành hoạt động sở nhượng quyền dựa tiêu chuẩn thương hiệu cách thức bên nhượng quyền yêu cầu [7] Tuy nhiên, nhượng quyền thương mại trực tiếp hạn chế tốc độ lẫn quy mô việc mở rộng hệ thống nhượng quyền tính chất phức tạp đàm phán, kiểm soát cung cấp hỗ trợ cho bên nhận quyền từ nước đầu tư [6] Nhượng quyền thương mại chung (master franchising) Hợp đồng nhượng quyền thương mại chung lựa chọn phổ biến nhượng quyền thương mại quốc tế Đối với phương thức này, người nhận quyền có nhiều quyền Ngồi quyền mở khai thác cửa hàng nhượng quyền phạm vi khu vực xác định, cho phép người nhận quyền bán cửa hàng nhượng quyền cho người khác phạm vi khu vực đó, gọi nhượng quyền lại (sub-franchise) [8] Nhượng quyền thương mại chung đem lại cho bên nhượng quyền nhiều lợi ích, có tốc độ tiếp cận thị trường nhanh, hệ thống phát triển nhanh, chi phí cho vốn thấp tận dụng vốn hiểu biết đối tác địa phương môi trường kinh doanh nước tiếp nhận nhượng quyền Tuy nhiên, bên nhượng quyền hội tiếp cận kiểm soát trực tiếp bên nhận quyền thị trường quốc gia tiếp nhận, phải đối mặt với nguy lý lựa chọn hạn chế đối tác nhận quyền rủi ro thương hiệu bị ảnh hưởng tiêu cực [8] Hợp đồng phát triển khu vực (area development agreement) Đối với hợp đồng phát triển khu vực, người nhận quyền có quyền mở nhiều cửa hàng nhượng quyền phạm vi khu vực khoảng thời gian xác định [9] Thông thường với phương thức nhượng quyền này, nhượng quyền lại không phép, nhà phát triển khu vực (bên nhận quyền) có trách nhiệm thành lập sở kinh doanh khu vực giám sát hoạt động khu vực thường xun [7] Lợi ích cho bên nhượng quyền hợp đồng phát triển khu vực bên nhận quyền lúc làm việc với nhiều đối tác nhượng quyền giúp cho nhà nhượng quyền phát triển hệ thống nhanh chóng dù phải làm việc với nhà nhận quyền [7] Bên cạnh đó, nhà nhượng quyền phải chịu thiệt hại nghiêm trọng bên nhận quyền thất bại sở thuộc quyền sở hữu bên nhận quyền [8] Liên doanh (joint venture) Về chất, phương thức liên doanh hình 63(4) 4.2021 thức nhượng quyền, mà hợp đồng hai bên nhằm tham gia phát triển công việc kinh doanh [7] Trong phương thức tiếp cận này, bên nhượng quyền ký kết hợp đồng liên doanh với đối tác công dân quốc gia nhận quyền Công ty liên doanh thường thành lập thỏa thuận coi mối quan hệ hợp đồng Bên nhượng quyền giao kết hợp đồng phát triển khu vực hợp đồng nhượng quyền chung với công ty liên doanh, tạo mạng lưới sở thuộc sở hữu công ty liên doanh hay sở nhượng quyền Vì thế, liên doanh có ưu nhược điểm tương tự với hợp đồng nhượng quyền chung hợp đồng phát triển khu vực Thơng qua liên doanh, bên nhượng quyền có kiểm soát hệ thống nhượng quyền tài sản trí tuệ Tuy nhiên, liên doanh hoạt động khơng dự tính bên nhượng quyền bất đồng lợi ích bên nhượng quyền đối tác Tiếp cận hình thức liên doanh áp dụng quốc gia có khác biệt lớn mặt văn hóa bên nhượng quyền cần đối tác người có kiến thức địa phương [8] Công ty (subsidiary) Công ty doanh nghiệp nhượng quyền nước đầu tư thực thể pháp lý có vị pháp lý độc lập tách biệt với công ty nhượng quyền Công ty tự mở sở ký hợp đồng nhượng quyền với bên nhận quyền quốc gia nhận quyền Vì có cơng ty này, bên nhận quyền điểu khiển hiệu quyền sở hữu trí tuệ, mở sở thử nghiệm để kiểm tra thị trường, đào tạo cung cấp hỗ trợ cho bên nhận quyền Tuy nhiên, việc thành lập cơng ty địi hỏi thêm số khoản chi phí cam kết ràng buộc từ phía nhượng quyền [8] Chi nhánh (branch) Một chi nhánh, công ty con, giúp cho bên nhượng quyền thử hệ thống nhượng quyền, đào tạo cung cấp hỗ trợ cho bên nhận quyền Việc thành lập chi nhánh yêu cầu nguồn tài ban đầu quản lý đỡ tốn việc lập công ty Tuy nhiên, chi nhánh thực thể pháp lý độc lập nhà nhượng quyền phải đảm nhận trách nhiệm pháp lý chi nhánh quốc gia nhận quyền Thông thường việc lựa chọn thành lập công ty hay chi nhánh nhà nhượng quyền phụ thuộc vào quy định thuế [8] Đại diện khu vực (area represenatives) Về chất, hợp đồng đại diện khu vực khơng coi hình thức nhượng quyền thương mại đơi lựa chọn thay nhà nhượng quyền muốn phát triển hoạt động kinh doanh nước ngồi Nó thiên chất hợp đồng cung cấp dịch vụ với đại diện khu vực tư cách bên nhượng quyền bên nhận quyền trả khoản tiền đồng thời phải cung cấp cho họ hướng dẫn, huấn luyện… Với cách thức này, nhà nhượng quyền nắm giữ quyền kiểm sốt bên nhận quyền, khơng giống hình thức nhượng quyền chung hay phát triển khu vực Hơn nữa, hợp đồng đại diện khu vực chấm dứt cách dễ dàng, bên nhượng quyền cần hủy đại diện “Điểm trừ” hình thức rủi ro tiềm mà đại diện khu vực gây hỗ trợ bên nhận quyền Khi đó, bên nhượng quyền phải lường trước hoạt động đại diện khu vực bên nhận quyền 36 Khoa học Xã hội Nhân văn Pháp luật điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại doanh nghiệp nước Việt Nam Điều kiện hoạt động nhượng quyền thương mại Đối với bên nhượng quyền, theo Điều Nghị định 352 thì: a “Hệ thống kinh doanh dự định dùng để nhượng quyền hoạt động năm Trường hợp thương nhân Việt Nam Bên nhận quyền sơ cấp từ Bên nhượng quyền nước ngoài, thương nhân Việt Nam phải kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại năm Việt Nam trước tiến hành cấp lại quyền thương mại” Điều kiện áp dụng thương nhân Việt Nam trước mua hệ thống kinh doanh phải có trải nghiệm thị trường để có kinh nghiệm đánh giá khả sinh lời lĩnh vực trước tiến hành hoạt động kinh doanh theo hợp đồng nhượng quyền Ở đây, thấy pháp luật đưa quy định nhằm bảo vệ doanh nghiệp nước, bảo đảm doanh nghiệp nước phải có kinh nghiệm định trước mua hệ thống kinh doanh b “Đã đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại với quan có thẩm quyền theo quy định Điều 18 Nghị định này” Theo Điều 18 Nghị định 35, Bộ Thương mại3 thực đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại từ nước vào Việt Nam, bao gồm hoạt động nhượng quyền thương mại từ khu chế xuất, khu phi thuế quan khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật Việt Nam yêu cầu hoạt động nhượng quyền thương mại mà bên nhượng quyền doanh nghiệp nước ngồi phải đăng ký hoạt động với Bộ Cơng Thương, cịn doanh nghiệp nước thực thủ tục báo cáo Điều dẫn tới vấn đề nảy sinh trở thành thành viên WTO Hiệp định chung thương mại dịch vụ GATS, Việt Nam phải tuân thủ nguyên tắc tối huệ quốc (MFN), mà với quy định khác biệt điều kiện hoạt động nhượng quyền thương mại doanh nghiệp nước doanh nghiệp nước liệu có đảm bảo tuân thủ nguyên tắc hay không Tuy nhiên, Nghị định 08/2018/NĐ-CP đời loại bỏ điều kiện này, thể pháp luật hướng tới việc coi hoạt động nhượng quyền thương mại hoạt động thương mại mà bên tự giao kết hợp đồng ràng buộc qua hợp đồng Liên quan tới vấn đề đăng ký nhượng quyền, pháp luật Việt Nam bộc lộ số điểm là: thương nhân nhượng quyền có nghĩa vụ đơn phương đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại với quan nhà nước có thẩm quyền Tuy nhiên, trường hợp xóa hoạt động nhượng quyền thương mại theo quy định Điều 22.1 Nghị định 35, khơng có trường hợp thể ý chí muốn chấm dứt hoạt động nhượng quyền thương mại bên tham gia nhượng quyền [2] Vì vậy, trường hợp bên nhượng quyền tiến hành xong đăng ký nhượng quyền lý mà khơng thể tiếp tục hoạt động nhượng quyền, việc thiếu quy định pháp luật rút đơn đăng ký nhượng quyền dẫn đến tình trạng có doanh nghiệp đăng ký khơng hoạt động, gây khó khăn cho cơng tác quản lý hệ thống Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/3/2006 Chính phủ quy định chi tiết Luật Thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại. nhượng quyền quan nhà nước c “Hàng hóa, dịch vụ kinh doanh thuộc đối tượng quyền thương mại không vi phạm quy định Điều Nghị định này” Theo Điều Nghị định 35 hàng hóa, dịch vụ kinh doanh thuộc đối tượng hoạt động nhượng quyền thương mại hàng hóa, dịch vụ khơng thuộc Danh mục hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh Trường hợp hàng hóa, dịch vụ thuộc Danh mục Danh mục hàng hóa, dịch vụ kinh doanh có điều kiện, doanh nghiệp kinh doanh sau quan quản lý ngành cấp Giấy phép kinh doanh, giấy tờ có giá trị tương đương có đủ điều kiện kinh doanh Đối với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước chuyên hoạt động mua bán hàng hóa hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa muốn tiến hành hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam, quy định nêu Điều nêu trên, doanh nghiệp thực hoạt động nhượng quyền thương mại mặt hàng mà doanh nghiệp kinh doanh dịch vụ phân phối theo cam kết quốc tế Việt Nam Hơn nữa, Việt Nam gia nhập WTO, Ban công tác việc gia nhập WTO Việt Nam đưa Biểu cam kết cụ thể dịch vụ, bên cạnh Việt Nam ký kết điều ước song phương với quốc gia Hoa Kỳ, Trung Quốc, Úc… Vì vậy, tiến hành hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước doanh nghiệp nhượng quyền thương mại doanh nghiệp nước đến từ quốc gia thành viên WTO phải tuân theo lộ trình cam kết mở cửa lĩnh vực hàng hóa dịch vụ mà Việt Nam ký kết, đồng thời phải tuân thủ điều ước song phương mà hai bên ký kết Đối với bên nhận quyền, trước quy định hướng dẫn nhận nhượng quyền thương mại thương nhân phép nhận quyền thương mại có đăng ký kinh doanh ngành nghề phù hợp với đối tượng quyền thương mại Tuy nhiên, vào Nghị định 08/2018/NĐ-CP sửa đổi số nghị định liên quan đến điều kiện đầu tư kinh doanh thuộc phạm vi quản lý nhà nước Bộ Cơng Thương4 quy định điều kiện bị bãi bỏ, có nghĩa Nhà nước khơng cịn quy định điều kiện bên nhận nhượng quyền thương mại Trong trường hợp thương nhân (Việt Nam) bên nhận quyền sau thời gian muốn nhượng quyền lại cho bên khác, pháp luật yêu cầu bên Việt Nam phải kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại năm trước tiến hành cấp lại quyền thương mại Yêu cầu cung cấp thông tin Đối với bên nhượng quyền, theo Nghị định 35, bên nhượng quyền phải cung cấp tài liệu quy định cho bên nhận quyền 15 ngày trước ký kết hợp đồng nhượng quyền thương mại Việc đưa thông tin chi tiết cho bên nhận quyền giúp cho nhà nhận quyền dự kiến hiểu rõ nhà nhượng quyền, quy định bên suốt trình thực rõ ràng giúp cho nhà nhận quyền đánh giá lại khả Nay Bộ Công Thương 63(4) 4.2021 Nghị định 08/2018/NĐ-CP ngày 25/1/2018 Chính phủ sửa đổi số nghị định liên quan đến điều kiện đầu tư kinh doanh thuộc phạm vi quản lý nhà nước Bộ Công Thương 37 Khoa học Xã hội Nhân văn mình, đánh giá lại khả theo đuổi với nhà nhượng quyền tương lai Vì trở thành nhà nhận quyền cam kết trọn vẹn nhà nhượng quyền chia sẻ thành cơng khó khăn suốt q trình hợp tác [3] Hiện nay, mà hoạt động nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngồi chủ yếu doanh nghiệp Việt Nam mua lại hệ thống kinh doanh nhà nhượng quyền nước ngồi nhà nhận quyền (Việt Nam) cần phải có đủ thời gian để nghiên cứu tìm hiểu nhằm đánh giá khả kinh doanh hệ thống, tránh rủi ro trước ký kết hợp đồng Đối với bên dự kiến nhận quyền, hoạt động nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền trao quyền thương mại mình, bao gồm thương hiệu gây dựng nên bí mật kinh doanh, cho đối tác khác gây nhiều rủi ro vấn đề nắm giữ ưu cạnh tranh, bên nhận quyền thất bại ảnh hưởng đáng kể tới bên nhượng quyền Vì bên nhượng quyền có quyền u cầu bên nhận quyền cung cấp thơng tin cách hợp lý để định trao quyền cho bên dự kiến nhận quyền Hợp đồng nhượng quyền thương mại quốc tế Định nghĩa hợp đồng nhượng quyền thương mại quốc tế: Điều 285 Luật Thương mại 2005 [1] đề cập thuật ngữ “hợp đồng nhượng quyền thương mại” Nghị định 35 định nghĩa “hợp đồng phát triển quyền thương mại”, “hợp đồng nhượng quyền thương mại thứ cấp” đề cập đến thuật ngữ “hợp đồng nhượng quyền thương mại” khơng đưa định nghĩa mà nói hình thức hợp đồng nhượng quyền thương mại Dù vậy, dựa vào định nghĩa hoạt động nhượng quyền thương mại quốc tế đề cập, hiểu hợp đồng nhượng quyền thương mại quốc tế trước hết hợp đồng thương mại Nếu theo quy định mang tính chung cho quan hệ dân yếu tố định tính quốc tế hay yếu tố nước ngồi rơi vào chủ thể, kiện pháp lý đối tượng quan hệ Cụ thể hơn, hợp đồng nhượng quyền thương mại doanh nghiệp nước Việt Nam trước hết bên nhượng quyền phải thương nhân nước ngồi [5] Cịn phía bên nhận quyền, thương nhân Việt Nam thương nhân nước ngồi có trụ sở Việt Nam tiến hành hoạt động kinh doanh Việt Nam Tuy nhiên, hoạt động nhượng quyền thương mại phải tiến hành lãnh thổ Việt Nam Một hợp đồng nhượng quyền thương mại quốc tế phải đạt hai mục đích bản: (1) điều khoản hợp đồng phải đầy đủ, rõ ràng, xác để ràng buộc bên quan hệ hợp đồng giải vướng mắc nảy sinh trình thực hợp đồng; (2) bảo vệ quyền lợi bên đặc biệt quyền sở hữu trí tuệ bên giao quyền kinh doanh Bên nhượng quyền cần phải biết thêm rằng, theo pháp luật Việt Nam, có điểm khơng rõ ràng hợp đồng nhượng quyền thương mại tịa án thường có xu hướng giải thích điểm theo hướng có lợi cho bên nhận quyền với lý bên giao quyền người soạn thảo hợp đồng [10] “Trong trường hợp bên mạnh đưa vào hợp đồng nội dung bất lợi cho bên yếu giải thích hợp đồng phải theo hướng có lợi cho bên yếu thế” (Khoản 8, Điều 409 Bộ luật Dân [5]) 63(4) 4.2021 Chủ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại doanh nghiệp nước Việt Nam: lực chủ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại nước ngồi Việt Nam Nghị định 35 quy định rõ điều kiện dành cho thương nhân nhượng quyền thương nhân nhận quyền dù thương nhân Việt Nam hay thương nhân nước ngồi Theo đó, chủ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại nước Việt Nam cần thỏa mãn điều kiện giống chủ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại nói chung [5] Theo lộ trình cam kết mở cửa thị trường bán lẻ sau WTO, Việt Nam ban hành số quy định Từ ngày 1/1/2008, Việt Nam phép liên doanh lĩnh vực nhượng quyền thương mại không hạn chế mức góp vốn từ phía nước ngồi; từ ngày 1/1/2009, phía nước ngồi thành lập doanh nghiệp 100% vốn nước Tức kể từ thời điểm này, doanh nghiệp Việt Nam nước đối xử bình đẳng ngang trước pháp luật Nội dung cần ý hợp đồng nhượng quyền thương mại: vấn đề này, Điều 11 Nghị định 35 quy định: “Trong trường hợp bên lựa chọn áp dụng luật Việt Nam, hợp đồng nhượng quyền thương mại có nội dung chủ yếu sau đây…” Điều chứng tỏ pháp luật Việt Nam không áp đặt quy định nội dung bắt buộc phải có hợp đồng nhượng quyền thương mại mà tùy theo hợp đồng cụ thể bên tự thỏa thuận đưa điều khoản mà hai đồng thuận Mặc dù vậy, hợp đồng nhượng quyền thương mại quốc tế, vấn đề quan giải tranh chấp luật áp dụng cho hợp đồng vấn đề bên cần quan tâm giao kết hợp đồng Điều 11 Nghị định 35 quy định, pháp luật thương mại Việt Nam không ấn định hệ thống pháp luật áp dụng để điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngồi Do vậy, bên hồn tồn thỏa thuận để lựa chọn hệ thống pháp luật để điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại Trong trường hợp hợp đồng khơng có điều khoản luật áp dụng việc xem xét luật áp dụng để điều chỉnh nội dung hợp đồng nhượng quyền thương mại quốc tế vận dụng hợp đồng nói chung theo Điều 683 Bộ luật Dân 2015 [5] Khác với hợp đồng nhượng quyền thương mại nước, hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngồi hồn tồn giải quan tài phán nước ngồi hồn tồn có khả bị chi phối hệ thống pháp luật nước ngồi điều ước quốc tế có liên quan Cho dù tranh chấp xảy lúc bên nghĩ tới chuyện quan tài phán, với hợp đồng có yếu tố nước ngồi nói chung quan tài phán nước có thẩm quyền giải lại đóng vai trị quan trọng cho vấn đề luật áp dụng - có nghĩa tới kết phán sau Lý khơng có điều ước quốc tế có liên quan điều chỉnh quan tài phán nước sử dụng hệ thống pháp luật nước để xem xét vấn đề hợp đồng [11] “Sử dụng ngay” sử dụng quy phạm xung đột quy phạm thực chất (nếu pháp luật nước có quy phạm thực chất trực tiếp điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngồi) Do trường hợp phải sử dụng pháp luật nước có quan tài phán thụ lý vụ việc, việc lựa chọn quan tài phán để giải tranh chấp ảnh hưởng trực tiếp đến việc 38 Khoa học Xã hội Nhân văn áp dụng pháp luật thực chất để điều chỉnh hợp đồng Đây điều đáng lưu ý cho thương nhân Việt Nam thực nhượng quyền thương mại Giải pháp an toàn cho thương nhân Việt Nam có lẽ lựa chọn trọng tài tòa án Việt Nam Khi thương nhân Việt Nam có lợi chi phí am hiểu luật pháp Một số khuyến nghị nhằm nâng cao hiệu hoạt động nhượng quyền thương mại doanh nghiệp nước Việt Nam Hồn thiện quy định hình thức nhượng quyền thương mại Việc thiếu hụt quy định hình thức nhượng quyền thương mại nguyên nhân làm cho chế định pháp luật điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại sơ sài không hiệu Việc quy định rõ hình thức nhượng quyền thương mại không giúp cho doanh nghiệp nước ngồi nước có hình dung rõ nét tính đa dạng hoạt động nhượng quyền thương mại mà đưa cho chủ thể hình dung kiện pháp lý, hậu pháp lý xảy hình thức nhượng quyền thương mại [2] Đối với nhà chuyển nhượng quyền thương nhân nước ngồi việc quy định rõ ràng hình thức nhượng quyền thương mại giúp tránh sai phạm giao kết hợp đồng nhượng quyền thương mại Hoàn thiện quy định thủ tục rút đơn đăng ký nhượng quyền thương mại Như đề cập trên, chưa có quy định pháp luật quy định vấn đề rút đơn đăng ký nhượng quyền thương mại Việc bổ sung quy định giúp cho doanh nghiệp, cụ thể doanh nghiệp nước ngoài, đối tượng phải đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại gia nhập thị trường Việt Nam có vị chủ động, linh hoạt tạo cho doanh nghiệp quyền tự tiến hành hoạt động kinh doanh Hồn thiện quy định thời hạn chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại Nhiều chuyên gia cho để thúc đẩy phát triển hoạt động nhượng quyền thương mại thị trường Việt Nam cần nới lỏng quy định pháp luật để thu hút đầu tư từ nước vào Việt Nam Tuy nhiên vấn đề thời hạn hợp đồng nhượng quyền thương mại, pháp luật cần cân nhắc định rõ thời hạn tối thiểu cho hợp đồng thương mại Ý nghĩa việc đặt thời hạn tối thiểu để giúp cho hợp đồng nhượng quyền tiến hành thời gian vừa đủ để bên khai thác lợi ích từ hoạt động nhượng quyền thương mại Pháp luật cần bổ sung thêm số trường hợp chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại quy định rõ ràng buộc bên sau hợp đồng chấm dứt5 Hoàn thiện quy định sở hữu trí tuệ liên quan tới hoạt động nhượng quyền thương mại Pháp luật cần có quy định bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ tồn diện hoạt động nhượng quyền thương mại Quyền sở Xem thêm Vũ Đặng Hải Yến (2008), Những vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại nên kinh tế thị trường Việt Nam, Luận án tiến sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội hữu trí tuệ gồm tên thương mại, nhãn hiệu, bí kinh doanh… Đối với pháp luật số quốc gia khác, việc chuyển giao tên thương mại coi phần khó tách rời hoạt động nhượng quyền thương mại: Tiểu mục 77(5) Luật Cạnh tranh Canada quy định “một cơng ty liên kết bên cấp cho bên quyền sử dụng nhãn hiệu tên thương mại để xác định hoạt động kinh doanh bên cấp”6 Bên cạnh pháp luật Hoa Kỳ, Đức, Phần Lan ghi nhận việc bên nhận nhượng quyền sử dụng tên thương mại với nhãn hiệu, bí kinh doanh hoạt động kinh doanh Do vậy, Luật Sở hữu trí tuệ [12] cần phải xem xét đặt trường hợp ngoại lệ chuyển quyền sử dụng tên thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại, từ đảm bảo tính đồng cho thương nhân tiến hành chuyển giao “quyền thương mại” Hoàn thiện quy định pháp luật hạn chế cạnh tranh hợp đồng nhượng quyền thương mại Luật Cạnh tranh 2018 [13] đưa trường hợp mà thỏa thuận cạnh tranh bị cấm Tuy nhiên, tính đặc thù hoạt động nhượng quyền thương mại mà nhiều bên nhượng quyền phải đưa yêu cầu mâu thuẫn với quy định pháp luật vấn đề Vì vậy, pháp luật điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại tới cần đưa vào hợp đồng trường hợp ngoại lệ cụ thể mà pháp luật cho phép doanh nghiệp Nhà nước bảo vệ TÀI LIỆU THAM KHẢO [1] Quốc hội khóa XI (2005), Luật Thương mại 2005 (số 36/2005/QH11) ngày 14/6/2005 [2] Vũ Đặng Hải Yến (2008), Những vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại kinh tế thị trường Việt Nam, Luận án tiến sỹ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội [3] Nguyễn Khánh Trung (2008), Franchise: chọn hay không?, Nxb Đại học Quốc gia TP Hồ Chí Minh [4] Nguyễn Thị Dung (chủ biên) (2008), Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư - Những vấn đề pháp lý bản, Nxb Chính trị quốc gia [5] Quốc hội khóa XIII (2015), Bộ luật Dân 2015 (số 91/2015/QH13) ngày 24/11/2015 [6] Nguyễn Bá Bình (2008), “Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngồi theo pháp luật Việt Nam”, Tạp chí Luật học, số 5, tr.9-15 [7] Snell/Wilmer (2018), Alternatives to master franchising: area development agreements, area representatives and jointventures, www.swlaw.com [8] Nguyen Ba Binh (2012), The role and influence of Vietnam’s Franchise Law on the development of Franchising: a multiple case study, Dortoral thesis, University of New South Wales (Australia) [9] Nguyễn Đông Phong (chủ biên) (2009), Nhượng quyền thương mại Việt Nam, Nxb Đại học Kinh tế Quốc dân [10] Điêu Ngọc Tuấn (2009), “Những vấn đề nhượng quyền thương mại”, Tạp chí Tịa án nhân dân, số 9, tr.4-12 [11]vhttps://vietnamfranchise.wordpress.com/category/h%E1%BB%A3pd%E1%BB%93ng-nh%C6%B0%E1%BB%A3ng-quy%E1%BB%81nqu%E1%BB%91c-t%E1%BA%BF-international-franchise-agreement/, 05/05/2018 [12] Quốc hội khóa XI, XII, XIV (2005, 2009, 2019), Luật Sở hữu trí tuệ 2005 (số 50/2005/QH11) ngày 29/11/2005; Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Sở hữu trí tuệ (số 36/2009/QH12) ngày 19/6/2009; Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Kinh doanh bảo hiểm, Luật Sở hữu trí tuệ (số 42/2019/QH14) ngày 14/6/2019 [13] Quốc hội khóa XIV (2018), Luật Cạnh tranh 2018 (số 23/2018/QH14) ngày 12/6/2018 63(4) 4.2021 The OECD Secretariat (1994), Competition Policy and Vertical Restraints: Franchising Agreements, Organisation for Economic Co-operation and Development, p.241 39 ... động nhượng quy? ??n thương mại doanh nghiệp nước Việt Nam Hồn thiện quy định hình thức nhượng quy? ??n thương mại Việc thiếu hụt quy định hình thức nhượng quy? ??n thương mại nguyên nhân làm cho chế định. .. Việt Nam Bên nhận quy? ??n sơ cấp từ Bên nhượng quy? ??n nước ngồi, thương nhân Việt Nam phải kinh doanh theo phương thức nhượng quy? ??n thương mại năm Việt Nam trước tiến hành cấp lại quy? ??n thương mại? ??... Điều 409 Bộ luật Dân [5]) 63(4) 4.2021 Chủ thể hợp đồng nhượng quy? ??n thương mại doanh nghiệp nước Việt Nam: lực chủ thể hợp đồng nhượng quy? ??n thương mại nước Việt Nam Nghị định 35 quy định rõ điều