Bài viết phân tích quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành về các nguyên tắc chọn pháp luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế chủ yếu trên cơ sở so sánh quy định của Bộ luật dân sự năm 2005 với các điều ước quốc tế phổ biến liên quan, từ đó đưa ra đánh giá và kiến nghị hoàn thiện pháp luật hiện hành về việc giới hạn quyền lựa chọn hệ thống pháp luật của các bên trong hợp đồng cũng như xác định hệ thống pháp luật có mối liên hệ gắn bó nhất một cách hợp lí.
NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 5/2019 LÊ THỊ BÍCH THUỶ * Tóm tắt: Sự tăng lên mạnh mẽ ngày đa dạng, phức tạp hợp đồng thương mại quốc tế đòi hỏi điều chỉnh kịp thời, phù hợp pháp luật, kể pháp luật quốc gia pháp luật quốc tế Với tư cách nguồn chủ yếu điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại quốc tế, pháp luật Việt Nam có quy định vấn đề pháp lí cốt lõi quan hệ chọn pháp luật áp dụng Bài viết phân tích quy định pháp luật Việt Nam hành nguyên tắc chọn pháp luật áp dụng hợp đồng thương mại quốc tế chủ yếu sở so sánh quy định Bộ luật dân năm 2005 với điều ước quốc tế phổ biến liên quan, từ đưa đánh giá kiến nghị hoàn thiện pháp luật hành việc giới hạn quyền lựa chọn hệ thống pháp luật bên hợp đồng xác định hệ thống pháp luật có mối liên hệ gắn bó cách hợp lí Từ khố: Chọn pháp luật áp dụng; hợp đồng; nguyên tắc; thương mại quốc tế Nhận bài: 28/6/2018 Hoàn thành biên tập: 18/7/2019 Duyệt đăng: 30/7/2019 THE LAW APPLICABLE TO INTERNATIONAL COMMERCIAL CONTRACTS UNDER THE CURRENT LAW OF VIETNAM Abstract: While international commercial contracts have been strongly increased in parallel with their diversity and complexity, they are required to be duly regulated by the law, both national and international ones As a source of law regulating international commercial contract relationships, the law of Vietnam regulates one of the most essential issues of those relationships which is the choice of law The paper analyses the current legal provisions of Vietnam on principles of choice of law applicable to international commercial contracts in which it mainly compares the relevant provisions of the 2005 Civil Code and those of the related common international agreements On that basis, the paper offers some assessments and proposals for improving the current law on limiting the right to choice of law of contracting parties as well as properly determining the most related law Keywords: Choice of applicable law; contract; principle; international commerce Received: June 28th, 2018; Editing completed: July 18th, 2019; Acceptedforpublication: July 30th, 2019 Khái quát hợp đồng thương mại quốc tế vấn đề chọn pháp luật áp dụng 1.1 Hợp đồng thương mại quốc tế Về khái niệm hợp đồng thương mại quốc tế (HĐTMQT), pháp luật quốc gia * Giảng viên, Trường Đại học Luật Hà Nội E-mail: matryoshka_bt@hlu.edu.vn pháp luật quốc tế có nhiều định nghĩa khác nhau, với nhiều dấu hiệu nhận diện khác Bài viết, với mục đích tìm hiểu quy định pháp luật Việt Nam nên nhận diện loại hợp đồng theo quy định hành pháp luật Việt Nam, có đối chiếu với số điều ước quốc tế bật liên quan Trong Bộ nguyên tắc Viện thống 81 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 5/2019 tư pháp quốc tế (UNIDROIT) HĐTMQT (phiên 2004) không đưa định nghĩa HĐTMQT việc xác định loại hợp đồng dựa yếu tố “quốc tế” hợp đồng.(1) Yếu tố quốc tế không Bộ nguyên tắc cách cụ thể mà quy định “yếu tố quốc tế xác định nhiều cách” Trong đó, quy định trụ sở thương mại bên chủ thể hợp đồng đặt quốc gia khác xem yếu tố quốc tế hợp đồng Nội dung phù hợp với quy định Công ước Viên năm 1980 Liên hợp quốc hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế (sau gọi tắt Cơng ước Viên năm 1980);(2) Công ước La hay năm 1964 luật thống kí kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế… Bộ luật dân năm 2015 với tư cách đạo luật gốc áp dụng lĩnh vực dân nói chung, bao gồm lĩnh vực thương mại, khơng có quy định HĐTMQT Để xác định HĐTMQT theo quy định Bộ luật phải dựa sở quy định Điều 663 quan hệ dân có yếu tố nước ngồi nói chung Theo đó, quan hệ dân coi quan hệ dân có yếu tố nước thuộc trường hợp:(3) - Quan hệ dân có bên tham gia người nước ngoài, quan tổ chức nước ngoài; - Quan hệ dân có đối tượng tài sản diện nước ngoài; (1) Bộ nguyên tắc Viện thống tư pháp quốc tế UNIDROIT hợp đồng thương mại quốc tế, phiên PICC năm 2004 (2) Điều Điều Công ước Viên năm 1980 hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, Uỷ ban pháp luật thương mại quốc tế Liên hợp quốc (UNCITRAL) (3) Điều 663 Bộ luật dân năm 2015 82 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI - Quan hệ dân có kiện pháp lí làm xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ xảy nước Với tư cách loại quan hệ cụ thể quan hệ dân có yếu tố nước ngoài, quan hệ HĐTMQT xác định có ba yếu tố mặt chủ thể, khách thể kiện pháp lí nêu Luật thương mại năm 2005 Việt Nam văn chuyên ngành điều chỉnh hoạt động thương mại khơng có quy định HĐTMQT mà quy định việc mua bán hàng hố quốc tế hình thức HĐTMQT Theo đó, “mua bán hàng hố quốc tế thực hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập chuyển khẩu”.(4) Như vậy, vào quy định Luật thương mại năm 2005, yếu tố nước ngồi mua bán hàng hố quốc tế để xác định quan hệ HĐTMQT việc di chuyển hàng hoá qua biên giới, bao gồm: xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất tái nhập chuyển Theo đó, việc hàng hố chuyển dịch qua biên giới dấu hiệu để xác định việc mua bán hàng hố quốc tế Có thể thấy dù có nhiều dấu hiệu sử dụng để định nghĩa HĐTMQT định nghĩa loại hợp đồng thống chỗ xác định HĐTMQT phân biệt với hợp đồng thương mại nước tính quốc tế Hay nói cách khác, HĐTMQT ln có diện “yếu tố nước ngoài” Từ quy định pháp luật Việt Nam hành nói trên, khái quát: HĐTMQT thoả thuận kí kết thương nhân có trụ sở thương mại nằm lãnh thổ (4) Khoản Điều 27 Luật thương mại năm 2005 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 5/2019 quốc gia khác việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ thương mại quốc tế HĐTMQT có nhiều loại, chẳng hạn hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, hợp đồng cung ứng dịch vụ, hợp đồng chuyển giao công nghệ 1.2 Vấn đề chọn pháp luật điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế Đồng thời với thực trạng tăng lên giao lưu thương mại quốc tế, đương nhiên tranh chấp HĐTMQT tăng theo số lượng mức độ phức tạp Khi tranh chấp xảy mà khơng có quy định pháp luật, khơng có thoả thuận trước lựa chọn pháp luật áp dụng hợp đồng trước vào giải tranh chấp, quan có thẩm quyền bên tranh chấp phải đối mặt với vấn đề phức tạp pháp luật nước áp dụng việc xét xử pháp luật điều chỉnh hợp đồng thương mại nước có nội dung khác Ngay xảy tình khơng dự tính trước điều khoản hợp đồng điều khoản hợp đồng cần giải thích thêm thiếu sót cần phải giải quy phạm pháp luật nhằm xác định phạm vi trách nhiệm bên Như vậy, thấy việc chọn pháp luật áp dụng hợp đồng điều cần thiết, đặc biệt hợp đồng có yếu tố nước ngồi (trong có HĐTMQT) quan hệ hợp đồng thường liên quan đến hai hệ thống pháp luật quốc gia xuất hiện tượng đặc thù tượng xung đột pháp luật Việc bên khơng có dự tính sẵn cho việc chọn pháp luật áp dụng dẫn đến tốn chậm trễ giải tranh chấp Vì quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngồi NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI nói chung, HĐTMQT nói riêng, việc cho phép bên quan hệ hợp đồng chủ động tự thoả thuận lựa chọn pháp luật áp dụng quy định quan trọng thừa nhận rộng rãi giới từ trước đến nay.(5) Pháp luật lựa chọn để áp dụng điều chỉnh HĐTMQT có hai chức năng, vai trò bản: nhất, pháp luật lựa chọn để áp dụng sở định hướng cho hành vi bên hợp đồng R ràng, pháp luật hợp đồng nước khác có nhiều quy định không giống dụ: theo pháp luật Việt Nam, hành vi đối tác coi vi phạm hợp đồng theo luật áp dụng cho hợp đồng bên lựa chọn hành vi khơng coi vi phạm hợp đồng; nhiều trường hợp theo pháp luật Việt Nam thời hiệu khởi kiện vi phạm hợp đồng đ hết theo pháp luật áp dụng, thời hiệu c n Như vậy, thực hay khơng thực hành vi liên quan đến hợp đồng, chủ thể cần phải đối chiếu với pháp luật áp dụng Mặt khác, HĐTMQT d giao kết chặt chẽ đến đâu thân khơng thể dự kiến hết tình xảy thực tế Do đó, cần bổ sung chế định pháp lí cụ thể lựa chọn pháp luật áp dụng cho hợp đồng Căn vào pháp luật áp dụng, bên xác định hành vi có bị cấm hay khơng, có vi phạm hợp đồng hay khơng có giá trị pháp lí ràng buộc hay khơng hai, pháp luật lựa chọn để áp dụng sở pháp lí để giải tranh (5) Nguyễn Thị Hồng Trinh, “Nguyên tắc tự chọn pháp luật cho hợp đồng từ Công ước Rome 1980 đến Quy tắc Rome I nhìn Việt Nam”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, số (167), tháng 3/2010 83 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 5/2019 chấp Có thể thấy thực tiễn, việc lựa chọn pháp luật áp dụng quan hệ hợp đồng có nghĩa việc đảm bảo an tồn mặt pháp lí, tránh rủi ro khơng tiên liệu trước Điều khoản chọn pháp luật áp dụng đ thể chí thống bên việc lựa chọn pháp luật nước để điều chỉnh nội dung hợp đồng áp dụng pháp luật để giải có tranh chấp Thật vậy, khơng chun gia pháp lí khẳng định đàm phán soạn thảo hợp đồng họ dự liệu tình xảy q trình thực hợp đồng có dự liệu cách thức giải tình hợp đồng Cho d bên có kĩ soạn thảo hợp đồng tốt đến mức th a thuận bên hợp đồng không đủ Do vậy, cần phải dựa vào pháp luật để giải tranh chấp Quy định pháp luật Việt Nam hành chọn pháp luật áp dụng hợp đồng thương mại quốc tế Với tư cách đạo luật gốc điều chỉnh quan hệ phát sinh lĩnh vực dân nói chung, bao gồm quan hệ dân sự, thương mại, lao động, nhân gia đình, BLDS năm 2015 xây dựng tinh thần kế thừa phát triển BLDS năm 2005, điều chỉnh cách rộng rãi quan hệ giao lưu dân phát sinh đời sống thực tế BLDS năm 2015 xây dựng phần riêng Phần thứ để quy định quan hệ dân có yếu tố nước ngoài, chủ yếu quy phạm xung đột để chọn pháp luật áp dụng nhóm quan hệ Vì vậy, tìm hiểu quy định pháp luật Việt Nam vấn đề chọn pháp luật áp dụng quan hệ HĐTMQT, thực chất tìm hiểu quy định 84 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI BLDS năm 2015 vấn đề này, cụ thể quy định hợp đồng có yếu tố nước 2.1 Pháp luật bên thoả thuận lựa chọn Xuất phát từ chất hợp đồng thoả thuận, tơn trọng ý chí thoả thuận bên coi thoả thuận đ thiết lập bên luật có hiệu lực cao hợp đồng, nguyên tắc áp dụng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngồi từ trước đến theo quy định pháp luật Việt Nam nguyên tắc Luật bên thoả thuận lựa chọn (Lex Voluntatis) Đây nguyên tắc ghi nhận theo thông lệ quốc tế pháp luật nhiều quốc gia giới Ví dụ: Điều Cơng ước Rome năm 2008 Liên minh châu Âu luật áp dụng cho nghĩa vụ hợp đồng quy định: “hợp đồng điều chỉnh luật bên lựa chọn”.(6) Công ước Viên năm 1980, Quy tắc La Hay ngày 15/6/1955 luật áp dụng vào hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế, Cơng ước liên Mỹ luật áp dụng hợp đồng quốc tế năm 1994(7)… có quy (6) Cơng ước Rome luật áp dụng cho nghĩa vụ hợp đồng, https://thuvienphapluat.vn/van-ban/ Thuongmai/Cong-uoc-Rome-1980-Luat-ap-dung-doivoi-cac-nghia-vu-theo-hop-dong-204538.aspx, truy cập 22/02/2019 (7) Công ước Liên Mỹ luật áp dụng cho hợp đồng quốc tế năm 1994 (c n gọi tắt Công ước Mehico 1994, kí thành phố này) Điều quy định: “Hợp đồng điều chỉnh luật bên lựa chọn Thoả thuận lựa chọn phải minh thị hoặc, khơng có thoả thuận, lựa chọn phải suy cách rõ ràng từ hành vi cụ thể bên từ điều khoản hợp đồng đặt tổng thể với hợp đồng chứa chúng Sự lựa chọn điều chỉnh tồn hợp đồng phần hợp đồng” TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 5/2019 định tương tự việc sử dụng luật bên lựa chọn để điều chỉnh quan hệ hợp đồng giải tranh chấp phát sinh BLDS năm 2015 hành có điều khoản quy định hợp đồng có yếu tố nước ngồi Điều 683 So với BLDS năm 2005, quy định BLDS năm 2015 có tương đối nhiều thay đổi Về mặt hình thức kĩ thuật lập pháp, từ hai điều luật riêng biệt nội dung hợp đồng (Điều 769 BLDS năm 2005) hình thức hợp đồng (Điều 770 BLDS năm 2005) đến gộp chung lại thành điều chung hợp đồng Về nội dung quy định, nguyên tắc chung việc lựa chọn pháp luật áp dụng quan hệ hợp đồng giữ nguyên quy định cụ thể thay đổi tương đối nhiều rõ nét Trước tiên, thấy theo quy định BLDS năm 2005, nguyên tắc áp dụng pháp luật bên thoả thuận lựa chọn quy định cách gián tiếp Cụ thể, theo khoản Điều 769 BLDS năm 2005 “Quyền nghĩa vụ bên theo hợp đồng xác định theo pháp luật nước nơi thực hợp đồng, khơng có thoả thuận khác” Như vậy, khả lựa chọn pháp luật áp dụng nội dung hợp đồng bên quan hệ suy diễn gián tiếp từ cụm từ “nếu khơng có thoả thuận khác”, tức trường hợp bên có thoả thuận việc chọn luật áp dụng theo lựa chọn bên, ngược lại áp dụng pháp luật nước nơi thực hợp đồng Cách quy định không rõ ràng, gây nhiều tranh c i, đặc biệt chủ thể tham gia kí kết hợp đồng không đảm bảo yên tâm chắn cho họ việc thoả thuận để thống việc NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI chọn luật áp dụng Tại thời điểm này, số văn pháp luật chuyên ngành Luật hàng không dân dụng Việt Nam năm 2006, Bộ luật hàng hải năm 2005(8) có đưa quy định cụ thể trực tiếp việc chọn pháp luật áp dụng quan hệ hợp đồng, nhiên quy định văn quy định quan hệ chuyên biệt cụ thể, không sử dụng để áp dụng điều chỉnh số lượng lớn hợp đồng quốc tế lĩnh vực khác Nhận thấy hạn chế việc quy định gián tiếp quyền chọn luật áp dụng, BLDS năm 2015 đ xây dựng quy định cụ thể, trực tiếp nguyên tắc Khoản Điều 683 BLDS năm 2015 quy định: “Các bên quan hệ hợp đồng thoả thuận lựa chọn pháp luật áp dụng hợp đồng” Theo đó, pháp luật lựa chọn áp dụng hợp đồng điều chỉnh vấn đề liên quan phát sinh từ hợp đồng, từ quyền nghĩa vụ, trách nhiệm bên, chế tài áp dụng Quy định xây dựng hoàn toàn phù hợp với chất quan hệ hợp đồng, phù hợp với thông lệ quốc tế đáp ứng thực tiễn giao lưu dân quốc tế diễn Căn vào quy định BLDS năm 2015, hợp đồng có yếu tố nước ngồi bên lựa chọn pháp luật áp dụng để điều chỉnh hợp đồng mà không phân biệt hợp đồng dân hay hợp đồng thương mại, hợp đồng mua bán hàng hoá hay hợp đồng cung cấp dịch vụ Đây điểm khác biệt so với BLDS năm 2005 Điều 769 BLDS năm 2005 có tên “hợp đồng dân sự”, đó, theo quy định (8) Điều Bộ luật hàng hải năm 2005 85 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 5/2019 Bộ luật điều khoản hợp đồng gọi tên “hợp đồng” Ngồi ra, trước đây, trường hợp ngoại lệ khơng cho phép bên tham gia kí kết hợp đồng lựa chọn pháp luật áp dụng trường hợp hợp đồng giao kết thực hoàn toàn Việt Nam Đoạn khoản Điều 769 BLDS năm 2005 quy định loại hợp đồng “phải tuân theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa iệt Nam” Quy định đ không c n tồn BLDS năm 2015 Như vậy, cần hợp đồng có yếu tố nước ngồi bên lựa chọn pháp luật áp dụng mà không cần quan tâm đến việc hợp đồng có giao kết thực hồn tồn Việt Nam hay khơng Về phạm vi pháp luật mà bên hợp đồng thoả thuận lựa chọn, trước nay, pháp luật Việt Nam khơng có quy định giới hạn Như vậy, bên hồn tồn lựa chọn hệ thống pháp luật quốc gia giới mà họ muốn để điều chỉnh quan hệ hợp đồng phát sinh mà không thiết phải pháp luật quốc gia liên quan đến hợp đồng pháp luật bên, pháp luật nước nơi giao kết hợp đồng, pháp luật nước nơi thực hợp đồng… miễn “hậu việc áp dụng pháp luật nước ngồi khơng trái với ngun tắc pháp luật Việt Nam”.(9) Thậm chí, bên hồn tồn lưạ chọn điều ước quốc tế, tập quán quốc tế để điều chỉnh(10)… Điều đảm bảo tự ý chí chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng Ngoài ra, pháp luật cho phép bên có (9) Điều 670 BLDS năm 2015 (10) Các điều 665, 666 BLDS năm 2015 86 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI thể thoả thuận thay đổi pháp luật áp dụng hợp đồng việc thay đổi khơng ảnh hưởng đến quyền, lợi ích hợp pháp người thứ ba hưởng trước thay đổi pháp luật áp dụng, trừ trường hợp người thứ ba đồng ý.(11) 2.2 rường hợp bên khơng có thoả thuận lựa chọn pháp luật áp dụng Như đ nêu trên, việc xác định pháp luật áp dụng hợp đồng có yếu tố nước ngồi (bao gồm HĐTMQT) việc làm có nghĩa quan trọng, bên nên có chủ động thoả thuận thời điểm giao kết hợp đồng pháp luật lựa chọn để áp dụng Tuy nhiên, thực tế, thời điểm tại, chủ thể tham gia vào giao lưu dân sự, thương mại quốc tế hiểu hết tính chất quan hệ hợp đồng có yếu tố nước nghĩa điều khoản chọn luật áp dụng có tranh chấp xảy Vì vậy, tồn hợp đồng giao kết mà thiếu điều khoản chọn luật áp dụng, tức pháp luật trao quyền chủ động lại khơng thực quyền BLDS năm 2005 quy định trường hợp xảy ra, đ nói trên, pháp luật áp dụng để điều chỉnh pháp luật nước nơi hợp đồng thực Quy định đ gây nhiều khó khăn việc xác định pháp luật áp dụng trường hợp bên không thoả thuận chọn luật khơng có thoả thuận xác định cụ thể đâu nơi thực hợp đồng Nhận thấy hạn chế đó, quy định đến BLDS năm 2015 đ khơng c n Thay vào đó, khoản Điều 683 quy định: “ rường hợp ên thoả thuận pháp luật áp dụng th (11) Khoản Điều 683 BLDS năm 2005 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 5/2019 pháp luật nước có mối liên hệ gắn bó với hợp đồng áp dụng” Đây quy định coi tiến so với quy định BLDS năm 2005, đáp ứng thực tiễn áp dụng luật đảm bảo chất quan hệ dân nói chung, quan hệ hợp đồng nói riêng Tư pháp quốc tế nhiều nước có quy định xác định pháp luật áp dụng dựa tiêu chí “mối liên hệ gắn bó nhất” khơng định nghĩa “mối liên hệ gắn bó nhất” mà trao cho thẩm phán quyền xác định dựa vào hoàn cảnh thực tế vụ việc cần giải quyết.(12) Trong đó, pháp luật Việt Nam có quy định hướng dẫn cụ thể việc xác định pháp luật có mối liên hệ gắn bó cho loại hợp đồng chuyên biệt Khoản Điều 683 BLDS năm 2015 Việt Nam liệt kê trường hợp, theo đó, pháp luật nước có mối quan hệ gắn bó loại hợp đồng đặc thù: - Đối với hợp đồng mua bán hàng hoá pháp luật nước nơi người bán cư trú cá nhân nơi thành lập pháp nhân coi gắn bó với hợp đồng - Đối với hợp đồng dịch vụ, pháp luật gắn bó pháp luật nước nơi người cung cấp dịch vụ cư trú cá nhân nơi thành lập pháp nhân - Đối với hợp đồng chuyển giao quyền sử dụng chuyển nhượng quyền sở hữu trí tuệ, pháp luật nước nơi người nhận quyền cư trú cá nhân nơi thành lập pháp nhân coi gắn bó Theo quan điểm truyền thống, lĩnh vực sở hữu trí tuệ lĩnh vực đặc thù không phát (12) Ngô Quốc Chiến, “So sánh số quy định chung tư pháp quốc tế Bỉ Việt Nam”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, số 15/2014 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI sinh xung đột pháp luật, nhiên, liên quan đến loại hợp đồng chuyển nhượng chuyển giao quyền sở hữu trí tuệ xung đột pháp luật hồn tồn xảy - Đối với hợp đồng lao động, pháp luật coi gắn bó pháp luật nước nơi người lao động thường xuyên thực công việc Nếu người lao động thường xuyên thực công việc nhiều nước khác không xác định nơi người lao động thường xuyên thực công việc pháp luật nước có mối liên hệ gắn bó với hợp đồng lao động pháp luật nước nơi người sử dụng lao động cư trú cá nhân thành lập pháp nhân - Đối với hợp đồng tiêu dùng, pháp luật nước nơi người tiêu d ng cư trú xác định pháp luật gắn bó với hợp đồng Việc đưa lựa chọn trước hết nhằm đảm bảo quyền lợi người tiêu d ng, đồng thời tăng trách nhiệm ý thức tôn trọng người tiêu dùng bên cung cấp hàng hoá dịch vụ Bên cạnh đó, việc lựa chọn pháp luật có mối liên hệ gắn bó hợp đồng dịch vụ pháp luật nước nơi người tiêu dùng cư trú phương án tạo thuận lợi tốt cho quan giải tranh chấp trình thực hành vi tố tụng cần thiết.(13) Cách quy định pháp luật có mối liên hệ gắn bó với loại hợp đồng dựa vào đặc thù loại cách quy định hoàn toàn pháp luật Việt Nam lần ghi nhận BLDS 2015 Quy định đ tiệm cận dần với (13) Nguyễn Văn Cừ, Trần Thị Huệ, Bình luận khoa học Bộ luật dân năm 2015 nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa iệt Nam, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2017, tr 1082 87 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 5/2019 pháp luật nước giới đ loại b khó khăn thường gặp áp dụng quy định trước BLDS năm 2005 trường hợp bên khơng có thoả thuận lựa chọn pháp luật áp dụng áp dụng pháp luật nước nơi thực hợp đồng Đối với hợp đồng có yếu tố nước ngồi, có HĐTMQT, việc xác định nơi thực hợp đồng khơng đơn giản có hợp đồng thực lãnh thổ nhiều quốc gia khác nhau, hợp đồng song vụ, hợp đồng liên quan đến tài sản vơ hình Mặc d quy định cụ thể pháp luật để mở cho bên hướng linh hoạt, tức hợp đồng kể trên, lúc pháp luật áp dụng phương án Trong trường hợp chứng minh pháp luật quốc gia khác có mối liên hệ gắn bó với hợp đồng so với pháp luật quy định pháp luật áp dụng pháp luật nước đó.(14) 2.3 Một số trường hợp ngoại lệ cho nguyên tắc pháp luật bên thoả thuận lựa chọn Mặc d đưa nguyên tắc cho phép bên tự ý chí thoả thuận chọn pháp luật áp dụng hợp đồng phát sinh, nhiên, nguyên tắc có ngoại lệ định, tự trao cho giới hạn định nhằm mục đích đảm bảo trật tự xã hội, pháp luật tình đặc biệt cụ thể Bên cạnh quy định chung trường hợp pháp luật nước ngồi khơng áp dụng pháp luật trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam, BLDS năm 2015 (14) Khoản Điều 683 BLDS năm 2015 88 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI đưa ngoại lệ cụ thể cho nguyên tắc pháp luật bên thoả thuận lựa chọn Theo khoản khoản Điều 683, pháp luật bên thoả thuận lựa chọn không áp dụng trường hợp sau đây: - Trường hợp hợp đồng có đối tượng bất động sản pháp luật áp dụng việc chuyển giao quyền sở hữu, quyền khác tài sản bất động sản, thuê bất động sản việc sử dụng bất động sản để bảo đảm thực nghĩa vụ pháp luật nước nơi có bất động sản - Trường hợp pháp luật bên lựa chọn hợp đồng lao động, hợp đồng tiêu dùng có ảnh hưởng đến quyền lợi tối thiểu người lao động, người tiêu dùng theo quy định pháp luật Việt Nam pháp luật Việt Nam áp dụng Xuất phát từ đặc trưng riêng loại hợp đồng mà pháp luật phải có quy định ngoại lệ Đối với hợp đồng bất động sản, đối tượng loại tài sản đặc biệt, nhạy cảm liên quan đến nhiều vấn đề trị, kinh tế, xã hội quốc gia Đặc biệt, góc độ luật quốc tế bất động sản tạo thành đất đai, l nh thổ phận làm nên chủ quyền quốc gia Vì vậy, thấy không loại quan hệ hợp đồng mà giao lưu dân quốc tế nói chung, quan hệ liên quan đến bất động sản nguyên tắc áp dụng để điều chỉnh Luật nơi có tài sản (Lex rei sitae) Nói cách khác, bên khơng thể lựa chọn pháp luật áp dụng cho hợp đồng có đối tượng bất động sản Đây quy định hợp lí phù hợp với tư pháp quốc tế nhiều nước Điểm đáng lưu ý quy định đ r so với quy định BLDS năm 2005 Nếu khoản TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 5/2019 Điều 769 BLDS năm 2005 quy định chung “hợp đồng liên quan đến bất động sản Việt Nam phải tuân theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa iệt Nam”, khoản Điều 683 BLDS năm 2015 đ quy định rõ hợp đồng “có đối tượng bất động sản” bên không lựa chọn pháp luật áp dụng Đối với hợp đồng lao động, hợp đồng tiêu d ng, liên quan đến quan hệ dân tính chất hai bên chủ thể kí kết hợp đồng bên người lao động, người tiêu dùng lại đánh giá người yếu, cần pháp luật bảo vệ quyền lợi ích tối thiểu Người lao động người tiêu dùng khơng có hội để đàm phán nội dung hợp đồng Khi trao quyền lựa chọn pháp luật, bên đề nghị giao kết hợp đồng (thường bên sử dụng lao động bên chun nghiệp có nhiều thơng tin kinh nghiệm hơn) có xu hướng đưa vào hợp đồng điều khoản lựa chọn áp dụng hệ thống pháp luật có lợi cho mình, ảnh hưởng đến quyền lợi người lao động người tiêu dùng Vì vậy, pháp luật quy định chuyên biệt dành cho loại hợp đồng trường hợp bên có thoả thuận chọn pháp luật áp dụng luật có ảnh hưởng đến quyền lợi tối thiểu người lao động, người tiêu dùng pháp luật áp dụng pháp luật Việt Nam Những ngoại lệ hợp lí tương thích với pháp luật quốc tế Hơn nữa, pháp luật không triệt tiêu hoàn toàn quyền thoả thuận lựa chọn pháp luật áp dụng bên hai loại hợp đồng mà giới hạn cho quyền tự đó, tránh xâm hại đến lợi ích tối thiểu Các bên NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI hợp đồng lao động hợp đồng tiêu dùng lựa chọn pháp luật nước để áp dụng cho hợp đồng Chỉ pháp luật mà bên lựa chọn ảnh hưởng đến quyền lợi tối thiểu người lao động người tiêu dùng Việt Nam theo quy định pháp luật Việt Nam lựa chọn khơng có giá trị Ngược lại, quy định pháp luật nước mà bên lựa chọn có quy định ngang thuận lợi so với pháp luật Việt Nam pháp luật áp dụng Đánh giá kiến nghị hoàn thiện quy định hành pháp luật Việt Nam pháp luật áp dụng hợp đồng thương mại quốc tế Từ phân tích, đánh giá sở so sánh với quy định BLDS năm 2005, thấy quy định BLDS năm 2015 vấn đề chọn pháp luật áp dụng hợp đồng có yếu tố nước ngồi, bao gồm HĐTMQT bước tiến vượt bậc so với quy định cũ BLDS năm 2015 tiến hình thức ghi nhận, gộp chung hai điều khoản nội dung hình thức hợp đồng để tạo thống nhất, thuận tiện việc áp dụng pháp luật điều chỉnh hợp đồng Quan trọng hơn, nội dung Điều 683 BLDS năm 2015 xác định pháp luật áp dụng hợp đồng thực gắn với chất quan hệ hợp đồng thuộc phạm vi điều chỉnh tư pháp quốc tế quan hệ luôn gắn với yếu tố nước ngoài, liên quan đến hai hay nhiều hệ thống pháp luật nhiều quốc gia khác giữ nguyên chất quan hệ hợp đồng thoả thuận Mặc dù BLDS năm 2015 phù hợp với thực tiễn thông lệ quốc tế, nhiên, 89 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 5/2019 sở nghiên cứu HĐTMQT thực tiễn giao kết pháp luật quốc tế, thấy tồn số vấn đề đây: - Pháp luật chưa có quy định cụ thể giới hạn phạm vi hệ thống pháp luật mà bên lựa chọn Vì thực tế, bên chủ thể tham gia vào giao kết HĐTMQT phát sinh dạng câu h i thường gặp bên thoả thuận lựa chọn hệ thống pháp luật khơng có mối quan hệ thực chất với hợp đồng để áp dụng hay không? Chẳng hạn, hợp đồng doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp Hoa Kì, bên có thoả thuận: Trong trường hợp hợp đồng khơng rõ luật thực chất Pháp điều chỉnh Thực tế cho thấy, khơng trường hợp bên lựa chọn hệ thống pháp luật khơng có liên quan đến hợp đồng Theo quy định Điều 683 BLDS năm 2015, trường hợp bên khơng có thoả thuận pháp luật áp dụng pháp luật nước có mối liên hệ gắn bó với hợp đồng áp dụng Trong trường hợp cụ thể này, r ràng bên có đưa phương án chọn pháp luật áp dụng khơng phải khơng có thoả thuận, khơng thể d ng điều khoản pháp luật có mối liên hệ với hợp đồng để áp dụng Tham khảo pháp luật nước cho thấy, có nhiều cách giải khác Pháp luật Mỹ yêu cầu pháp luật lựa chọn phải có mối quan hệ thực chất với hợp đồng, Điều Công ước Rome Điều Quy tắc Rome I không đ i h i mối liên hệ thực chất hay liên hệ khác với pháp luật lựa chọn.(15) Một số nhà nghiên cứu (15) Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình tư pháp quốc tế, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2017, tr 398 90 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI pháp luật Việt Nam ủng hộ số lí Thứ nhất, cách quy định đảm bảo tôn trọng tối đa quyền tự thoả thuận bên, nguyên tắc hợp đồng; thứ hai, việc cho thoả thuận lựa chọn pháp luật nước thứ ba giải pháp trung gian giúp cho bên thực hợp đồng dễ dàng trường hợp bên Việt Nam không muốn áp dụng luật bên nước ngồi bên nước ngồi khơng muốn áp dụng pháp luật Việt Nam; thứ ba, phù hợp với thông lệ quốc tế bên c n phép thoả thuận lựa chọn tập quán thương mại quốc tế hay nguyên tắc HĐTMQT đ thừa nhận rộng rãi (ví dụ: Bộ nguyên tắc Unidroit HĐTMQT) Thực tiễn hoạt động thương mại quốc tế cho thấy, bên có xu hướng lựa chọn hệ thống pháp luật khơng có mối liên hệ thực chất với hợp đồng lựa chọn tập quán thương mại quốc tế để điều chỉnh quan hệ hợp đồng Vì vậy, quan nhà nước có thẩm quyền cần hướng dẫn quy định r ràng hơn, theo hướng chấp nhận bên quyền lựa chọn hệ thống pháp luật cụ thể kể khơng có mối liên hệ thực chất với hợp đồng để điều chỉnh hợp đồng - Về phạm vi pháp luật áp dụng hợp đồng lựa chọn điều chỉnh, quy định BLDS dừng lại mức khái quát Điều 668 BLDS năm 2015 quy định: “Pháp luật dẫn chiếu đến bao gồm quy định xác định pháp luật áp dụng quy định quyền nghĩa vụ bên tham gia quan hệ dân sự” Việc dừng lại quy định dẫn đến nhiều vướng mắc áp dụng thực tế, ví dụ pháp luật bên lựa chọn có áp dụng TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 5/2019 cho toàn nội dung hợp đồng hay khơng? Các bên có quyền lựa chọn pháp luật áp dụng cho phần hợp đồng khơng? Nói cách khác, bên có quyền lựa chọn nhiều hệ thống pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng hay khơng? Thực tiễn cho thấy có hợp đồng có yếu tố nước ngồi, ví dụ hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế có nội dung dài bao gồm nhiều vấn đề khác Chính vậy, đơi phát sinh nhu cầu thực tế bên cần thoả thuận chọn nhiều hệ thống pháp luật hệ thống pháp luật áp dụng điều chỉnh phần hợp đồng Thậm chí thoả thuận chọn luật áp dụng cho tồn hợp đồng có trường hợp bên lựa chọn nhiều luật áp dụng cho hợp đồng để phịng ngừa tình hệ thống pháp luật khơng điều chỉnh hết vấn đề hợp đồng BLDS năm 2015 khơng có quy định vấn đề số văn pháp luật chuyên ngành lại quy định hợp đồng chi phối hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác Ví dụ: khoản Điều 17 Luật người lao động Việt Nam làm việc nước theo hợp đồng năm 2006 có quy định: “Hợp đồng cung ứng lao động phải phù hợp với pháp luật Việt Nam, pháp luật nước tiếp nhận lao động…” Như vậy, hợp đồng cung ứng lao động đồng thời chịu điều chỉnh pháp luật Việt Nam pháp luật nước tiếp nhận lao động Tham khảo Công ước Rome năm 1980 pháp luật áp dụng cho nghĩa vụ hợp đồng Quy tắc Rome I, Điều hai văn quy định: “Bằng thoả thuận mình, bên chọn luật áp dụng cho toàn phần hợp đồng” Thực tiễn nước Việt Nam cho NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI thấy tượng thường xuyên xảy Quan điểm chuyên gia châu Âu tư pháp quốc tế chấp nhận đ ghi nhận văn pháp luật nhiều quốc gia.(16) Vì vậy, quan nhà nước có thẩm quyền nghiên cứu ban hành văn thống áp dụng nội dung vấn đề đ nêu theo hướng bên chọn luật áp dụng cho phần toàn hợp đồng quyền lựa chọn nhiều hệ thống pháp luật khác áp dụng cho quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngồi - Cách quy định việc xác định “luật có mối liên hệ gắn bó với hợp đồng” khoản Điều 683 BLDS đánh giá r ràng dễ áp dụng Tuy nhiên, cách quy định mang tính học dẫn đến hệ quy định liệt kê khác khó cho bên tình thực tế không rơi vào trường hợp pháp luật dự liệu Tức loại hợp đồng khơng liệt kê khó để xác địn pháp luật có mối liên hệ gắn bó pháp luật nước nào, loại hợp đồng hỗn hợp Xem xét ví dụ sau: Hợp đồng nhượng quyền thương mại kí bên nhượng quyền cơng ti đăng kí thành lập Pháp bên nhận quyền công ti đăng kí thành lập Việt Nam Hợp đồng vừa có nội dung mua bán hàng hố cung ứng dịch vụ, vừa có quy định chuyển giao quyền sử dụng quyền sở hữu công nghiệp Hợp đồng khơng có điều khoản lựa chọn pháp luật áp dụng (16) Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình tư pháp quốc tế, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2017, tr 387 91 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 5/2019 Tranh chấp xảy liên quan đến việc thực nghĩa vụ trợ giúp kĩ thuật giải trước tồ án Việt Nam Do bên khơng lựa chọn pháp luật áp dụng cho hợp đồng nên án Việt Nam áp dụng Điều 683 BLDS năm 2015 Do hợp đồng có đối tượng mua bán hàng hoá cung ứng dịch vụ nên pháp luật áp dụng pháp luật nước người bán cung ứng dịch vụ đăng kí thành lập, tức pháp luật Pháp Hợp đồng có đối tượng chuyển giao quyền sử dụng nhãn hiệu, bí kinh doanh từ bên nhượng quyền sang bên nhận quyền nên điểm c khoản Điều 683 áp dụng (pháp luật Việt Nam áp dụng) Vấn đề phức tạp bên nhượng quyền định người cung ứng dịch vụ cho bên nhận quyền pháp nhân đăng kí thành lập Mỹ Lúc có ba hệ thống pháp luật áp dụng: pháp luật Pháp (pháp luật nước người bán đăng kí thành lập); pháp luật Mỹ (pháp luật nước người cung cấp dịch vụ đăng kí thành lập) pháp luật Việt Nam (pháp luật nước người nhận quyền thành lập) Vậy phải áp dụng pháp luật nước ba hệ thống pháp luật kể trên? Cách quy định pháp luật Việt Nam đ nói giải hết trường hợp không kể tới, dễ dẫn đến lúng túng việc lựa chọn pháp luật tình ví dụ khơng Thiết nghĩ, nhà làm luật cần có quy định mang tính định hướng áp dụng pháp luật thống nhất, phân chia loại hợp đồng theo nhóm dựa vào đặc điểm, chất hợp đồng Quy định theo cách bao qt khơng mang tính liệt kê dễ dẫn đến b sót 92 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI Về nguyên tắc chọn pháp luật áp dụng quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngồi, bao gồm HĐTMQT, BLDS năm 2015 đ có thay đổi vấn đề chọn pháp luật áp dụng Những thay đổi đánh giá tiến phù hợp với pháp luật quốc tế pháp luật quốc gia giới việc quy định hợp đồng có yếu tố nước ngồi, đồng thời phù hợp theo kịp tốc độ phát triển giao lưu thương mại quốc tế Tuy nhiên, quy định BLDS 2015 có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2017, thời gian kiểm chứng chưa Vì vậy, cần phải cần theo d i đánh giá việc thi hành quy định thực tế để có sửa đổi, bổ sung giải thích hướng dẫn áp dụng kịp thời chủ thể tham gia quan hệ thương mại quốc tế quan có thẩm quyền giải tranh chấp./ TÀI LIỆU THAM KHẢO Ngô Quốc Chiến, “So sánh số quy định chung tư pháp quốc tế Bỉ Việt Nam”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, số 15/2014 Nguyễn Văn Cừ, Trần Thị Huệ, Bình luận khoa học Bộ luật dân năm 2015 nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa iệt Nam, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2017 Nguyễn Thị Hồng Trinh, “Nguyên tắc tự chọn pháp luật cho hợp đồng từ Công ước Rome 1980 đến Quy tắc Rome I nhìn Việt Nam”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, số (167), tháng 3/2010 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình tư pháp quốc tế, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2017 ... lại, quy định pháp luật nước mà bên lựa chọn có quy định ngang thuận lợi so với pháp luật Việt Nam pháp luật áp dụng Đánh giá kiến nghị hoàn thiện quy định hành pháp luật Việt Nam pháp luật áp dụng. .. tức hợp đồng kể trên, lúc pháp luật áp dụng phương án Trong trường hợp chứng minh pháp luật quốc gia khác có mối liên hệ gắn bó với hợp đồng so với pháp luật quy định pháp luật áp dụng pháp luật. .. dụng sở định hướng cho hành vi bên hợp đồng R ràng, pháp luật hợp đồng nước khác có nhiều quy định khơng giống dụ: theo pháp luật Việt Nam, hành vi đối tác coi vi phạm hợp đồng theo luật áp dụng