Luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế tại việt nam

Trên cơ sở thực trạng các quy định của hệ thống pháp luật hiện hành, luận án tìm hiểu thực tiễn chọn luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế tại các cơ quan tài phán như tòa án

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

BÙI THỊ THU

LUẬT ÁP DỤNG ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI

QUỐC TẾ TẠI VIỆT NAM

LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI – 2016

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

BÙI THỊ THU

LUẬT ÁP DỤNG ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI

QUỐC TẾ TẠI VIỆT NAM

Chuyên ngành: LUẬT QUỐC TẾ

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các nội dung tham khảo đều được trích dẫn đầy đủ và nghiêm túc trong luận án Những kết luận trong luận án chưa được bất cứ ai công bố trong bất kỳ

công trình khoa học nào

TÁC GIẢ LUẬN ÁN

Bùi Thị Thu

Lêi c¶m ¬n

Để hoàn thành luận án tôi đã nhận được sự giúp đỡ tận tình của các thầy cô giáo, đồng nghiệp, bạn bè và gia đình Nhân dịp này tôi xin bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc tới:

Ban giám hiệu, Phòng đào tạo, Khoa Luật, Khoa sau Đại học trường Đại học Quốc gia đã quan tâm, tạo điều kiện giúp đỡ tôi trong suốt quá trình học tập,

nghiên cứu tại trường

Khoa Pháp luật quốc tế- Đại học Luật Hà nội và các bạn bè đồng nghiệp đã

tạo mọi điều kiện thuận lợi giúp đỡ tôi trong suốt quá trình học tập và nghiên cứu

Tôi xin bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc tới PGS TS Nguyễn Trung Tín người

Thầy đã trực tiếp tận tình hướng dẫn, quan tâm giúp đỡ tôi trong suốt quá trình học tập và làm luận án tốt nghiệp

Tôi xin trân trọng cảm ơn TS Nguyễn Lan Nguyên, bộ môn Luật Quốc tế-

Đại học Quốc gia Hà nội người đã tận tâm, nhiệt tình giúp đỡ tôi trong thời gian làm luận án tại khoa Luật trong suốt quá trình tôi học tập, nghiên cứu tại bộ môn

Tôi xin trân trọng cảm ơn TS Nguyễn Tiến Vinh -Trưởng bộ môn Luật

Quốc tế đã có những đóng góp quý giá, giúp đỡ tôi hoàn thành luận án này

Với tất cả lòng kính trọng, tôi xin chân thành cảm ơn tới các Thầy Cô trong hội đồng thông qua đề cương, các thầy cô trong hội đồng chấm luận án đã giúp đỡ tôi rất nhiều ý kiến quý báu để tôi có thể thực hiện và hoàn thành luận án này

Cuối cùng tôi xin bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc tới những thân yêu trong gia đình và bạn bè đã luôn ở bên tôi, động viên và chia sẻ cùng tôi những khó khăn để tôi yên tâm học tập và hoàn thành luận án

Hà nội, 5 tháng 10 năm 2016

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT

AAA: Hiệp hội Trọng tài Hoa Kỳ

ADB: Ngân hàng Phát triển Á châu

APEC: Diễn đàn Hợp tác kinh tế châu Á - Thái Bình Dương

AFTA: Khu vực thương mại tự do ASEAN

ASEAN: Hiệp hội các nước Đông Nam Á

ATIGA: Hiệp định Thương mại hàng hóa ASEAN

BLDS: Bộ luật Dân sự

BIT: Hiệp định Đầu tư song phương

BTA: Hiệp định Thương mại song phương

BT: Hợp đồng Xây dựng - Chuyển giao

BTO: Hợp đồng Xây dựng - Chuyển giao- Kinh doanh

BOT: Hợp đồng Xây dựng - Kinh doanh - Chuyển giao

BOO: Hợp đồng Xây dựng - Sở hữu - Kinh doanh

CISG: Công ước Viên 1980 của Liên hợp quốc về Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

ĐƯQT: Điều ước quốc tế

EFTA: Hiệp hội Thương mại tự do châu Âu

EU: Liên minh châu Âu

FTA: Hiệp định Thương mại tự do

HĐTMQT: Hợp đồng thương mại quốc tế

HĐTTTP: Hiệp định Tương trợ tư pháp

HĐKKBHĐT: Hiệp định Khuyến khích và bảo hộ đầu tư

ICC: Phòng Thương mại quốc tế

ICJ: Tòa án Công lý quốc tế

IFA: Hiệp hội Nhượng quyền thương mại quốc tế

IMF: Quỹ tiền tệ quốc tế

INCOTERMS: Các điều kiện thương mại quốc tế của Phòng thương mại quốc tế (ICC)

ITC: Trung tâm Thương mại quốc tế

LCIA: Tòa án Trọng tài quốc tế London

NAFTA: Khu vực mậu dịch tự do Bắc Mỹ

O&M: Hợp đồng Kinh doanh - Quản lý

PPP: Đầu tư theo hình thức đối tác công tư

PICC: Nguyên tắc Hợp đồng thương mại quốc tế

PECL: Nguyên tắc luật Hợp đồng châu Âu

TPP: Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dương

TQTMQT: Tập quán thương mại quốc tế

WTO: Tổ chức Thương mại thế giới

VIAC: Trung tâm Trọng tài quốc tế Việt Nam

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1: TỔNG QUAN TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU NHỮNG VẤN ĐỀ LIÊN QUAN ĐẾN NỘI DUNG LUẬN ÁN 10

1.1 Tổng quan tình hình nghiên cứu 10

1.1.1 Tình hình nghiên cứu trên thế giới 10

1.1.2 Tình hình nghiên cứu tại Việt Nam 19

1.2 Đánh giá tổng quan tình hình nghiên cứu 24

1.2.1 Những kết quả nghiên cứu đạt được 24

1.2.2 Những vấn đề cần tiếp tục nghiên cứu, giải quyết 34

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 37

CHƯƠNG 2: NHỮNG VẤN ĐỀ LÍ LUẬN VỀ LUẬT ÁP DỤNG ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ 39

2.1 Khái quát chung về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế 39

2.1.1 Khái niệm hợp đồng thương mại quốc tế 39

2.1.2 Khái niệm luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế 45

2.1.3 Đặc trưng của luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế 48

2.2 Ý nghĩa, vai trò của việc xác định luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế 58

2.3 Nguồn luật điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế 64

2.3.1 Lịch sử hình thành luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế 64

2.3.2 Các loại nguồn luật điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế 66

2.4 Xu hướng phát triển pháp luật điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế 76

2.4.1 Xu hướng thống nhất hóa, hài hòa hóa pháp luật quốc tế về hợp đồng 78

2.4.2 Xu hướng xây dựng và hoàn thiện các quy định của pháp luật trong nước về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng 81

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 84

CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ ĐIỀU ƯỚC QUỐC TẾ MÀ VIỆT NAM LÀ THÀNH VIÊN VỀ LUẬT ÁP DỤNG ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ 85

3.1 Thực trạng các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng 85

3.1.1 Các Điều ước quốc tế về thương mại và đầu tư 86

3.1.2 Công ước Viên 1980 về mua bán hàng hóa quốc tế 87

3.1.3 Các Hiệp định Tương trợ tư pháp về các vấn đề dân sự thương mại, hình sự 88

3.2 Thực trạng các văn bản pháp luật trong nước về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng 91

3.2.1 Hệ thống văn bản về hợp đồng 91

3.2.2 Nội dung các văn bản pháp luật trong nước về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng 94

3.3 Luật áp dụng đối với một số hợp đồng thương mại cơ bản 111

3.3.1 Luật áp dụng đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 111

3.3.2 Luật áp dụng đối với hợp đồng vận chuyển hàng hóa bằng đường biển 114

3.3.3 Luật áp dụng đối với hợp đồng nhượng quyền thương mại 117

3.3.4 Luật áp dụng đối với hợp đồng đầu tư 119

3.3.5 Luật áp dụng đối với hợp đồng điện tử 122

3.4 Thực tiễn giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại quốc tế về luật áp dụng tại Việt Nam 125

3.4.1 Thực tiễn giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại tòa án Việt Nam 128

3.4.1.1 Tòa án xác định luật áp dụng theo sự thỏa thuận của các bên 128

3.4.1.2 Trường hợp các bên không thỏa thuận chọn luật áp dụng 131

3.4.2 Thực tiễn giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại trọng tài 133

3.4.2.1 Trọng tài xác định luật áp dụng theo sự thỏa thuận của các bên 133

3.4.2.2 Trường hợp các bên không thỏa thuận chọn luật áp dụng 134

KẾT LUẬN CHƯƠNG 3 139 CHƯƠNG 4: NHỮNG BẤT CẬP CÕN TỒN TẠI VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN HỆ THỐNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ LUẬT ÁP DỤNG ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ 140 4.1 Những điểm bất cập còn tại trong các quy định của pháp luật Việt Nam

và Điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế 140

4.1.1 Bất cập về quan điểm trong xây dựng pháp luật 1404.1.2 Những bất cập về nội dung các quy định về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng 141

4.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng 155

4.2.1 Quan điểm, phương hướng hoàn thiện pháp luật 1554.2.2 Những yêu cầu cơ bản đối với việc hoàn thiện pháp luật Việt Nam 1574.2.3 Những giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế 158

KẾT LUẬN CHƯƠNG 4 167 KẾT LUẬN 168 DANH MỤC CÔNG TRÌNH KHOA HỌC CỦA TÁC GIẢ ĐÃ CÔNG BỐ LIÊN QUAN ĐẾN LUẬN ÁN 170 TÀI LIỆU THAM KHẢO

PHỤ LỤC

1

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Trong xu thế hội nhập quốc tế phát triển mạnh mẽ trên phạm vi toàn cầu, Việt Nam đang phải đối mặt với nhiều thách thức khó khăn trong đó yêu cầu về hoàn thiện

hệ thống pháp luật Một trong những vấn đề pháp lý phát sinh trong quan hệ thương mại quốc tế là số lượng các hợp đồng thương mại quốc tế được ký kết và thực hiện ngày một gia tăng, đồng thời cũng kéo theo nhiều tranh chấp phức tạp trong lĩnh vực này Do vậy, yêu cầu hoàn thiện các quy định về pháp luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng quốc tế trong lĩnh vực thương mại và đầu tư được đặt ra đối với Việt Nam nhằm đáp ứng yêu cầu của quá trình hội nhập

Nghiên cứu vấn đề luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế đã được đặt ra ở nhiều nước, vấn đề này không chỉ được sự quan tâm của cộng đồng thương nhân quốc tế mà còn là mục tiêu xây dựng và hoàn thiện pháp luật của các quốc gia nhằm tạo môi trường pháp lý thống nhất, an toàn tạo thuận lợi, thúc đẩy cho quan hệ thương mại quốc tế toàn cầu Trong bối cảnh đó, việc nghiên cứu vấn

đề luật áp dụng điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại quốc tế tại Việt Nam xuất phát từ tính cấp thiết sau:

Thứ nhất, xuất phát từ đường lối chủ trương chính sách đổi mới, hội nhập quốc tế của Đảng, nhà nước Việt Nam trong thời kỳ mới

Nhận thức được xu hướng và các thách thức của quá trình hội nhập quốc tế Việt Nam đã chủ trương đẩy mạnh quá trình hội nhập kinh tế quốc tế, tích cực tham gia các cơ chế đa phương về hợp tác quốc tế, đặc biệt trong lĩnh vực thương mại Chủ trương chủ động, tích cực hội nhập kinh tế quốc tế được khẳng định trong nhiều văn kiện như: Nghị quyết số 08-NQ/TW ngày 5/2/2007 của Ban chấp hành trung ương về một số chủ trương chính sách lớn để nền kinh tế phát triển nhanh và bền vững khi Việt Nam là thành viên của Tổ chức thương mại thế giới (WTO); Nghị quyết 49- NQ/TW ngày 24/5/2005 về Chiến lược cải cách tư pháp đến năm

2020, Nghị quyết số 22-NQ/TW ngày 10/4/2013 của Bộ Chính trị về hội nhập quốc tế…Đường lối chủ đạo này được Chính phủ đặc biệt quan tâm khi hoạch định chính

2

sách chung về hội nhập quốc tế đến năm 2020 Để cụ thể hóa tại Nghị quyết số 06 NQ-CP ngày 7/3/2012 của Chính phủ ban hành Chương trình hành động của Chính phủ nhiệm kỳ 2011-2016, Chỉ thị 01/CT-ttg ngày 9/1/2012 của Thủ tướng Chính phủ về một số biện pháp triển khai chủ trương chủ động và tích cực hội nhập quốc

tế Đặc biệt, ngày 5/11/ 2016 Ban Chấp hành Trung ương Đảng khóa XII, tiếp tục khẳng định quan điểm này trong Nghị quyết số 06-NQ/TW của về thực hiện có hiệu quả tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế Trên cơ sở đường lối chủ trương đó, Hiến pháp năm 2013 cũng đã hiến định hóa chủ trương hội nhập quốc tế của Đảng và Nhà nước Việt Nam trong thời kỳ mới với việc ghi nhận rõ ràng hơn chính sách hội nhập quốc tế (Điều 12, Điều 50)

Trên cơ sở đường lối đối ngoại của Đảng, việc hoàn thiện và xây dựng hệ thống pháp luật trong lĩnh vực thương mại đã trở thành yêu cầu cấp thiết nhằm đáp ứng xu thế hội nhập và phát triển

Thứ hai, do tác động của xu thế hội nhập kinh tế quốc tế đã đặt ra yêu cầu đổi mới và hoàn thiện pháp luật đáp ứng yêu cầu của quá trình hội nhập

Kể từ khi Nhà nước chủ trương mở cửa nền kinh tế năm 1986 đến nay, các hoạt động giao dịch dân sự, thương mại của các cá nhân, tổ chức Việt Nam với các nước cũng được mở rộng và phát triển cả về chiều rộng và chiều sâu Đến nay,Việt Nam đã thiết lập quan hệ ngoại giao với 185 nước, có quan hệ kinh tế, thương mại, đầu tư với 224 thị trường tại tất cả châu lục, Việt Nam cũng đã thiết lập quan hệ đối tác chiến lược và toàn diện với nhiều quốc gia chủ chốt trên thế giới [161] Việt Nam cũng ký kết trên 90 Hiệp định thương mại song phương, gần 60 Hiệp định khuyến khích và bảo hộ đầu tư, 54 Hiệp định chống đánh thuế hai lần với các nước

và các tổ chức quốc tế Với tư cách là thành viên của các tổ chức kinh tế quốc tế: WTO, ASEAN, APEC, Việt Nam đã nỗ lực thực hiện đầy đủ, nghiêm túc các cam kết và tích cực tham gia các hoạt động trong khuôn khổ các tổ chức này [162] Đầu

tư trực tiếp của các doanh nghiệp nước ngoài vào Việt Nam trong những năm vừa qua không ngừng tăng lên, đồng thời xu thế các doanh nghiệp Việt Nam đầu tư ra nước ngoài cũng phát triển mạnh, đến nay Việt Nam đã đầu tư tại 59 quốc gia và vùng lãnh thổ như Thái Lan, Lào, Căm pu chia, Venezuela, CH Séc, Ăng go la…với tổng số vốn đầu tư khoảng 2,65 tỷ đô- la Mỹ [165]

3

Đặc biệt, Việt Nam đã ký kết một loạt các Hiệp định Thương mại Tự do (FTA), tổng cộng 16 FTA, trong đó có những FTA thế hệ mới như Hiệp định Đối tác Xuyên Thái Bình Dương (Trans Pacific Strategic Economic Partnership Agreement- TPP) và FTA Việt Nam – EU (EVFTA) Theo ước tính, sau khi có hiệu lực, TPP sẽ trở thành khu vực thương mại tự do lớn nhất thế giới với 800 triệu dân Tham gia TPP là cơ hội để Việt Nam gia nhập vào các chuỗi cung ứng của nhiều tập đoàn lớn trên thế giới, nhất là chuỗi cung ứng hàng điện tử, công nghệ cao (do các nước TPP chiếm tới 40% GDP và 30% thương mại toàn cầu) [162]

Năm 2015 cũng đánh dấu sự ra đời cộng đồng kinh tế ASEAN, các giao lưu dân

sự thương mại và kinh tế trong nội khối và các giữa ASEAN và các nước đối tác cũng

sẽ phát triển mạnh Các hoạt động thương mại đầu tư mở rộng và phát triển đòi hỏi cần thiết phải được vận hành trong một môi trường pháp lý đầy đủ, minh bạch, an toàn và hiệu quả Trước bối cảnh đó, một trong những nghĩa vụ của Việt Nam phải thực thi các cam kết quốc tế, thông qua việc hoàn thiện hệ thống pháp luật trong nước Thứ ba, xuất phát từ thực trạng hệ thống pháp luật Việt Nam còn tồn tại nhiều bất cập đang trong quá trình hoàn thiện

Hệ thống pháp luật Việt Nam trong lĩnh vực hợp đồng có yếu tố nước ngoài nói chung và các quy định về luật áp dụng đối với hợp đồng nói riêng còn tồn tại nhiều bất cập, thiếu tính thống nhất và chưa đầy đủ

Hiện nay, tại Việt Nam các quy định về hợp đồng có yếu tố nước ngoài và quy định về luật áp dụng đối với hợp đồng còn thiếu, nằm tản mạn trong nhiều văn bản pháp luật khác nhau, các giao dịch hợp đồng của doanh nghiệp Việt Nam ra quốc tế đang thiếu một khung pháp lý, trong khi các giao dịch chủ yếu dựa trên sự thỏa thuận của các bên trong hợp đồng Các quy định về xác định luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng có yếu tố nước ngoài mới chỉ được xây dựng trong một số các Hiệp định Tương trợ tư pháp (HĐTTTP) giữa Việt Nam và các nước là hiệp định song phương (Phụ lục 1.C) và một số quy định trong các văn bản pháp luật trong nước như Bộ luật Dân sự 2005 (BLDS 2005) và được sửa đổi, hoàn thiện trong BLDS vừa được Quốc hội XIII thông qua ngày 24/11/2015 (BLDS 2015), có hiệu lực ngày 1/1/ 2016 Bên cạnh đó, các quy định về hợp đồng cụ thể hiện nằm trong nhiều văn bản pháp luật chuyên ngành Đặc biệt, ngày 24/11/2015, Việt Nam cũng đã chính

4

thức gia nhập Công ước Viên 1980 về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) theo Quyết định của Chủ tịch nước số 2588/2015/ QĐ-CTN Dù được áp dụng rất phổ biến trong thương mại quốc tế và nhiều quy định cũng đã được tiếp thu trong pháp luật Việt Nam, nhưng nội dung Công ước Viên 1980 nhìn chung còn khá mới

mẻ tại Việt Nam Việc giải thích, áp dụng CISG trong thời gian tới tại Việt Nam cần được nghiên cứu và được hướng dẫn áp dụng Thực tiễn thời gian qua cho thấy, trong hầu hết các hợp đồng thương mại quốc tế giữa bên Việt Nam và các đối tác nước ngoài, các bên thường lựa chọn cơ quan tài phán nước ngoài, và luật áp dụng cũng phần lớn là áp dụng pháp luật quốc tế, pháp luật nước ngoài để điều chỉnh quan hệ hợp đồng có tính chất quốc tế, do nguyên nhân pháp luật Việt Nam còn thiếu và chưa đầy đủ [42 tr 103] Điều đó đã gây ra nhiều bất lợi cho các bên Việt Nam trong việc đàm phán, thực hiện các hợp đồng có tính chất quốc tế với các đối tác nước ngoài Do đó, cần thiết phải xây dựng một trường pháp lý thống nhất, ổn định, an toàn minh bạch thuận lợi cho các giao dịch hợp đồng quốc tế phù hợp với yêu cầu hội nhập quốc tế và chuẩn mực quốc tế, theo hướng tiếp thu có chọn lọc các tiêu chuẩn, chuẩn mực pháp lý chung [6]

Thứ tư, nghiên cứu vấn đề luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại

quốc tế cũng nhằm góp phần giải quyết những vấn đề pháp lý phát sinh từ thực tiễn giao kết thực hiện các hợp đồng thương mại quốc tế lớn tại Việt Nam Do đặc thù các hợp đồng thương mại quốc tế hết sức đa dạng, luôn tiềm ẩn nhiều rủi ro trong quá trình giao kết, thực hiện các hợp đồng Đối với các thương nhân, việc không am hiểu về hệ thống pháp luật nước ngoài, cũng như hệ thống pháp luật quốc tế cũng tạo ra tâm lý không yên tâm khi giao kết, thực hiện hợp đồng cũng gây ra những trở ngại, ảnh hưởng đến các giao dịch thương mại quốc tế

Đối với các cơ quan tài phán Việt Nam, giải quyết các tranh chấp hợp đồng liên quan đến việc chọn luật áp dụng cũng gặp nhiều khó khăn như việc áp dụng các tập quán quốc tế, thông lệ về hợp đồng thương mại quốc tế (đặc biệt là tại tòa án) còn rất hạn chế, còn tồn tại nhiều bất cập, chưa tạo được niềm tin cho các đối tác nước ngoài [5] Vì vậy, việc nghiên cứu các quy định về xác định luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế là hết sức cần thiết nhằm làm rõ các quy định trong lĩnh vực này, tạo cơ sở pháp lý để giải quyết tranh chấp

5

Thứ năm, việc nghiên cứu các quy định của hệ thống pháp luật quốc tế, cũng

nhằm tiếp thu kinh nghiệm và thực tiễn các nước và của các cơ quan tài phán quốc

tế, góp phần hoàn thiện các quy định của pháp luật về lĩnh vực hợp đồng quốc tế tại Việt Nam, thể hiện việc tôn trọng và bảo đảm quyền tự do ý chí, quyền tự do thỏa thuận chọn luật áp dụng quan hệ thương mại quốc tế, bảo đảm lợi ích nhà nước, trật

tự pháp lý quốc tế, nâng cao năng lực tự vệ của quốc gia và hạn chế những tác động tiêu cực của quá trình hội nhập

Tóm lại, nghiên cứu vấn đề luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc

tế có ý nghĩa quan trọng không chỉ về lý luận mà cả về thực tiễn Việt Nam nhằm đảm bảo lợi ích cho các bên trong các giao dịch thương mại quốc tế

Trên cơ sở phân tích những vấn đề cấp thiết trên, tác giả đã lựa chọn đề tài

Luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế tại Việt Nam cho luận án

tiến sĩ Luật học của mình, góp phần bổ sung kiến thức lý luận và thực tiễn, hoàn thiện pháp luật tại Việt Nam về vấn đề này

2 Mục tiêu và nhiệm vụ của luận án

Mục tiêu của luận án:

Luận án có mục tiêu góp phần bổ sung và hoàn thiện cơ sở khoa học cho việc tiếp tục xây dựng hệ thống pháp luật Việt Nam về luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế

Nhiệm vụ của luận án:

Với mục tiêu trên, luận án cần thực hiện các nhiệm vụ cơ bản sau:

Thứ nhất, nghiên cứu tổng quan tình hình nghiên cứu vấn đề luật áp dụng đối

với hợp đồng thương mại quốc tế trên thế giới và tại Việt Nam, qua đó làm rõ những đóng góp mới của luận án đối với khoa học pháp lý Việt Nam

Thứ hai, luận án tập trung nghiên cứu các vấn đề lý luận cơ bản về luật áp

dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế là tiền đề, cơ sở khoa học cho việc tiếp tục xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam

Thứ ba, luận án cũng tập trung phân tích rõ thực trạng các quy định của pháp

luật Việt Nam, các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên về luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế Trên cơ sở đó, luận án so sánh đối chiếu các quy định của pháp luật Việt Nam với các quy định của pháp luật quốc tế Đồng thời,

6

luận án tập trung phân tích thực trạng áp dụng các quy định của pháp luật Việt Nam trong việc giải quyết tranh chấp tại các cơ quan tài phán Việt Nam

Thứ tư, luận án phân tích những điểm bất cập còn tồn tại trong các quy định

hiện hành của hệ thống pháp luật Việt Nam và các ĐƯQT mà Việt Nam là thành viên, những bất cập trong quá trình giải quyết tranh chấp hợp đồng liên quan đến việc chọn luật áp dụng trên cơ sở đó đề xuất và đưa ra các giải pháp hoàn thiện pháp luật hiện hành

3 Phạm vi nghiên cứu của luận án

Nghiên cứu vấn đề luật áp dụng điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại quốc tế là một lĩnh vực rộng và phức tạp do tính đa dạng và đặc thù của các hợp đồng này Trong khuôn khổ phạm vi nghiên cứu của mình, luận án chỉ giới hạn tập trung nghiên cứu các vấn đề pháp lý cơ bản về luật áp dụng đối với các hợp đồng

thương mại quốc tế tại Việt Nam kể từ khi Việt Nam mở cửa nền kinh tế năm 1986

đến nay (luận án không mở rộng nghiên cứu vấn đề luật áp dụng đối với hợp đồng dân sự), vì các hợp đồng thương mại thường là các hợp đồng có giá trị lớn, phức tạp, có giá trị kinh tế xã hội và có ảnh hưởng đến lợi ích trong quan hệ thương mại quốc tế Nguồn luật điều chỉnh hợp đồng cũng phong phú và rất rộng nên việc

nghiên cứu của luận án cũng chỉ giới hạn đối với một số hợp đồng thương mại quốc

tế có tính chất tư (luận án không nghiên cứu các hợp đồng thương mại công) tại

Việt Nam Mặc dù trong thực tiễn, có nhiều loại hợp đồng thương mại khác nhau, nhưng do phạm vi không cho phép, luận án cũng không nghiên cứu được hết các loại hợp đồng thương mại quốc tế khác nên luận án cũng chỉ giới hạn nghiên cứu một số loại hợp đồng thương mại tiêu biểu như hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế, hợp đồng vận chuyển hàng hóa bằng đường biển, hợp đồng nhượng quyền thương mại, hợp đồng đầu tư và hợp đồng điện tử Đây là các hợp đồng được sử dụng khá phổ biến tại Việt Nam, và thực tiễn cũng phát sinh nhiều vấn đề pháp lý cần giải quyết Riêng hợp đồng điện tử cũng là một loại hợp đồng có tính chất đặc thù, có ý nghĩa và mới phát triển tại Việt Nam nên cũng được luận án xem xét nghiên cứu

7

4 Cơ sở phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu của luận án

Để giải quyết nhiệm vụ của mình, luận án chủ yếu dựa trên các phương pháp nghiên cứ khoa học như thu thập thông tin, xử lý thông tin (phân tích, quy nạp, bình luận, so sánh, đánh giá, kết luận) vấn đề; tham vấn ý kiến chuyên gia; thu thập phân tích xử lý dữ liệu thực tiễn…Tất cả các phương pháp đều dựa trên cơ sở lý luận của chủ nghĩa duy vật biện chứng của chủ nghĩa Mác Lê-nin, quán triệt đường lối, chủ trương chính sách của Đảng, nhà nước về cải cách tư pháp và hoàn thiện hệ thống pháp luật trong thời kỳ hội nhập

Phương pháp cụ thể được sử dụng để nghiên cứu:

- Phương pháp diễn giải được áp dụng để nghiên cứu các vấn đề lý luận cơ bản vấn đề luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng Thông qua việc phân tích các vấn đề

lý luận cơ bản như khái niệm, đặc điểm, ý nghĩa, lịch sử hình thành các quy định về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế nhằm luận giải ý nghĩa, sự cần thiết của việc nghiên cứu

- Phương pháp phân tích, bình luận được áp dụng để trình bày các quy định

cụ thể của hệ thống pháp luật quốc tế cũng như pháp luật Việt Nam về luật áp dụng đối với các hợp đồng thương mại quốc tế nhằm làm rõ các ưu, nhược điểm của các quy định này trong pháp luật thực định Qua đó đưa ra các bình luận, đánh giá sự bất cập hay khuyết thiếu của pháp luật Việt Nam với các quy định của luật pháp quốc tế

- Phương pháp so sánh luật học cũng được sử dụng để nghiên cứu các quy định của pháp luật quốc tế, nghiên cứu các án lệ quốc tế, pháp luật các nước và so sánh với các quy định của pháp luật Việt Nam nhằm đánh giá sự tương thích, phù hợp qua đó rút ra kinh nghiệm và các giải pháp cụ thể trong pháp luật các nước, pháp luật quốc tế, trên cơ sở đó đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam về vấn đề này

- Phương pháp hệ thống hóa và tổng hợp cũng được sử dụng nhằm khái quát hóa và rút ra các kết luận, đề xuất cơ bản về những đóng góp mới của luận án với việc hoàn thiện pháp luật Việt Nam về pháp luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng Bên cạnh các phương pháp nghiên cứu truyền thống, luận án cũng sử dụng những phương pháp tiếp cận đa chiều của nhiều quan điểm, học thuyết pháp lý khác

5 Những đóng góp mới về mặt khoa học của luận án

Luận án là công trình nghiên cứu một cách cơ bản và có hệ thống các quy định của pháp luật Việt Nam và pháp luật quốc tế về vấn đề luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế Xuất phát từ mục tiêu, nhiệm vụ đề ra, luận án có những đóng góp khoa học thể hiện qua các điểm mới của luận án, cụ thể như sau:

Thứ nhất, luận án làm rõ cơ sở khoa học cả về lý luận và thực tiễn của việc

xác định luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế tại Việt Nam Luận án rút ra các kết luận khoa học xác định rõ các vấn đề: khái niệm về luật áp dụng đối với hợp đồng, đặc trưng, ý nghĩa vai trò của việc xác định luật áp dụng đối với hợp đồng Luận án cũng phân tích một cách có hệ thống các loại nguồn luật có thể được

áp dụng điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại quốc tế; mối quan hệ giữa các loại nguồn luật, đặc biệt là việc nghiên cứu các xu thế quốc tế trong việc xây dựng

các quy định về luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế

Thứ hai, luận án tập trung nghiên cứu tổng thể và đưa ra các phân tích, đánh

giá về thực trạng các quy định của pháp luật Việt Nam và điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế Trên

cơ sở thực trạng các quy định của hệ thống pháp luật hiện hành, luận án tìm hiểu thực tiễn chọn luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế tại các cơ quan tài phán như tòa án Việt Nam cũng như tại trọng tài trong giải quyết tranh chấp hợp đồng, chỉ ra những điểm bất cập về thực trạng giải quyết tranh chấp hợp đồng quốc

tế tại các cơ quan tài phán Việt Nam về chọn luật áp dụng

Thứ ba, luận án cũng nghiên cứu, phân tích và chỉ ra những điểm bất cập

còn tồn tại trong các quy định của pháp luật hiện hành như các quy định về khái niệm, các nguyên tắc áp dụng pháp luật quốc tế, pháp luật nước ngoài, các nguyên tắc giải quyết xung đột pháp luật về hợp đồng, các quy định về luật áp dụng đối với một số hợp đồng thương mại quốc tế cụ thể

9

Cuối cùng, luận án cũng phân tích các yêu cầu, sự cần thiết phải hoàn thiện

hệ thống pháp luật Việt Nam về hợp đồng có yếu tố nước ngoài nói chung và vấn đề luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế nói riêng tại Việt Nam, đồng thời qua đó đề xuất một số giải pháp hoàn thiện hệ thống pháp luật việt Nam về vấn

đề này

6 Kết cấu của luận án

Luận án được bố cục bao gồm các nội dung cơ bản sau:

Phần mở đầu, phần kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, phụ lục và 4 chương nội dung sau:

Chương 1: Tổng quan tình hình nghiên cứu những vấn đề liên quan đến nội dung luận án

Chương 2: Những vấn đề lý luận về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế

Chương 3: Thực trạng pháp luật Việt Nam và điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế

Chương 4: Những bất cập còn tồn tại và giải pháp hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam về luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế

10

CHƯƠNG 1 TỔNG QUAN TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU NHỮNG VẤN ĐỀ LIÊN QUAN

ĐẾN NỘI DUNG LUẬN ÁN

Nghiên cứu về hệ thống pháp luật điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế là một trong những vấn đề được nhiều công trình trong nước và quốc tế quan tâm, do tính phức tạp của các quan hệ hợp đồng thương mại quốc tế rất rộng, đa dạng, phong phú, bao trùm nhiều vấn đề pháp lý, nhiều hệ thống pháp luật khác nhau

Nội dung chương 1 sẽ tập trung nghiên cứu tổng quan vấn đề luật áp dụng đối với các hợp đồng thương mại quốc tế trên thế giới và tại Việt Nam, thông qua việc nghiên cứu tổng quan các công trình tiêu biểu như luận án, các công trình dưới hình thức giáo trình, sách chuyên khảo, các bài báo khoa học đăng trên các tạp chí chuyên ngành, công trình nghiên cứu khoa học dưới mọi hình thức nhằm làm rõ những vấn đề đã được nghiên cứu và chỉ ra những vấn đề chưa được nghiên cứu về vấn đề luật áp dụng đối với các hợp đồng thương mại quốc tế tại Việt Nam

1.1 Tổng quan tình hình nghiên cứu

1.1.1 Tình hình nghiên cứu trên thế giới

Hiện nay trên thế giới cũng đã có nhiều công trình nghiên cứu vấn đề luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế dưới nhiều hình thức khác nhau như luận án, giáo trình, sách chuyên khảo, bài viết tạp chí chuyên ngành, công trình nghiên cứu khoa học của các cơ quan tổ chức trong nước và quốc tế Nội dung của các công trình này khá phong phú và đa dạng, nghiên cứu nhiều khía cạnh về lĩnh vực luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế Tuy nhiên, do phạm vi

có hạn, luận án này không thể khảo sát và trình bày được hết các công trình ở các nước và quốc tế mà chỉ trích dẫn một số công trình tiêu biểu có liên quan đến luận

án như sau:

* Các công trình nghiên cứu về lý luận liên quan đến luật áp dụng đối với hợp đồng

11

Dưới hình thức là sách chuyên khảo có thể tìm thấy công trình « The Law

Applicable to International commercial contract and the status of Lex Mercatoria with a special emphasic on choice of law rules in the European community” của tác

giả Mert Elcin, được công bố năm 2010 tại Mỹ Nội dung cuốn sách trình bày những vấn đề lý luận cơ bản về luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế, đồng thời phân tích lịch sử ra đời, hình thành phát triển của Lex mercatoria như một loại nguồn cơ bản được áp dụng đối với hợp đồng tại châu Âu [134] Một công trình

khác của tác giả Giuditta Cordero-Moss năm 2014 « International Commercial

Contracts: Applicable Sources and Enforceability” Nội dung cuốn sách chủ yếu

phân tích các loại nguồn luật có thể được áp dụng điều chỉnh các hợp đồng thương mại quốc tế, đồng thời làm rõ thực tiễn xác định luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng trong giai đoạn soạn thảo hợp đồng, chọn luật giải quyết nội dung tranh chấp và luật

áp dụng để công nhận thi hành phán quyết trọng tài [118]

Bên cạnh đó, phần lớn các giáo trình về Tư pháp quốc tế tại các trường Đại học lớn trên thế giới đều có các nội dung về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng

thương mại quốc tế, tiêu biểu như giáo trình Droit international prive nhà xuất bản

Economica, của Giáo sư Bernard Audit – Đại học Paris 2 (Pantheon Assass) năm 2000; Giáo trình Private International Law của Francois Dessemontet, đại học Lausanne and Fribourg (Thụy sỹ) năm 2005…

Đặc biệt nhiều công trình về vấn đề luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế được công bố trên các tạp chí luật uy tín, tiêu biểu như các bài viết sau:

- Choice of law in international contracts, some fundamental conflict of laws issues, của tác giả A.FM Maniruzzaman, đăng trên tạp chí Jounal international of arbitration 1999 Kluwer Law International Nội dung bài viết phân tích các học thuyết về luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng (proper law doctrine) có nguồn gốc từ

án lệ Anh, đồng thời tác giả chứng minh rằng hợp đồng được tạo ra bởi một hệ thống luật riêng do các bên lựa chọn [91]

- The Concept of Characteristic Performance and the Proper Law Doctrine của tác giả Nicky Richardson, đăng trên tạp chí Bond Law Review Bài viết phân

12

tích về khái niệm “nơi thực hiện nghĩa vụ đặc trưng” theo quy định của Rome I và

học thuyết luật riêng điều chỉnh quan hệ nghĩa vụ hợp đồng (Proper Law Doctrine) Thông qua các án lệ thực tiễn, bài viết đưa ra một số lập luận mang tính khoa học về

cách xác định “nơi thực hiện nghĩa vụ đặc trưng” trong các tình huống cụ thể để

xác định luật áp dụng đối với hợp đồng trong trường hợp các bên không chọn luật

áp dụng [136]

- Economic of law as choice of law của tác giả Ralf Michaels (2008) Thông

qua việc luận giải hai học thuyết có mối quan hệ gắn bó: Học thuyết về các quyền được bảo đảm (vested-rights theory) và học thuyết đánh giá lợi ích nhà nước (governmental-interest analysis), tác giả cho rằng các quan hệ tư thường tỏ ra hiệu quả và thường đối lập với lợi ích của cả cộng đồng (nhóm quan hệ này tỏ ra kém hiệu quả), do vậy cần thiết xây dựng các quy phạm áp dụng bắt buộc (mandatory

rules) Theo tác giả, quan điểm Tự do ý chí có thể tạo ra cho một bên có thể chuyển

các giao dịch hợp đồng không chỉ thuần túy ở một quốc gia mà sang các quốc gia khác nhằm tìm kiếm lợi ích Vấn đề này được gọi là (forum shopping), điều đó có thể làm giảm lợi ích của một quốc gia Đồng thời tác giả lý giải tại sao luật pháp và lợi ích kinh tế có thể chi phối tính hiệu quả của quyền tự do ý chí, sự kết hợp hai yếu tố này giải thích tính hợp lý của việc tại sao luật quốc nội của mỗi nước (đặc biệt các nước xã hội chủ nghĩa) thường có quy định riêng, phân biệt giữa các quy định của hợp đồng trong nước với các hợp đồng quốc tế Tác giả cũng khẳng định lợi ích kinh tế nghĩa là sự lựa chọn giữa lợi ích công và lợi ích tư, và đó cũng là sự lựa chọn của cá nhân và của nhà nước Do vậy, Kinh tế luật nghĩa là sự lựa chọn

pháp luật, sự lựa chọn áp dụng luật công hay luật tư trong quan hệ hợp đồng [144]

*Các công trình nghiên cứu về quá trình hài hòa hóa và thống nhất hóa pháp luật quốc tế và pháp luật các nước về luật áp dụng đối với hợp đồng

Một số công trình trên thế giới đã tập trung nghiên cứu về quá trình xây dựng

và thống nhất cũng như nội dung các điều ước quốc tế, tập quán thương mại quốc tế trong lĩnh vực hợp đồng với tư cách là nguồn luật áp dụng điều chỉnh các hợp đồng thương mại quốc tế, các công trình đã phân tích chuyên sâu cách thức áp dụng giải

13

thích các quy định này tại các quốc gia thành viên Tiêu biểu là các công trình nghiên cứu nội dung Công ước Viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG), Nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế của UNIDROIT (PICC), hay Nguyên tắc hợp đồng châu Âu (PECL)… tiêu biểu có thể kể đến một số công trình sau:

- Choice of the applicable law and equal treatment in the European Union

của BABAYEV, RUFAT, luận án tiến sĩ công bố năm 2012 thuộc Đại học Durham University (Anh) Nội dung luận án nghiên cứu các vấn đề lý luận của nguyên tắc bình đẳng trong việc chọn luật áp dụng theo các quy định của hệ thống pháp luật châu Âu đồng thời phân tích mối quan hệ giữa nguyên tắc bình đẳng và nguyên tắc

tự do ý chí trong việc chọn luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng tại các quốc gia thành viên EU [94]

- The Law Applicable to International Trade Transactions with Brazilian Parties: A Comparative Study of the Brazilian Law, the CISG, and the American Law about contract formation Đây là công trình nghiên cứu của Anelize Slomp Aguiar, Đại học Toronto (Canada), công bố năm 2011 Công trình nghiên cứu các quy định của pháp luật Braxin, pháp luật thương mại Hoa Kỳ và Công ước Viên

1980 về mua bán hàng hoá quốc tế trong các giao dịch thương mại mà một bên thương nhân đến từ Braxin Nội dung công trình nghiên cứu phân tích, so sánh giữa luật Braxin với CISG và luật Hoa kỳ về các điều kiện hình thành hợp đồng, các án

lệ thực tiễn và đánh giá việc áp dụng các quy định này tại Braxin [90]

- Where do we stand on the Rome I Regulation? In the future of European contract law của tác giả Katharina Boele-Woelki & Vesna Lazíc, nhà xuất bản Kluwer Law International năm 2007 Nội dung cuốn sách tập trung phân tích các vấn đề pháp lý cơ bản của quy định Rome I năm 2008 và xu thế phát triển của pháp luật hợp đồng tại châu Âu Thông qua việc phân tích các quy định cụ thể của Công ước Rome I và Luật hợp đồng tại châu Âu, tác giả phân tích mối quan hệ giữa việc

áp dụng công ước Rome I tại các quốc gia thành viên EU nhằm làm sáng tỏ xu thế thống nhất hóa pháp luật châu Âu về hợp đồng [125]

14

- Rome I: an update on the law applicable to contractual obligations in Europe của tác giả Nils Willem Vernooij Bài viết được công bố trên tạp chí The Columbia Journal of European Law online Bài viết luận giải những điểm mới của quy định Rome I năm 2008 của Hội đồng châu Âu so với công ước Rome 1980 về luật áp dụng đối với quan hệ nghĩa vụ hợp đồng như một sự kế thừa và phát triển của các nguyên tắc chọn luật áp dụng trong lĩnh vực hợp đồng, qua đó đánh giá những điểm kế thừa và phát triển của pháp luật châu Âu về luật áp dụng đối với hợp đồng quốc tế [135]

- The Rome I Regulation của tác giả Ole Lando & Peter Arnt Nielsel (2008) Nội dung bài viết chủ yếu phân tích quá trình hình thành, ra đời, ý nghĩa, nội dung quy định Rome I năm 2008, với tính chất là một trong những văn kiện quan trọng trong việc thống nhất hóa các quy định về luật áp dụng điều chỉnh quan hệ nghĩa vụ hợp đồng tại châu Âu và phạm vi toàn cầu [137]

- Towards (further) a EU harmonization of public contract Law của các tác giả Chris Jansen, Songül Mutluer, Anja van den Borne, Sophie Prent and Ulysse Ellian [100] Nội dung bài viết phân tích sự xung đột, khác biệt trong việc giải quyết tranh chấp hợp đồng trong lĩnh vực công tại các nước thành viên châu Âu do việc giải thích, áp dụng pháp luật về hợp đồng tại các nước thành viên không thống nhất thông qua phân tích các án lệ tiêu biểu, các tác giả đưa ra các đề xuất nhằm thống nhất hóa các quy định của hệ thống pháp luật châu Âu về các hợp đồng có tính chất công [171]

- L’hamonisation du droit des contrats et la pratique contractuelle của tác giả Marcel Fontaine cùng đăng trong cuốn Les grandes clauses des contrats internationaux năm 2005 Công trình là một phần thuộc bản báo cáo của nhóm công tác nghiên cứu về hợp đồng quốc tế thuộc Ủy ban pháp luật và thương mại của Đại học Liege (Bỉ) Nội dung bài viết phân tích xu thế tất yếu của quá trình thống nhất hóa pháp luật hợp đồng thông qua các điều ước quốc tế [131]

- Perspectives des Principes ASEAN ou Asiatiques du droit des contrats của tác giả Roland Amoussou Guenou, chuyên gia hợp tác pháp lý khu vực châu Á,

15

tham luận Hội thảo quốc tế về Hợp đồng quốc tế Thông qua việc phân tích các đặc trưng về truyền thống pháp lý các nước ASEAN và châu Á nói chung, tác giả lập luận rằng cần thiết phải xây dựng các nguyên tắc chung về hợp đồng cho khu vực được coi là phát triển năng động nhất này theo mô hình của châu Âu [147]

Ngoài ra, nhiều công trình được công bố dưới hình thức là các báo cáo của các chuyên gia, các tổ chức về pháp luật thương mại quốc tế, tham luận hội thảo quốc tế cũng nghiên cứu về các quy định của hệ thống pháp luật quốc tế trong lĩnh vực hợp đồng, tiêu biểu như các công trình sau:

- Report on the Convention on the law applicable to contractual obligations của giáo sư Mario Giuliano, Đại học Milan, và giáo sư Paul Lagarde, Đại học Paris

I, đăng trên công báo Clunet số 282 ngày 31/10/1980 Nội dung báo cáo đã trình bày lịch sử, quá trình xây dựng và thực hiện Công ước Rome ở các nước thành viên, đặc biệt phân tích những bất cập, những vấn đề còn tồn tại của công ước và đề xuất giải pháp hoàn thiện [146]

- Draft Hague Principles on the Choice of Law in Internationalcommercial

Contracts và Choice of law in international contracts: Development process of the draft instrument and future planning do Ủy ban đặc biệt của Hội nghị quốc tế La hay về chọn luật áp dụng trong hợp đồng quốc tế soạn thảo và được phê chuẩn tháng 11 năm 2012 [154] Đây là những công trình được xây dựng trong khuôn khổ của Hội nghị La Hay về Tư pháp quốc tế Về bản Dự thảo Nguyên tắc La hay gồm

11 điều đã thống nhất hóa các nguyên tắc cơ bản liên quan đến việc chọn luật áp dụng đối với các hợp đồng thương mại quốc tế với mục đích tạo ra các nguyên tắc mang tính chất là “luật mẫu” áp dụng chung [155] Cùng với bản Dự thảo Nguyên tắc La hay là các báo cáo bình luận đánh giá của các chuyên gia về các quy định của

Dự thảo nguyên tắc La hay Đây là những công trình khá chuyên sâu của các chuyên gia hàng đầu trong lĩnh vực thương mại quốc tế và Tư pháp quốc tế trên cơ

sở khảo sát thực trạng pháp luật về hợp đồng các nước và đánh giá vấn đề áp dụng thực thi pháp luật về hợp đồng tại các nước châu Âu

Ngoài ra, cũng có rất nhiều các bài bình luận về các quy định của luật pháp

châu Âu như các bình luận của tác giả Max Planck với bài Comments on the

European Commission’s Proposal for a Regulation of the European Parliament and the Council on the Law Applicable to Contractual Obligations (Rome I) [132], hoặc

bài Proposal for a Regulation on the Law Applicable to Contractual Obligations, của tác giả Eva Lein [108], bài Reconsiderring The proper law of the contract, tác

giả Brooke Adele Marshal (2012) Melbourne Journal of International Law [95]…là những công trình đáng chú ý đã phân tích bình luận về các quy định về chọn luật áp dụng đối với hợp đồng tại châu Âu

*Các công trình nghiên cứu về thực tiễn chọn luật áp dụng và giải quyết tranh chấp hợp đồng tại tòa án và trọng tài

Một số lượng các công trình khá phong phú cũng tập trung nghiên cứu vấn

đề xác định luật áp dụng dưới góc độ thực tiễn trong các loại hợp đồng cụ thể như hợp đồng đầu tư, hợp đồng điện tử…đặc biệt là vấn đề xác định luật áp dụng trong giải quyết tranh chấp hợp đồng tại các cơ quan tài phán và trọng tài, tiêu biểu có thể

kể đến một số công trình sau :

- Pháp luật và thực tiễn trọng tài thương mại quốc tế (2004) của các tác giả

Alan Redfern, Martin Hunter, Nigel Blackaby, Constantine Partasides Cuốn sách là một công trình khá đồ sộ có nội dung nghiên cứu các vấn đề pháp lý cơ bản và thực tiễn về trọng tài quốc tế Một trong những nội dung được cuốn sách đề cập tới là

17

vấn đề luật áp dụng trong giải quyết tranh chấp tại trọng tài quốc tế, tác giả phân tích các vấn đề liên quan đến luật áp dụng trong tố tụng trọng tài, luật áp dụng đối với nội dung tranh chấp và các quy tắc xung đột và việc tìm kiếm luật áp dụng trong giải quyết tranh chấp hợp đồng tại các tổ chức trọng tài quốc tế lớn [1]

- Choice of law in State contracts in economic development sector-Is there

party Autonomy luận án tiến sĩ của tác giả Oyunchimeg Bordukh, Đại học Bond, được công bố năm 2008 [138] Nội dung luận án nghiên cứu các vấn đề pháp lý cơ

bản về hợp đồng đầu tư mà một bên là nhà nước (States contracts), trên cơ sở phân

tích các quy định của hệ thống pháp luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng đầu tư (các điều ước quốc tế) và thực tiễn các án lệ giải quyết tranh chấp hợp đồng đầu tư tại các thiết chế tài phán quốc tế, luận án luận giải vấn đề quyền tự do ý chí trong các hợp đồng mà một bên là nhà nước với những đặc trưng riêng của nó

- Choice of law rules applicable to electronic consumer contract according to

Rome I Regulation, tác giả Jon Bing University of Oslo, năm 2009 Nội dung luận

án phân tích các quy định của tư pháp quốc tế áp dụng điều chỉnh hợp đồng tiêu dùng tại châu Âu Trên cơ sở phân tích các quy định của công ước Rome I năm

2008 về luật áp dụng đối với quan hệ nghĩa vụ hợp đồng, công ước Brucxelle về thẩm quyền và công nhận thi hành phán quyết của tòa án luận án tập trung phân tích tính đặc thù và những rủi ro của của hợp đồng tiêu dùng thông qua hình thức giao dịch thương mại điện tử và và sự cần thiết thống nhất hóa các quy định của pháp luật quốc tế, đặc biệt tại châu Âu [122]

- Party Autonomy and the Choice of Substantive Law in International

Commercial Arbitrationcủa tác giả H Carlquist, công bố năm 2006 tại Khoa Luật Đại học GÖTEBORG Nội dung công trình nghiên cứu các vấn đề pháp lý cơ bản

về nguyên tắc tự do ý chí trong việc chọn luật (nội dung) điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế tại các tổ chức trọng tài quốc tế nổi tiếng Dựa trên các án lệ tại trọng tài quốc tế, tác giả đã chứng minh việc thực hiện quyền tự do ý chí của các bên trong việc chọn luật áp dụng giải quyết tranh chấp tại trọng tài [119]

- Les dangers lies a un mauvais choix du droit applicable- Analyse de la jurisprudence francaise et de sentences arbitrales Bài viết của tác giả Catherine

18

Kessedjian, được đăng trên Tạp chí Luật quốc tế và so sánh năm 1995 Trên cơ sở phân tích các án lệ tại Pháp và án lệ tại Trọng tài quốc tế Nội dung bài viết phân tích các rủi ro trong việc lựa chọn luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng trong các bên không thỏa thuận chọn luật áp dụng hoặc luật được lựa chọn không giải quyết thỏa đáng vấn đề phát sinh…[98]

- Timing the Choice of Law by Contract của tác giả Dolly Wu, bài được đăng trên Tạp chí Northwestern Journal năm (2011) Nội dung bài viết phân tích về những rủi ro khi giao kết và thực hiện các hợp đồng thương mại quốc tế, đặc biệt là

sự thay đổi của các quy định của pháp luật có thể ảnh hưởng đến lợi ích hợp đồng dài hạn (như các hợp đồng li-xăng) Công trình phân tích những giải pháp chủ động cho các bên trong việc chọn luật áp dụng thông qua việc phân tích thời điểm chọn luật áp dụng khi giao kết hợp đồng thương mại quốc tế phù hợp, nhằm dự liệu tốt nhất những tình huống có thể phát sinh trong quá trình thực hiện hợp đồng [105]

- Applicable law and dispute resolution clauses của Giáo sư Filip de Ly, Đại học Eramus Rotterdam, bài viết cũng được đăng trong cuốn: Các điều khoản lớn trong hợp đồng quốc tế (Les grandes clauses des contrats internationaux) năm 2005 Nội dung bài viết phân tích ý nghĩa, vai trò của điều khoản chọn luật áp dụng trong hợp đồng quốc tế [111]

- The Selection of Choice of Law Provisions in International Commercial Arbitration: A Case for Contractual Depecage của tác giả Craig M Gertz năm 1991 Thông qua việc phân tích một số án lệ về tranh chấp hợp đồng được giải quyết tại trọng tài thương mại quốc tế, bài viết đã bình luận một số vụ việc liên quan đến vấn

đề chọn nhiều luật khác nhau trong các tranh chấp hợp đồng [99]

- Mise en œuvre de la clause d’exception de l’article 4 de la convention de

Rome của Paul Lagarde (2007) Bài viết phân tích các bất cập khi áp dụng điều 4

Công ước Rome 1980 về xác định luật áp dụng trong trường hợp các bên không thỏa thuận tại tòa án các nước châu Âu, tác giả chỉ rõ sự giải thích không thống nhất

và áp dụng điều 4 khác nhau tại các nước này, qua đó đưa ra các đề xuất hoàn thiện quy định này [127]

19

Tóm lại, các công trình nghiên cứu trên thế giới về vấn đề luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế khá đa dạng và phong phú Nhìn chung các công trình chủ yếu nghiên cứu được các vấn đề lý luận cơ bản về luật áp dụng đối với hợp đồng quốc tế nói chung Nhiều công trình tập trung nghiên cứu chuyên sâu

về các quy định của hệ thống pháp luật quốc tế dưới nhiều góc độ và nhiều nội dung khác nhau Cụ thể các công trình chủ yếu tập trung nghiên cứu về nội dung các quy định trong các văn kiện pháp lý quốc tế trong lĩnh vực hợp đồng như công ước Rome 1980, quy định Rome I (2008) về luật áp dụng đối với quan hệ nghĩa vụ hợp đồng của Hội đồng châu Âu, Nguyên tắc hợp đồng châu Âu (PECL), Nguyên tắc La hay về chọn luật áp dụng trong hợp đồng thương mại quốc tế (Nguyên tắc La hay), công ước Viên 1980 về mua bán hàng hóa quốc tế (CISG), các nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế (PICC) của UNIDROIT, hay về Điều kiện thương mại quốc tế (INCOTERMS)…Thông qua phân tích nội dung, ý nghĩa và thực tiễn áp dụng các quy định này tại các quốc gia thành viên và chủ yếu tại châu Âu, các công trình đã đưa ra các bình luận, đánh giá và đề xuất hoàn thiện các quy định này Đặc biệt nhiều công trình trên thế giới đã nghiên cứu và bình luận về thực tiễn án lệ giải quyết các tranh chấp hợp đồng về chọn luật áp dụng tại tòa án và trọng tài thương mại quốc tế

1.1.2 Tình hình nghiên cứu tại Việt Nam

Mặc dù trên thế giới đã có nhiều công trình nghiên cứu vấn đề luật áp dụng đối với các hợp đồng thương mại quốc tế nhưng vấn đề luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế là một vấn đề chưa được chú trọng nghiên cứu cả về lý luận cũng như thực tiễn tại Việt Nam, vấn đề này cũng chưa thực sự được quan tâm

cả trên phương diện lập pháp

Có thể thấy ở Việt Nam trong thời gian qua, mặc dù đã có một số công trình

về đề tài luật áp dụng cho quan hệ nghĩa vụ hợp đồng, tuy nhiên, số lượng các công trình bài viết còn hạn chế, chưa đa dạng, chuyên sâu Các công trình chủ yếu tồn tại dưới hình thức là các giáo trình, sách chuyên khảo sử dụng chủ yếu trong các trường đại học, đã có một số bài viết, đề tài nghiên cứu khoa học ở bậc đại học, thạc

20

sĩ, nhưng chưa có công trình nghiên cứu bậc Tiến sĩ về vấn đề này Tác giả nhận thấy, vấn đề trên chưa được nghiên cứu sâu một cách có hệ thống tại Việt Nam, phạm vi nghiên cứu còn mang tính chất khái quát chung, hoặc một số khía cạnh đơn

lẻ mà chưa nghiên cứu tổng hợp các nội dung cụ thể của vấn đề

Có thể kể đến một số công trình tiêu biểu có liên quan đến vấn đề luật áp dụng tại Việt Nam như sau:

*Luận án, giáo trình

Đến nay, đã có một số công trình ở bậc cử nhân, Thạc sĩ nghiên cứu về vấn

đề luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế, như khóa luận “Pháp luật

áp dụng trong các hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế”, của Nguyễn Thị Tuyết

Giang Khoa Luật năm 2008 Nội dung khóa luận đã nghiên cứu một số vấn đề lý luận chung về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và các vấn đề pháp lý liên quan đến việc chọn luật áp dụng cho các hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế xét từ góc

độ các bên chủ thể tham gia hợp đồng và từ phía các cơ quan giải quyết tranh chấp

Mặc dù chưa có công trình nào ở mức độ là luận án Tiến sĩ ở Việt Nam, nhưng vấn đề xác định luật áp dụng trong hợp đồng thương mại quốc tế đã được đề cập trong một số giáo trình, sách chuyên khảo về Tư pháp quốc tế hoặc Luật Thương mại quốc tế Nội dung chủ yếu các giáo trình, sách chuyên khảo cung cấp các kiến thức lý luận cơ bản về hợp đồng có yếu tố nước ngoài nói chung, các vấn

đề về xung đột pháp luật và giải quyết xung đột luật trong quan hệ hợp đồng theo các quy định của pháp luật quốc tế và pháp luật Việt nam Ví dụ một số công trình tiêu biểu sau:

- Giáo trình Tư pháp quốc tế của ĐH Luật Hà nội (2011), TS Bùi Xuân Nhự (chủ biên), Giáo trình Tư pháp quốc tế của Khoa Luật Đại học quốc gia Hà nội (2013), PGS, TS Nguyễn Bá Diến (chủ biên), Giáo trình Tư pháp quốc tế của ĐH Luật TPHCM (2010), tác giả Đỗ Văn Đại và Mai Hồng Quỳ (chủ biên)…Bên cạnh các giáo trình Tư pháp quốc tế, một số giáo trình Luật Thương mại quốc tế, cũng có nội dung vấn đề hợp đồng thương mại quốc tế nói chung ví dụ như Giáo trình Luật Thương mại quốc tế, Đại học Luật Hà nội (2011), PGS, TS Nông Quốc Bình (chủ

21

biên), Giáo trình Luật Thương mại quốc tế, Đại học quốc gia Hà nội (2013), PGS,

TS Nguyễn Bá Diến (chủ biên), Giáo trình Luật Thương mại quốc tế, ĐH Kinh tế quốc dân (2013), TS Nguyễn Văn Nam (chủ biên), Giáo trình Luật Thương mại quốc tế (Text book on international and Bussiness Law), năm 2011, thuộc dự án MUTRAP (song ngữ), TS Nguyễn Thanh Tâm (chủ biên)…

Riêng về Luật hợp đồng thương mại quốc tế, đáng chú ý có Giáo trình Luật hợp đồng thương mại quốc tế, của tác giả Nguyễn Văn Luyện, Lê Thị Bích Thọ, Dương Anh Sơn (2005) Nội dung cuốn sách trình bày những vấn đề chung của hợp đồng thương mại quốc tế; các loại hợp đồng quốc tế thông dụng trên cơ sở so sánh với pháp luật của các nước khác nhau về nội dung cơ bản các loại hợp đồng được sử dụng phổ biến trong thương mại quốc tế

*Sách chuyên khảo

Bên cạnh giáo trình, một số sách chuyên khảo cũng chiếm một vị trí khá quan trọng trong việc nghiên cứu các vấn đề liên quan đến đề tài nghiên cứu Tuy nhiên, nội dung các sách chuyên khảo cũng chưa nghiên cứu trực tiếp vấn đề luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế tại Việt Nam, mà chủ yếu có nội dung

về các vấn đề pháp lý chung về pháp luật hợp đồng tại Việt Nam như cuốn Pháp luật về hợp đồng trong thương mại và đầu tư- Những vấn đề pháp lý cơ bản (2009) tác giả Nguyễn Thị Dung (chủ biên), cuốn Thống nhất luật hợp đồng ở Việt Nam, NXB Tư pháp (2005), tác giả Đinh Thị Mai Phương…

Một số công trình tuy không trực tiếp nghiên cứu vấn đề luật áp dụng đối với hợp đồng nhưng thông qua việc nghiên cứu vấn đề giải quyết tranh chấp thương mại cũng có đề cập đến vấn đề này, tiêu biểu như cuốn “Giải quyết tranh chấp thương mại có yếu tố nước ngoài- Một số vấn đề lý luận và thực tiễn” của tác giả Nguyễn Trung Tín (chủ biên), nhà xuất bản Khoa học xã hội năm 2009, cuốn

“Giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại quốc tế- Nhận dạng tranh chấp, biện pháp ngăn ngừa và phương pháp giải quyết” (2010) của Nguyễn Ngọc Lâm, hoặc cuốn “Tranh chấp từ hợp đồng xuất nhập khẩu- Án lệ trọng tài và kinh

án (2 tập), của tác giả Đỗ Văn Đại, Đại học Luật TP HCM, 2013, 2014, cuốn Các quyết định trọng tài quốc tế chọn lọc, tác giả Trần Hữu Huỳnh (chủ biên) năm 2007, nhà xuất bản Tư pháp, Hà Nội…đều là những công trình có một số nội dung liên quan đến vấn đề chọn luật áp dụng đối với hợp đồng

*Các bài báo khoa học đăng trên các tạp chí chuyên ngành

Khác với các công trình như sách chuyên khảo, các công trình đăng trên các Tạp chí chuyên ngành hoặc đề tài nghiên cứu khoa học có nội dung phong phú đa dạng hơn, nhiều công trình có nội dung liên quan đến vấn đề luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế, có thể kể đến một số công trình tiêu biểu như các bài viết: “Về các tiêu chí xác định hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế” tác giả Nguyễn

Vũ Hoàng, bài “Sự cần thiết phải xác định tính quốc tế của hợp đồng mua bán ngoại thương, của tác giả Dương Anh Sơn…Các bài viết phân tích khái niệm, ý nghĩa của việc xác định tính quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa, bởi nó gắn liền với việc xác định luật áp dụng để điều chỉnh quan hệ của các bên trong hợp đồng

Đặc biệt, trong việc nghiên cứu các vấn đề liên quan trực tiếp đến việc chọn luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng phải kể đến một số bài viết tiêu biểu sau:

- Chọn luật áp dụng đối với quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, bài viết

của tác giả Nguyễn Tiến Vinh, đăng trên Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 6/2003, đã phân tích được các quy định cơ bản trong hệ thống pháp luật Việt Nam về pháp luật

áp dụng cho quan hệ hợp đồng dân sự có yếu tố nước ngoài;

- Luật áp dụng trong lĩnh vực trọng tài thương mại quốc tế, tác giả Nguyễn

Vũ Hoàng, Tạp chí Luật học, số đặc san giải quyết tranh chấp thương mại quốc tế,

23

năm 2012 Bài viết tập trung phân tích vai trò và các ưu thế của trọng tài trong việc giải quyết các tranh chấp thương mại quốc tế, đặc biệt vấn đề luật áp dụng trong giải quyết tranh chấp bằng trọng tài có những đặc trưng riêng khác với quy trình tố tụng tòa án

- Luật áp dụng đối với nội dung tranh chấp từ hợp đồng trong trọng tài

thương mại quốc tế, của tác giả Trần Minh Ngọc, đăng trên tạp chí nhà nước và

pháp luật (2009) Bài viết phân tích các vấn đề cơ bản về ý nghĩa vai trò, đặc trưng của trọng tài thương mại quốc tế, sự cần thiết của việc xác định luật áp dụng tại trọng tài trong việc giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại quốc tế

- Xác định cơ quan có thẩm quyền giải quyết tranh chấp và tính hợp pháp

của việc chọn luật áp dụng đối với hợp đồng dân sự có yếu tố nước ngoài, Tạp chí

Nghiên cứu Lập pháp số 6, tháng 5/2008 của tác giả Nguyễn Bá Bình (Đại học Luật

Hà nội) Nội dung bài viết phân tích ý nghĩa vai trò của việc xác định cơ quan có thẩm quyền giải quyết tranh chấp hợp đồng và việc chọn luật áp dụng đối với HĐDS có yếu tố nước ngoài

Đáng chú ý có thể kể đến một số bài viết của tác giả Đỗ Văn Đại (Đại học Luật TPHCM) có nghiên cứu nhiều vấn đề pháp lý liên quan đến vấn đề luật áp

dụng đối với hợp đồng đã được công bố, cụ thể như các bài viết sau: Điều khoản về

pháp luật áp dụng cho hợp đồng, đăng trên Tạp chí Kiểm sát năm 2005, bài Vấn đề dẫn chiếu trong lĩnh vực hợp đồng, đăng trên Tạp chí Khoa học pháp lý (2003); Nên

bổ sung vào phần 7 BLDS quy phạm áp dụng bắt buộc, Tạp chí Nghiên cứu lập

pháp (NCLP) số 1/2004; Áp dụng tập quán quốc tế trong việc xét xử tranh chấp hợp

đồng thương mại có yếu tố nước ngoài…đều là những bài viết có giá trị trong thực

tiễn và hoàn thiện các quy định của pháp luật Việt Nam trong lĩnh vực hợp đồng

Ngoài ra, một số đề tài nghiên cứu khoa học, các đề án xây dựng pháp luật cũng có đề cập đến sự cần thiết phải xây dựng và hoàn thiện khung pháp luật về thương mại quốc tế tại Việt Nam nói chung về hợp đồng có yếu tố nước ngoài nói riêng như Đề án xây dựng Luật Tư pháp quốc tế của Bộ Tư Pháp, Bộ tài liệu chuyên sâu về giải quyết tranh chấp thương mại, đầu tư quốc tế năm 2013 cũng là những

24

công trình quan trọng về lý luận và thực tiễn lien quan đến đến vấn đề xác định luật

áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế tại Việt Nam

Tóm lại, đến nay số lượng các công trình nghiên cứu vấn đề luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế tại Việt Nam còn hạn chế, chưa thực sự có các nghiên cứu chuyên sâu một cách toàn diện về lý luận cũng như thực tiễn

1.2 Đánh giá tổng quan tình hình nghiên cứu

Trên cơ sở nghiên cứu tổng quan tình hình nghiên cứu trên thế giới và tại Việt Nam, các công trình nghiên cứu đã công bố có liên quan đến đề tài luận án, có thể nhận thấy, việc nghiên cứu vấn đề luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế hiện nay trên thế giới rất phong phú và đa dạng, đặc biệt ở các nền kinh tế phát triển có mức độ hội nhập cao Do nhận thức được ý nghĩa, tầm quan trọng của vấn đề nên pháp luật các quốc gia này đã rất chú trọng trong việc xây dựng và hoàn thiện các quy định về hợp đồng thương mại quốc tế nói chung Tuy nhiên, hầu hết các công trình nghiên cứu trên thế giới chỉ nghiên cứu về luật pháp quốc tế và luật pháp các nước mà chưa có công trình nào nghiên cứu về vấn đề luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế tại Việt Nam

Riêng về tình hình nghiên cứu tại Việt Nam, có thể đánh giá một số kết quả nghiên cứu đã đạt được như sau

1.2.1 Những kết quả nghiên cứu đạt được

Việt Nam đang trong giai đoạn đổi mới hội nhập đồng thời cần hoàn thiện thể chế, chính sách, pháp luật nên các công trình nghiên cứu có liên quan đến vấn

đề luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế đến nay đã có những điểm đạt được và những vấn đề còn tiếp tục được nghiên cứu

*Thứ nhất, một số công trình đã nghiên cứu những vấn đề pháp lý về pháp luật hợp đồng nói chung tại Việt Nam

Đây là những công trình đã tập trung nghiên cứu các quy định của pháp luật trong nước về hợp đồng nói chung, chủ yếu là các quy định về pháp luật nội dung

dưới hình thức là các giáo trình, sách chuyên khảo như cuốn Pháp luật về hợp đồng

trong thương mại và đầu tư- Những vấn đề pháp lý cơ bản (2009) của tác giả

thực tiễn Cuốn “Thống nhất luật hợp đồng ở Việt Nam” (2005) của tác giả Đinh

Thị Mai Phương, nghiên cứu những vấn đề lý luận cơ bản của việc thống nhất hóa pháp luật về hợp đồng tại Việt Nam Tác giả đã tìm hiểu kinh nghiệm pháp luật một

số nước về hợp đồng có sự thống nhất như Cộng hòa pháp, Nhật bản, Thái Lan, Trung Quốc, Nga…là tài liệu tham khảo cho việc xây dựng hoàn thiện pháp luật

Việt Nam Cuốn Luật hợp đồng Việt Nam- Bản án và bình luận bản án (2 tập), của

tác giả Đỗ Văn Đại năm 2013, 2014 là công trình nghiên cứu thực tiễn Dựa trên việc tuyển chọn, trích dẫn những bản án có tính điển hình, tác giả đã tập trung phân tích, bình luận các vấn đề pháp lý cơ bản của pháp luật hợp đồng Việt Nam, thông qua việc so sánh, tham chiếu với những nội dung tương ứng của pháp luật quốc tế

và pháp luật nhiều quốc gia khác, tác giả đã đưa ra một số đánh giá, kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam

* Thứ hai, một số công trình đã nghiên cứu những vấn đề lý luận liên quan đến vấn đề luật áp dụng trong hợp đồng nói chung và luật áp dụng đối với hợp đồng thương mại quốc tế nói riêng

Có thể thấy các công trình có nội dung trực tiếp về các vấn đề lý luận cơ bản

về luật áp dụng đối với hợp đồng quốc tế hiện chủ yếu nằm trong các giáo trình của các trường đại học, các luận án, công trình nghiên cứu khoa học như Giáo trình Tư pháp quốc tế của ĐH Luật Hà nội (chương V), năm 2011, Khoa Luật Đại học quốc gia Hà nội (chương VIII,) năm 2013, ĐH Luật TPHCM (phần II chương II) năm 2010…Nội dung các giáo trình đã trình bày các vấn đề lý luận chung về hợp đồng

có yếu tố nước ngoài như nêu được khái niệm, đặc trưng của hợp đồng, ý nghĩa, vai trò, sự cần thiết của luật áp dụng đối với hợp đồng quốc tế trong thực tiễn, khái quát

tính chất quốc tế như các bài Về các tiêu chí xác định hợp đồng mua bán hàng hoá

quốc tế, của tác giả Nguyễn Vũ Hoàng (20030 Bài Sự cần thiết phải xác định tính quốc tế của hợp đồng mua bán ngoại thương, của tác giả Dương Anh Sơn- ĐH Luật

TPHCM Bài viết phân tích các tiêu chí cơ bản để xác định thế nào là một hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo các quy định của pháp luật quốc tế như công ước La Hay 1955 về mua bán quốc tế các động sản hữu hình, công ước Viên 1980

về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế… làm rõ những ưu và nhược điểm của các tiêu chí này đồng thời so sánh với các quy định của pháp luật Việt Nam và đưa ra các đánh giá nhận xét hoàn thiện pháp luật Việt Nam

*Thứ ba, một số công trình đã nghiên cứu về nội dung các điều ước quốc tế, tập quán thương mại quốc tế, pháp luật nước ngoài trong lĩnh vực hợp đồng với tư cách là luật thực chất thống nhất điều chỉnh hợp đồng

Nghiên cứu về các quy định có tính chất luật nội dung trong lĩnh vực hợp đồng thương mại quốc tế, có thể kể đến một số bài viết tiêu biểu của các tác giả

Nông Quốc Bình như bài “Phạm vi áp dụng và không áp dụng của công ước Viên

1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (2011) Thông qua việc phân tích các

quy định của Công ước Viên, bài viết đã luận giải phạm vi áp dụng và không áp dụng của Công ước, đồng thời phân tích thực tiễn áp dụng Công ước ở một số nước

và kinh nghiệm đối với Việt Nam Bài Sự mềm dẻo trong một số điều khoản của

Công ước Viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (2011) cũng có nội

dung phân tích một số quy định của Công ước Viên và một số vụ việc cụ thể, để chứng minh cho tính mềm dẻo của việc áp dụng các điều khoản này trong thực tế

Tương tự, tác giả Võ Sỹ Mạnh cũng có một số nghiên cứu quan trọng về nội dung Công ước Viên 1980 về mua bán hàng hóa quốc tế như bài Áp dụng Điều 19 Công ước Viên với các giao dịch mua bán hàng hóa quốc tế có sử dụng điều khoản

27

soạn sẵn Nội dung bài viết đã phân tích khá sâu sắc điều 19 về hiệu lực của chấp nhận chào hàng trong công ước Viên, tác giả luận giải việc áp dụng các điều khoản soạn sẵn trong các hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế dưới góc độ thực tiễn và việc áp dụng Điều 19 Đồng thời trong bài Bàn về khái niệm vi phạm cơ bản hợp đồng theo Công ước Viên 1980, Võ Sỹ Mạnh cũng đã trình bày vấn đề xác định khái niệm vi phạm cơ bản hợp đồng thông qua việc phân tích ý nghĩa, hậu quả của

sự vi phạm cơ bản hợp đồng, tác giả đã phân tích một số vụ việc cụ thể trong giải quyết tranh chấp hợp đồng tại trọng tài quốc tế và rút ra một số kinh nghiệm quốc tế

về vấn đề này

Ngoài các công trình nghiên cứu các quy định của luật pháp quốc tế với tính chất là các quy phạm thực chất thống nhất, một số bài viết đã nghiên cứu các quy phạm xung đột thống nhất trong lĩnh vực hợp đồng, như về Quy định Rome I năm

2008 của Hội đồng châu Âu về luật áp dụng đối với quan hệ nghĩa vụ hợp đồng, ví

dụ như bài Nguyên tắc tự do chọn luật cho hợp đồng từ Công ước Rome 1980 đến

quy tắc Rome I và nhìn về Việt Nam, tác giả Nguyễn Thị Hồng Trinh, Tạp chí

Nghiên cứu Lập pháp, số 6, năm 2010 Thông qua việc giới thiệu tổng quan về hai văn bản pháp lý quốc tế quan trọng của Hội đồng châu Âu, nội dung bài viết tập trung phân tích nguyên tắc xác định luật áp dụng trong hợp đồng theo các quy định của Công ước Rome 1980 đến quy tắc Rome I năm 2008 về luật áp dụng đối với quan hệ nghĩa vụ hợp đồng…Các nguyên tắc này bao gồm cả trường hợp các bên chọn luật và trường hợp các bên không chọn luật áp dụng

Trên cơ sở phân tích các nguyên tắc xác định luật áp dụng theo pháp luật quốc tế và pháp luật các nước (nguyên tắc tự do ý chí, các hạn chế, nguyên tắc xác định luật áp dụng đối với các hợp đồng đặc thù), các công trình đã trình bày được

xu thế tổng quan của hệ thống pháp luật quốc tế và pháp luật các nước về vấn đề luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng…

*Thứ tư, một số công trình đã nghiên cứu thực trạng pháp luật Việt Nam về việc chọn luật áp dụng trong quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài và các loại hợp đồng đặc thù

28

Tiêu biểu như các bài viết sau:

- Pháp luật áp dụng cho hợp đồng có yếu tố nước ngoài của tác giả Nguyễn

Tiến Vinh đăng trong cuốn Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về pháp luật hợp đồng ở Việt Nam hiện nay, năm 2003 Bài viết đã luận giải các vấn đề lý luận như

cơ sở và bản chất của việc xác định luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài, đồng thời thông qua việc phân tích các quy định của hệ thống các quy định của pháp luật Việt Nam như Bộ luật Dân sự 1995 (BLDS), Luật Thương mại

1997 (LTM), Luật Hàng không 1990, Luật Hàng hải 1990…tác giả đã chỉ ra các bất cập, hạn chế của pháp luật Việt Nam về luật áp dụng đối với hợp đồng và đề xuất một số giải pháp hoàn thiện các quy định này

- Xác định luật áp dụng đối với hợp đồng có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam, một số vấn đề lý luận và thực tiễn, của tác giả Bành Quốc Tuấn- ĐH Kinh tế Luật TPHCM đăng trên tạp chí Phát triển và hội nhập, tháng 4/2010 Nội dung chủ yếu của bài viết phân tích các vấn đề pháp lý cơ bản về chọn luật áp dụng, một số vấn

đề thực tiễn có thể phát sinh thể hiện sự cần thiết phải chọn luật áp dụng như chọn luật áp dụng để xác định thẩm quyền của các bên trong quan hệ hợp đồng hoặc để giải quyết các tranh chấp nội dung cụ thể

- Bàn về một số yêu cầu đối với việc xây dựng hệ thống các quy phạm pháp

luật xung đột và việc áp dụng đối với hợp đồng dân sự có yếu tố nước ngoài của tác giả Nguyễn Bá Chiến đăng trên Tạp chí Nhà nước và pháp luật số 8/2003 cũng đã đưa ra các phân tích về sự cần thiết xây dựng hệ thống các quy phạm xung đột với

tư cách là các nguyên tắc xác định luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng theo các quy định hiện hành của pháp luật Việt Nam Tác giả cũng đánh giá các bất cập của các quy phạm này và đưa ra các đề xuất hoàn thiện pháp luật về vấn đề này

Ngoài ra, một số công trình đã nghiên cứu đã tập trung phân tích quyền tự do

ý chí trong việc chọn luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng như tác giả Nguyễn Bá

Chiến với bài Quyền lựa chọn pháp luật áp dụng đối với các cá nhân, tổ chức trong

lĩnh vực Tư pháp quốc tế (2006) Nội dung bài viết phân tích các quy định của Tư

pháp quốc tế Việt Nam như BLDS 2005, LTM 2005…về quyền lựa chọn luật áp

29

dụng, bài viết cũng đưa ra các bình luận về phạm vi, cách thức lựa chọn luật áp dụng theo quy định của pháp luật Việt Nam, những hạn chế còn tồn tại và giải pháp khắc phục, hoàn thiện

Tương tự, tác giả Bành Quốc Tuấn Đại học Kinh tế Luật, TP HCM với bài

Quyền thỏa thuận chọn luật áp dụng, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp điện tử cũng có

nội dung phân tích các quy định hiện hành của pháp luật Việt Nam về quyền thỏa thuận chọn luật áp dụng cho hợp đồng dân sự có yếu tố nước ngoài

Một số tác giả đã có đề xuất cụ thể về việc hoàn thiện pháp luật liên quan

đến vấn đề luật áp dụng như bài của tác giả Bành Quốc Tuấn Hoàn thiện quy định

của pháp luật Việt Nam về quyền thỏa thuận chọn luật áp dụng cho hợp đồng dân

sự có yếu tố nước ngoài Bài viết được đăng trên Tạp chí Nghiên cứu lập pháp điện

tử (posted on 22/02/2012) Thông qua việc phân tích các quy định cụ thể trong hệ thống các văn bản pháp luật Việt Nam (BLDS 2005), tác giả phân tích phạm vi những vấn đề trong hợp đồng mà pháp luật cho phép các bên thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng cũng như cơ sở pháp lý để xác định tính hợp pháp của thỏa thuận chọn

luật Bài Bàn về việc sửa đổi các quy định trong phần VII: Quan hệ dân sự có yếu

tố nước ngoài của BLDS Việt Nam, tác giả Nguyễn Tiến Vinh, Tạp chí NN&PL, số

5/2003…Đáng chú ý có một số công trình của tác giả Đỗ Văn Đại đã phân tích không chỉ các quy định của pháp luật Việt Nam mà tác giả đã hệ thống hóa nhiều án

lệ về hợp đồng có yếu tố nước ngoài trong một số sách chuyên khảo, bài viết tạp chí…Tiêu biểu như các công trình: Tư pháp quốc tế Việt Nam (2006), phần quan

hệ hợp đồng (tr 219-275), tác giả đã trình bày vấn đề xác định luật áp dụng tại tòa

án và trọng tài Việt Nam, thông qua phân tích các quy định và thực tiễn chọn luật áp dụng, tác giả đã phân tích các vấn đề pháp lý cơ bản về xác định luật áp dụng đối với hình thức, nội dung hợp đồng trong các trường hợp các bên thỏa thuận và không thỏa thuận chọn luật áp dụng, phạm vi của luật điều chỉnh hợp đồng và vấn đề không thuộc phạm vi điều chỉnh hợp đồng…Cùng một tác giả cũng đã có một số

bài nghiên cứu như bài Các điều khoản về chọn luật áp dụng, đăng trong Hợp đồng

thương mại quốc tế, Kỉ yếu hội thảo, tháng 12/2004 của Nhà pháp luật Việt Pháp…là những công trình tiêu biểu của tác giả Đỗ Văn Đại, thông qua phân tích ý

30

nghĩa, đặc trưng của điều khoản chọn luật áp dụng, tác giả đã phân tích thực tiễn soạn thảo và áp dụng các điều khoản về luật áp dụng đối với hợp đồng tại Việt Nam, đưa ra các bình luận đánh giá về quy định của pháp luật Việt Nam về vấn đề chọn luật áp dụng, chỉ ra các bất cập và hướng hoàn thiện các quy định này

Ngoài ra, có một số công trình đã nghiên cứu về thực trạng pháp luật Việt Nam về chọn luật áp dụng đối với quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài như các bài

viết của tác giả Nguyễn Trung Tín với bài Mấy ý kiến về phần quan hệ dân sự có

yếu tố nước ngoài, tác giả Nguyễn Tiến Vinh với bài Chọn luật áp dụng đối với quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài…là những bài viết có giá trị về vấn đề luật áp

dụng đối với hợp đồng

Đối với một số hợp đồng đặc thù, cũng đã có những bài viết nghiên cứu các quy định và thực tiễn giao kết các hợp đồng cụ thể này, như các bài:

- Pháp luật và hợp đồng điện tử, của tác giả Trần Văn Biên (Viện Nhà nuớc

và pháp luật), đăng trên Tạp chí Tòa án nhân dân số 20 năm 2010, tác giả đã phân tích những đặc trưng cơ bản của hợp đồng điện tử và tổng quan các quy định của hệ thống pháp luật quốc tế như Công ước Liên hợp quốc về sử dụng các giao dịch điện

tử trong các hợp đồng quốc tế năm 2005, Luật mẫu về Chữ ký điện tử năm 2001, đồng thời tác giả cũng trình bày các quy định hiện hành của pháp luật Việt Nam điều chỉnh loại hợp đồng này;

- Những khía cạnh pháp lý đặc trưng của hợp đồng vận chuyển hàng hóa

quốc tế bằng đường biển, của tác giả Hà Việt Hưng (2015) Tạp chí Khoa học, Viện

Đại học Mở Hà nội Nội dung bài viết đã phân tích khái niệm, đặc điểm của hợp đồng vận chuyển hàng hóa bằng đường biển, các loại hợp đồng và nguồn luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng vận chuyển hàng hóa bằng đường biển

- Sự điều chỉnh của pháp luật quốc gia đối với tín dụng chứng từ khi các bên

lựa chọn luật áp dụng của tác giả Xuân Quỳnh (2007) ĐH Luật TPHCM, bài viết

phân tích những khía cạnh pháp lý cụ thể về sự điều chỉnh của pháp luật quốc gia đối với các giao dịch tín dụng chứng từ…

Tiêu biểu như các công trình của tác giả:

- Nguyễn Ngọc Lâm, (2010) Giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại quốc tế- Nhận dạng tranh chấp, biện pháp ngăn ngừa và phương pháp giải quyết Nội dung cuốn sách giới thiệu vấn đề nhận dạng một số tranh chấp trong hợp đồng thương mại quốc tế như hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hợp đồng vận chuyển hàng hóa bằng đường biển Đồng thời, tác giả phân tích một số biện pháp ngăn ngừa tranh chấp trong hợp đồng thương mại quốc tế trong đó có biện pháp soạn thảo điều khoản chọn luật áp dụng trong các hợp đồng thương mại quốc tế

- Nguyễn Trung Tín (2009), Giải quyết tranh chấp thương mại có yếu tố nước ngoài- Một số vấn đề lý luận và thực tiễn (NXB Khoa học xã hội) Nội dung cuốn sách không trực tiếp nghiên cứu vấn đề luật áp dụng trong giải quyết tranh chấp thương mại mà chủ yếu trình bày các vấn đề lý luận cơ bản về việc giải quyết các tranh chấp thương mại có yếu tố nước ngoài bằng trọng tài thương mại và tòa án Công trình cũng đã nghiên cứu những vấn đề lý luận về nguồn luật áp dụng và tương trợ tư pháp quốc tế trong việc giải quyết các tranh chấp thương mại có yếu tố nước ngoài và kinh nghiệm giải quyết các tranh chấp thương mại có yếu tố nước ngoài ở một số quốc gia

- Trần Minh Ngọc (2009), Giải quyết tranh chấp thương mại quốc tế bằng trọng tài ở Việt Nam trong điều kiện hội nhập kinh tế quốc tế, Luận án tiến sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội Nội dung luận án chủ yếu nghiên cứu phương thức giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài ở Việt Nam, thông qua việc phân tích thực trạng các quy định của pháp luật trọng tài, tác giả cũng đã có đề cập một phần về vấn đề chọn luật áp dụng trong giải quyết tranh chấp tại Việt Nam như