ĐỀ DẪNTOẠ ĐÀM NHỮNG VƯỚNG MẮC PHÁP LÝ TRONG HOẠT ĐỘNG CỦA CÁC TCTD

Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 ĐỀ DẪN TOẠ ĐÀM NHỮNG VƯỚNG MẮC PHÁP LÝ TRONG HOẠT ĐỘNG CỦA CÁC TCTD Luật sư Trương Thanh Đức Chủ nhiệm CLB Pháp chế Ngân hàng I Nội dung: Đặt vấn đề: - Công dân doanh nghiệp làm tất pháp luật khơng cấm Cũng doanh nghiệp, TCTD lại làm pháp luật cho phép (Điều 90 Luật Các TCTD năm 2010) - Hoạt động TCTD phải tuân thủ nhiều quy định pháp luật, liên quan đến lĩnh vực, ngành nghề Trong hệ thống pháp luật chồng chéo, mâu thuẫn, phức tạp, bất cập, vô lý, chậm hướng dẫn, - Cuộc Toạ đàm nhằm giúp Hội viên thống nhận thức, phịng tránh rủi ro tìm giải pháp khắc phục vướng mắc pháp lý hoạt động TCTD, đồng thời kiến nghị hoàn thiện pháp luật liên quan Giấy phép hoạt động ngân hàng - - Ngân hàng ngân hàng thương mại cổ phần non trẻ thành lập cuối vào năm 2008 cấp phép đầy đủ nhóm hoạt động ngân hàng (huy động vốn, cấp tín dụng tốn qua tài khoản) hoạt động khác như: + Bao tốn (hoạt động cấp tín dụng); + Mua trái phiếu doanh nghiệp; + Dịch vụ quản lý tiền mặt, tư vấn ngân hàng, tài chính; + Dịch vụ quản lý, bảo quản tài sản, cho thuê tủ, két an toàn; + Uỷ thác nhận uỷ thác đầu tư, Hầu hết ngân hàng cấp phép nhiều năm trước đương nhiên thực hoạt động Vậy sau có Luật Các TCTD năm 2010 lại phải xin phép lại từ đầu hoạt động thực từ chục năm trước mà NHNN lại không tự động cấp lại Giấy phép cho tất ngân hàng? Nếu yêu cầu phải làm đề án, tờ trình xin cấp phép lại, liệu nhiều ngân hàng liệu có phải xin cấp phép hoạt động huy động vốn, cấp tín dụng tốn qua tài khoản, Giấy phép nhiều ngân hàng chưa ghi nhận điều này? Lãi suất huy động: - Lợi hại trần lãi suất huy động? Trần lãi suất huy động có ngược lại quy luật tất yếu thị trường khơng, có tác dụng thật giúp giảm lãi suất hay không quy định đằng, thực tế nẻo, khổ nhà nghèo, béo nhà giầu, tàn phá chuẩn mực, nguyên tắc, kỷ cương, đạo đức ngành Ngân hàng nói riêng thị trường tiền gửi nói chung? 1/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 - Sau năm áp trần lãi suất huy động, hệ thống Ngân hàng liệu ngàn tỷ đồng chi vượt trần lãi suất, bất hợp pháp, điển hình vụ ACB gửi tiền Vietinbank? - Lúc gần hệ thống Ngân hàng vi phạm, cho khơng bỏ trần lãi suất huy động Bây hết vi phạm, có cần bỏ trần lãi suất huy động hay khơng, bỏ có ý nghĩa pháp lý hay thực tế? Lãi suất cho vay: - Trong lãi suất vay mượn tối đa bên suốt năm phép hợp pháp không 13,5%/năm (Lãi suất 9% x 150%), lãi suất cho vay TCTD lên đến 72%/năm (Cơng ty Tài PPF), chí cao vơ tận mà hợp pháp Như phải ngân hàng thả cửa, bên ngồi giới hạn q chặt? Bên ngồi cho vay lãi một, ngân hàng cho vay lãi mười Lãi suất bên ngồi cấm cựa, thả cửa ngân hàng? - Vậy có cần áp trần lãi suất cho vay để bảo đảm công tối thiểu hoạt động cho vay tổ chức tín dụng cho vay phi tổ chức tín dụng hay không? Việc đảo nợ: - Vấn đề bỏ ngỏ 15 năm (ít từ Luật Các TCTD năm 1997 và, ghi nhận Quy chế cho vay TCTD khách hàng hành từ năm 2001) chưa trả lời - Thế đảo nợ? Có hiểu theo quy định sau khoản 21, Điều “Giải thích từ ngữ”, Luật Quản lý nợ công năm 2009: “Đảo nợ việc vay để trả nhiều khoản nợ có” hay khơng? - Việc đảo nợ bị cấm hay phải thực theo quy định NHNN hay phép thực thực phải làm đúng? Địi hỏi chữ ký hợp đồng cấp bảo lãnh ngân hàng: - Một hợp đồng, cần chữ ký khách hàng, phải chữ ký ngân hàng Vậy chữ ký khách hàng giá trị chữ ký TCTD hay khơng, có hạ thấp vị TCTD, kéo lùi lịch sử hay khơng, có gán ghép gượng gạo người đảm nhận vai trò hợp đồng (Giám đốc, người thẩm định khoản bảo lãnh người quản lý rủi ro); - Có giải chất vấn đề hay khơng, có cách hợp lý khơng? Giới hạn dư nợ cấp tín dụng: - Giới hạn dư nợ cấp tín dụng khác hay trùng với giới hạn số dư cấp tín dụng? Thuế thu nhập cá nhân tiền gửi tiết kiệm: - Đối với ngành Ngân hàng, đương nhiên mong muốn không đánh thuế thu nhập cá nhân tiền gửi tiết kiệm Nhưng nhìn tồn cục mà đánh đồng mức thu nhập có phải sách tồi, kìm hãm hoạt động đầu tư phát triển kinh tế hay không? - Không đánh thuế thu nhập tiền gửi tiết kiệm, có cần đánh thuế tiền gửi đầu tư hay khơng? Mua cổ phiếu ngân hàng, lãi đồng bị đánh thuế 5% 2/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 gửi hàng chục, hàng trăm tỷ, hưởng lãi năm hàng tỷ đồng, khơng đơn tiết kiệm để dưỡng già, phòng bất trắc khoản đầu tư lớn Hạn chế cho vay người thẩm định ai? 10 Quy định kéo dài thời hạn bảo lãnh ngân hàng ngày cuối trùng với ngày nghỉ hay sai? 11 Lãi tín dụng có nhập gốc hay không? 12 Tặng cho thẻ tiết kiệm ngoại tệ không? 13 Hiện nay, ngân hàng mua cổ phần ngân hàng? 14 Điều kiện thành lập chi nhánh, phòng giao dịch, quỹ tiết kiệm? 15 Làm để khởi kiện khách hàng trốn, dấu địa để thu hồi nợ xấu? 16 30 vấn đề bất cập giao dịch bảo đảm (xem tài liệu kèm theo) II Tài liệu tham khảo: Diễn đàn Câu lạc Pháp chế Ngân hàng: http://diendan.vnba.org.vn/index.php Con số vô hồn: http://www.basico.com.vn/vi-VN/News/2013/10/863/161-Con-so-vo-hon-KTSG.aspx Theo Tồ vơ giá trị, theo Bộ vơ hiệu lực: http://www.basico.com.vn/vi-VN/News/2013/10/896/162-Theo-Toa-vo-gia-tri-theo-Bovo-hieu-luc.aspx Bình luận bất cập pháp luật giao dịch bảo đảm: http://www.basico.com.vn/vi-VN/News/2013/11/845/178-Binh-luan-ve-nhung-bat-capcua-phap-luat-giao-dich-bao-dam-BTP.aspx Luật sư Trương Thanh Đức Email: truongthanhduc@yahoo.com ĐT: 090.345.9070 3/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 Bài viết đăng Thời báo Kinh tế SG số 19-2013 ngày 09-5-2013: CON SỐ VÔ HỒN1 Luật sư Trương Thanh Đức Trọng tài viên VIAC - Công ty Luật BASICO TBKTSG số 18-2013 ngày 2-5-2013 có Ngồi trời xử án, có nhắc đến mức lãi suất 9% khuyến khích việc chiếm dụng vốn bối cảnh tranh chấp kinh doanh ngày gia tăng Bài viết cho thấy số lãi suất số vơ nghĩa, khơng ảnh hưởng đến sách tiền tệ, chẳng liên quan đến lãi suất huy động cho vay nhiều năm qua Nhưng lại có ý nghĩa pháp lý thực tế vơ quan trọng, gắn liền với tất giao dịch kinh tế, dân có liên quan đến lãi suất toán Giới hạn lãi suất Điều 476 lãi suất, Bộ luật Dân năm 2005 quy định: “Lãi suất vay bên thoả thuận không vượt 150% lãi suất Ngân hàng Nhà nước công bố loại cho vay tương ứng” Việc quy định lãi suất vay tiền vào lãi suất xuất phát từ quy định Điều 9, Luật Ngân hàng Nhà nước Việt Nam năm 1997: “Lãi suất lãi suất Ngân hàng Nhà nước công bố làm sở cho tổ chức tín dụng ấn định lãi suất kinh doanh.” Trong nhiều năm sau đó, lãi suất cho vay ngân hàng xác định xoay quanh lãi suất Khi đó, lãi suất hình thành “trên sở tham khảo mức lãi suất cho vay thương mại khách hàng tốt nhóm tổ chức tín dụng lựa chọn” (Quyết định số 241/2000/QĐ-NHNN1 ngày 02-8-2000 Thống đốc Ngân hàng Nhà nước), tức tương đương với mức lãi suất cho vay trung bình ngân hàng thương mại Từ năm 2000 đến nay, lãi suất bản, thấp 7% (năm 2009) cao 14%/năm (năm 2008) tuỳ thuộc vào diễn biến thị trường Nhưng từ tháng 10-2010 đến nay, số bị “án binh bất động" mức 9%/năm Và số vơ hồn trở thành thủ phạm nhiều vấn đề liên quan đến lãi suất3 Ngân hàng vượt giới hạn Tuy Bộ luật Dân năm 2005 có hiệu lực từ ngày 01-01-2006, ngành Ngân hàng áp dụng quy định giới hạn lãi suất cho vay không 150% lãi suất thời gian ngắn Cụ thể ngày 19-5-2008 (theo Quyết định số 16/2008/QĐ-NHNN ngày 16-5-2008), sau “thốt” dần số lĩnh vực kể từ ngày 01-02-2009 (theo Thông tư số 01/2009/TT-NHNN ngày 23-01-2009) “ly khai” hẳn giới hạn kể từ ngày 14-4-2010 (theo Thông tư số 12/2010/TT-NHNN ngày 14-4-2010) Ngồi năm lĩnh vực (phát triển nơng nghiệp, nơng thôn; thực phương án, dự án SXKD hàng xuất khẩu; phục vụ SXKD doanh nghiệp nhỏ vừa; phát triển ngành công nghiệp hỗ trợ phục vụ SXKD doanh nghiệp ứng dụng công nghệ cao), “có tình hình tài minh bạch, lành mạnh.”, vay vốn với lãi suất ưu đãi không Bài viết thứ 17 đăng TBKTSG Được giới thiệu số Bìa Đoạn Tịa soạn thêm vào bỏ bớt đoạn “Đối với ngành Ngân hàng” trước “lãi suất số…” Tòa soạn thay đoạn “thủ phạm chôn vùi lẽ phải, đùa cợt công lý phủ nhận đạo lý lãi suất” đoạn “thủ phạm nhiều vấn đề liên quan đến lãi suất” 4/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 11%/năm, lại ngân hàng thương mại cho vay vượt 150% lãi suất cao phép Như vậy, sau khoảng thời gian ngắn chấp hành giới hạn 150% lãi suất ngành Ngân hàng, Ngân hàng Nhà nước thấy phi thực tế, chấp nhận Do đó, Cơ quan đã4 lần đề xuất chỉnh sửa nới rộng giới hạn lãi suất Đồng thời, Ngân hàng Nhà nước tự tìm cách khỏi “vịng kim cơ” bỏ mặc khó khăn “oan trái” cho lĩnh vực khác Lĩnh vực khác phải theo Ngân hàng thương mại không cịn “dây dưa” với số lãi suất giới hạn 150% Nhưng hàng nghìn thẩm phán Toà án, hàng vạn hợp đồng kinh doanh, thương mại, hàng triệu giao kết dân phải dựa vào số vơ hồn Lý lẽ, phải trái, sai phải bám lấy sở số lãi suất Do lãi suất ấn định thấp, nên vay tiền ngân hàng với lãi suất vượt 150% lãi suất bản, tức cao 13,5%/năm bất hợp pháp, bị bác bỏ, ngành Thuế khơng cho phép hạch tốn vào chi phí hợp lệ, hợp pháp để tính thuế thu nhập Rồi việc thoả thuận mức phạt chậm thực nghĩa vụ toán lãi suất bản, tức 9%/năm trái luật “Ngân hàng thương mại khơng cịn “dây dưa” với số lãi suất giới hạn 150% Nhưng hàng nghìn thẩm phán Toà án, hàng vạn hợp đồng kinh doanh, thương mại, hàng triệu giao kết dân phải dựa vào số vơ hồn Lý lẽ, phải trái, sai phải bám lấy sở số lãi suất bản” Doanh nghiệp, cá nhân muốn vay ngân hàng, thường phải có phương án, dự án sản xuất, kinh doanh phục vụ đời sống an toàn, hiệu quả, khả thi, với tài sản bảo đảm đầy đủ khơng phép có nợ xấu Không đáp ứng điều kiện đó, tức rủi ro cao, nhiều khả phải vay bên với lãi suất cao Rủi ro thấp, lãi suất vay ngân hàng phải 13,5% trở lên (trước lên đến 20%/năm) Trong đó, rủi ro cao, lãi suất vay ngân hàng, lại phép không 13,5%/năm Hậu tai hại Giới hạn lãi suất cho vay không 13,5%/năm lãi suất phạt không 9%/năm dẫn đến hệ tai hại là: Khuyến khích việc chây ỳ trả nợ, để lâu có lợi tiền bạc, hay chẳng thiệt hại việc trả hạn Như vậy, hiển nhiên người ta sẵn sàng chà đạp cam kết, coi thường phán Toà, phớt lờ mệnh lệnh Thi hành án khinh nhờn pháp luật Trong quãng thời gian lãi suất huy động ngắn hạn 12 tháng biến động từ 7,5% đến 14%/năm, lãi suất bất biến 9%/năm Không thể lý giải việc để kéo dài tình trạng lãi suất nửa lãi suất cho vay thông thường, chí cịn thấp lãi suất huy động tiền gửi Vì quy định rời thực tế, làm cho bàn dân thiên hạ trường kỳ vi phạm quy định Bộ luật Dân sự.5 Tịa soạn bỏ đoạn “thấy q phi thực tế, khơng thể chấp nhận Do đó, Cơ quan đã” Tòa soạn bỏ câu 5/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 Ngân hàng Nhà nước phải chịu trách nhiệm việc ấn định mức lãi suất không ăn nhập với địi hỏi đáng sống Nếu giới hạn 150% vơ lý, số 9% lãi suất vô lý Giao dịch mức lãi suất không phạm luật Vay mượn vượt 150% lãi suất phạm luật.6 Vì vậy, lâu dài, khơng thể khơng sửa tỷ lệ 150% nói trên, trước mắt cần phải ấn định mức lãi suất tương đương với lãi suất cho vay thông thường ngân hàng thương mại Như vậy, lãi suất năm ngối khơng thể thấp 18% phải 12%, thay số vơ hồn 9%/năm Chỉ có vậy, ngành Ngân hàng khơng “một chiếu” pháp luật không dồn người ta vào tình buộc phải vi phạm, khơng tiếp tay cho “thủ phạm” để gây hại cho “nạn nhân” giao dịch dân kinh doanh, thương mại - Tòa soạn bỏ câu Tòa soạn bỏ đoạn 6/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Bài viết gửi đăng Thời báo Ngân hàng Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 Hà Nội 14-6-2013 THEO TỒ VƠ GIÁ TRỊ, THEO BỘ VƠ HIỆU LỰC!? Luật sư Trương Thanh Đức Chủ nhiệm CLB Pháp chế Ngân hàng Hợp đồng chấp quyền sử dụng đất để bảo đảm nghĩa vụ trả nợ người khác bị đẩy vào tranh chấp pháp lý đặc biệt nguy hiểm: Làm yêu cầu pháp lý mà bị coi trái pháp luật, phù hợp với luật định mà bị Toà án tuyên vô hiệu Thực trạng nguy hiểm Hợp đồng chấp tài sản nói chung, quyền sử dụng đất nói riêng, để bảo đảm nghĩa vụ trả nợ cho người khác việc làm phổ biến hoàn toàn hợp pháp Tuy nhiên, số Toà án hiểu sai pháp luật, cho quan hệ phải gọi hợp đồng bảo lãnh, nên máy móc tuyên huỷ hợp đồng chấp Hàng vạn hợp đồng chấp nhà đất, với hàng nghìn tỷ đồng dư nợ ngành Ngân hàng đứng trước nguy bị thất thoát phán Toà án biến khoản vay từ có thành khơng có tài sản bảo đảm Một số ngân hàng Vietcombank, Eximbank, MB,… bị tuyên huỷ hợp đồng chấp quyền sử dụng đất, mà theo Bản án lý dùng “nhầm” từ bảo lãnh chấp Ví dụ Bản án sơ thẩm số 26/2011/KT-ST ngày 05-8-2011, ngày 22-9-2011 TAND tỉnh Quảng Ngãi, số 49/2012/KDTM-ST ngày 24-9-2012 TAND huyện Củ Chi; Bản án phúc thẩm số 105/2013/KDTM-PT ngày 18-01-2013 TAND TP HCM Một số Bản án khác TAND cấp tỉnh TAND tối cao, không huỷ hợp đồng, nhận định việc tên gọi hợp đồng chấp sai pháp luật Bác bỏ thực tế hợp lý Hợp đồng chấp hay bảo lãnh coi hợp đồng phụ hợp đồng dân sự, kinh doanh, thương mại, lại có vai trị đặc biệt quan trọng, hoạt động cấp tín dụng Nó quy định khác biệt so với loại hợp đồng phụ khác chỗ: Dù hợp đồng tín dụng vơ hiệu hợp đồng phụ chấp có hiệu lực (khoản 2, Điều 410 “Hợp đồng dân vô hiệu”, Bộ luật Dân năm 2005) Đối với hợp đồng bảo đảm quyền sử dụng đất, dù có sử dụng từ bảo lãnh hay chấp, chất pháp lý hồn tồn Đó việc bên chấp hoàn toàn tự nguyện cam kết dùng quyền sử dụng đất để bảo đảm cho nghĩa vụ trả nợ người khác Về hình thức thủ tục làm văn bản, cơng chứng xác nhận văn phịng đăng ký quyền sử dụng đất đăng ký hợp đồng chấp Vì vậy, giả sử có nhầm lẫn hợp đồng bảo lãnh theo quy định với hợp đồng chấp, khơng thể từ ngữ khác mà phủ nhận cam kết, bác bỏ hợp đồng, thay đổi chất pháp lý Cũng tương tự hợp đồng bị vô hiệu viết sai cụm từ hợp đồng dân thành hợp đồng kinh tế Nếu phủ nhận nghĩa vụ bảo đảm chữ bảo lãnh chấp, chẳng khác pháp luật khuyến khích việc vi phạm, bội ước; bảo vệ hành vi gian lận, lừa đảo; đồng thời trói chân, trói tay, chí chặn đứng khả xử lý tài sản chấp chủ nợ vơ hiệu hố quyền ưu tiên cao chủ nợ có bảo đảm thực tế Đặc biệt, thực tế, quan công chứng đăng ký chấp chấp nhận hợp đồng chấp, không chấp nhận hợp đồng bảo lãnh tài sản nói chung quyền sử 7/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 dụng đất nói riêng Tất hợp đồng bảo đảm quyền sử dụng đất ghi hợp đồng chấp theo chất giao dịch Để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp Tổ chức Tín dụng hội viên, Hiệp hội ngân hàng Việt Nam có cơng văn số 17/CV-HHNH ngày 02/02/2012, số 44/CV-HHNH ngày 07/3/2012, số 186/HHNH-PLNV ngày 07/6/2013 đề nghị Toà án nhân dân tối cao hướng dẫn xét xử theo hướng công nhận hợp đồng chấp quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất bên thứ ba Được biết, Bộ Tư pháp Ngân hàng Nhà nước có Cơng văn kiến nghị Toà án Nhân dân Tối cao hướng dẫn xét xử công nhận hợp đồng chấp phù hợp với thực tế theo quy định pháp luật Phủ nhận pháp luật đắn Mặc dù quy định bảo lãnh Bộ luật Dân năm 2005 chưa phân biệt thật rõ chấp cầm cố, Luật Đất đai năm 2003 ban hành trước đề cập đến việc chấp bảo lãnh quyền sử dụng đất Tuy nhiên, khoản 4, Điều 72 “Hiệu lực thi hành”, Nghị định số 163/2006/NĐ-CP ngày 29-12-2006 Giao dịch bảo đảm quy định hướng dẫn thi hành Bộ luật Dân sự, khoản 1, Điều 31 “Quy định chi tiết việc thực quyền chấp, bảo lãnh quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất”, Nghị định số 84/2007/NĐ-CP ngày 25-5-2007 Chính phủ Quy định bổ sung việc cấp Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, thu hồi đất, thực quyền sử dụng đất, trình tự, thủ tục bồi thường, hỗ trợ, tái định cư Nhà nước thu hồi đất giải khiếu nại đất đai, quy định rõ: Việc bảo lãnh quyền sử dụng đất theo Luật Đất đai Nghị định liên quan hiểu chấp quyền sử dụng đất để bảo đảm việc thực nghĩa vụ người khác Luật Nhà năm 2005 tất quy định pháp luật liên quan Bộ Tư pháp, Bộ Tài nguyên Môi trường, Bộ Tài giao dịch bảo đảm, mẫu văn bản, công chứng hợp đồng, đăng ký giao dịch bảo đảm, thu phí giao dịch, đề cập đến việc chấp, không nhắc đến từ bảo lãnh trước có Bộ luật Dân năm 2005 Sở dĩ có nhầm lẫn hiểu theo quy định chấp bảo lãnh Bộ luật Dân cũ năm 1995, Bộ luật Dân hành năm 2005 thay đổi khác hẳn Theo quy định cũ, chấp để bảo đảm cho nghĩa vụ mình, bảo lãnh để bảo đảm cho nghĩa vụ người khác, đồng thời bảo lãnh tài sản khơng tài sản cụ thể Trong theo quy định hành, chấp để bảo đảm cho nghĩa vụ cho người khác, đồng thời bảo lãnh khơng tài sản cụ thể Dự thảo Luật Đất đai chuẩn bị trình Quốc hội thức thơng qua cịn đề cập đến việc chấp, mà khơng cịn nhắc đến việc bảo lãnh quyền sử dụng đất Điều cho thấy, cách hiểu bảo lãnh quyền sử dụng đất Tồ án nhầm lẫn, khơng hợp lý Các tổ chức tín dụng (do Ngân hàng Nhà nước quản lý), tổ chức công chứng (do Bộ Tư pháp quản lý) văn phòng đăng ký quyền sử dụng đất (do Bộ Tài nguyên Môi trường quản lý) hiểu làm luật Như vậy, xác định hợp đồng chấp quyền sử dụng đất để bảo đảm nghĩa vụ người khác hoàn toàn quy định pháp luật với yêu cầu quan nhà nước Do đó, khơng thể chấp nhận lý xử vơ hiệu nội dung hợp đồng trái pháp luật Càng chấp nhận việc tuyên vô hiệu hợp đồng vào quy định Điều 134 “Giao dịch dân vô hiệu không tuân thủ quy định hình thức” Địi hỏi xử lý cấp bách 8/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 Trong quan hành pháp chấp nhận việc công chứng đăng ký hợp đồng chấp, không chấp nhận hợp đồng bảo lãnh quyền sử dụng đất, quan tư pháp lại khẳng định tuyên vô hiệu hợp đồng chấp, cho phải hợp đồng bảo lãnh Hậu lập hợp đồng bảo lãnh quyền sử dụng đất vơ giá trị, khơng cơng chứng đăng ký chấp theo quy định, lập hợp đồng chấp lại bị Tồ án tun vơ hiệu Đành rằng, Toà án xét xử “Trong quan hành pháp chấp nhận việc độc lập tuân theo công chứng đăng ký hợp đồng chấp, khơng chấp pháp luật, giải thích nhận hợp đồng bảo lãnh quyền sử dụng đất, Chính phủ để thực quan tư pháp lại khẳng định tuyên vô hiệu hợp Luật Đất đai trường đồng chấp, cho phải hợp đồng bảo lãnh hợp pháp luật Hậu lập hợp đồng bảo lãnh quyền sử dụng hồn tồn với Bộ đất vơ giá trị, khơng cơng chứng đăng ký luật Dân Luật chấp theo quy định, cịn lập hợp đồng chấp lại Ban hành văn quy bị Tồ án tun vơ hiệu.” phạm pháp luật năm 2008 Như vậy, vấn đề hợp đồng bảo lãnh hay chấp quyền sử dụng đất để bảo đảm nghĩa vụ cho người khác bế tắc đặc biệt rủi ro pháp lý Tình trạng làm kiểu vơ hiệu kéo dài gần năm nay, cần phải giải dứt điểm để tránh nguy thoát thoát lớn cho ngành Ngân hàng Vậy, đề nghị Toà án nhân dân tối cao hướng dẫn nghiệp vụ xét xử theo quy định Bộ luật Dân năm 2005, đồng thời Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân tối cao Chánh án Toà án nhân dân tối cao cần đạo trực tiếp kháng nghị theo thủ tục giám đốc thẩm để tuyên huỷ án tuyên vô hiệu hợp đồng chấp quyền sử dụng đất để bảo đảm nghĩa vụ cho người khác, “có sai lầm nghiêm trọng việc áp dụng pháp luật” theo quy định khoản 3, Điều 283 “Căn để kháng nghị”, Bộ luật Tố tụng dân năm 2004 Nếu Toà án nhân dân Viện kiểm sát nhân dân tối cao có quan điểm khác, đ ề nghị Uỷ ban Thường vụ Quốc hội (cơ quan có thẩm quyền giải thích luật), cần khẩn cấp giải thích rõ quy định bảo lãnh Bộ luật Dân - 9/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 Hội thảo sửa đổi Bộ luật Dân Hà Nội 27-6-2013 BÌNH LUẬN VỀ NHỮNG BẤT CẬP CỦA PHÁP LUẬT GIAO DỊCH BẢO ĐẢM8 Trương Thanh Đức Luật sư, Trọng tài viên VIAC Bình luận 30 vấn đề khó khăn, vướng mắc giao dịch bảo đảm liên quan đến bảo đảm nghĩa vụ dân sự, viết theo đặt hàng Cục Đăng ký quốc gia Giao dịch bảo đảm, Bộ Tư pháp để tham gia Hội thảo Khoa học cấp bộ: “Nhận diện khía cạnh pháp lý vật quyền bảo đảm số kiến nghị xây dựng, hoàn thiện Bộ luật Dân Việt Nam” Về cầm cố thẻ tiết kiệm ngân hàng khác: 1.1 Khó khăn, vướng mắc: Việc cầm cố thẻ tiết kiệm ngân hàng khác phát hành chưa bảo đảm sở pháp lý Thủ tục là, bên phát hành thẻ tiết kiệm xác nhận đồng ý phong toả tài khoản tiền gửi xác nhận hỗ trợ bên nhận cầm cố xử lý để thu hồi nợ Tuy nhiên, việc dường dừng lại việc hỗ trợ, chưa rõ nghĩa vụ Bên phát hành thẻ tiết kiệm Nếu có nghĩa vụ tốn khác, đặc biệt nghĩa vụ với ngân hàng phát hành thẻ tiết kiệm, ngân hàng phát hành ưu tiên khấu trừ số tiền gửi trước Bên nhận cầm cố khó có sở pháp lý để địi hỏi quyền lợi 1.2 Ngun nhân khó khăn, vướng mắc: Cầm cố thẻ tiết kiệm trường hợp đặc biệt Bên nhận cầm cố không “trực tiếp giữ tài sản”, không “uỷ quyền cho người thứ ba giữ tài sản” theo quy định Điều 16 “Giữ tài sản cầm cố”, Nghị định số 163/2006/NĐ-CP Chính phủ Giao dịch bảo đảm (đã sửa đổi, bổ sung theo Nghị định số 11/2012/NĐ-CP) Người phát hành thẻ tiết kiệm người thứ ba giữ tài sản cầm cố (càng giữ tài sản chấp) Do đó, bên phát hành thẻ tiết kiệm khơng có nghĩa vụ theo “hợp đồng gửi giữ tài sản” quy định khoản 2, Điều 17 “Trách nhiệm bên nhận cầm cố trường hợp tài sản cầm cố bị mất, hư hỏng, giá trị giảm sút giá trị”, Nghị định số 163/2006/NĐ-CP: “Trong trường hợp tài sản cầm cố vật người thứ ba giữ mà có nguy bị mất, hư hỏng, giá trị giảm sút giá trị quyền nghĩa vụ người thứ ba bên nhận cầm cố thực theo hợp đồng gửi giữ tài sản.” Pháp luật chưa quy định rõ nghĩa vụ ngân hàng phát hành thẻ tiết kiệm Khoản 2, Điều 19 “Quyền bên nhận cầm cố trường hợp nhận cầm cố vận đơn, thẻ tiết kiệm, giấy tờ có giá”, Nghị định số 163/2006/NĐ-CP quy định: “bên nhận cầm cố có quyền yêu cầu tổ chức nhận tiền gửi tiết kiệm phong toả tài khoản tiền gửi tiết kiệm bên cầm cố.” Và đoạn 2, khoản khơng quy định nghĩa vụ Bài bình luận (nộp tháng 4-2013 - thứ 12 loạt bình luận xây dựng Bộ luật Dân năm 2015) có sử dụng số nội dung “Bình luận Chế định bảo đảm tiền vay hoạt động tín dụng ngân hàng”, Chuyên đề số thuộc Đề tài khoa học cấp Bộ năm 2012: “Pháp luật bảo đảm thực nghĩa vụ dân kinh doanh ngân hàng – thực trạng giải pháp” 10/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 Khác với tài sản chấp nhiều nơi, nghĩa vụ đến hạn, nghĩa vụ coi đến hạn xử lý tài sản bảo đảm, việc chấp nhà, bất động sản riêng, đất riêng, bị xung đột pháp luật, hai loại tài sản bất động sản lại có chế độ pháp lý khác 6.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Pháp luật cho phép chấp quyền sử dụng đất riêng tài sản đất riêng Khoản 2, Điều 716 “Phạm vi chấp quyền sử dụng đất”: Bộ luật Dân năm 2005 quy định “Trường hợp người sử dụng đất chấp quyền sử dụng đất nhà, cơng trình xây dựng khác, rừng trồng, vườn tài sản khác người chấp gắn liền với đất thuộc tài sản chấp, có thoả thuận.” Trên sở đó, Nghị định số 163/2006/NĐ-CP quy định rõ việc chấp quyền sử dụng đất chấp tài sản gắn liền với đất 6.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Luật Đất đai Bộ luật Dân theo hướng, quy định rõ trường hợp nhận chấp riêng tài sản gắn liền với đất riêng (chẳng hạn hai loại không chấp trường hợp quyền sử dụng đất không phép chấp cơng trình xây dựng trái phép) Các trường hợp cịn lại, việc chấp bất động sản phải gắn liền với đất ngược lại Về chấp quyền sử dụng đất: 7.1 Khó khăn, vướng mắc: Rất khó khăn việc phân biệt trường hợp phép chấp đất nhận chuyển nhượng, đất giao, đất thuê, đất thuộc quyền sử dụng tổ chức Và số trường hợp, chấp để vay vốn sản xuất, kinh doanh, không chấp để bảo đảm nghĩa vụ khác phi sản xuất, kinh doanh 7.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Luật Đất đai năm 2003 quy định không rõ loại đất chấp có nhầm lẫn với luật cũ từ năm 1980 cấm mua bán, chuyển nhượng đất đai, dẫn đến hệ số trường hợp quy định việc chấp đất đai TCTD để vay vốn sản xuất, kinh doanh 7.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Luật Đất đai năm 2003 theo hướng, tổ chức kinh tế không chấp quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất TCTD phép hoạt động Việt Nam để vay vốn sản xuất, kinh doanh; cá nhân, hộ gia đình sử dụng đất khơng có quyền chấp quyền sử dụng đất để vay vốn sản xuất, kinh doanh, mà chấp cho tổ chức, cá nhân để bảo đảm cho nghĩa vụ dân Về chấp tài sản hình thành tương lai: 8.1 Khó khăn, vướng mắc: Hiện nay, trừ quyền sử dụng đất, nhà bất động sản khác, hữu từ nhiều năm, xác định tài sản hình thành tương lai Đặc 14/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 biệt tài sản chưa hình thành thực tế coi tài sản chấp để bảo đảm nghĩa vụ Nhận chấp tài sản hình thành tương lai luật, khơng giải chất giao dịch bảo đảm, bảo đảm (nếu quy đổi thành tiền) khơng có bảo đảm (nếu chưa thể quy đổi thành tiền, chí tài sản khơng hình thành xong) 10 Do vậy, việc chấp tài sản hình thành tương lai có ý nghĩa tài sản phần tài sản hình thành xong, chưa có giấy tờ sở hữu đường vận chuyển, trở lên vô nghĩa trường hợp tài sản chưa hình thành Vướng mắc khơng cơng chứng, đăng ký hợp đồng chấp nhà hình thành tương lai Ngồi ra, coi tài sản hình thành tương lai, nhà xây dựng, chấp, mua bán,11 xây xong bàn giao đưa vào sử dụng, chưa cấp Giấy chứng nhận quyền sở hữu, lại khơng phép chấp, mua bán.12 8.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Chưa có tài sản hữu việc bảo đảm khơng cịn ý nghĩa thực tiễn, cịn tương lai có khơng có tài sản bảo đảm Điều 91 “Điều kiện nhà tham gia giao dịch”, Luật Nhà năm 2005 quy định giao dịch nói chung, chấp nhà nói riêng phải có giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà tài sản khác gắn liền với đất Điều “Lời chứng công chứng viên”, Luật Công chứng năm 2006 quy định: Lời chứng công chứng viên phải ghi rõ “mục đích, nội dung hợp đồng, giao dịch không vi phạm pháp luật, không trái đạo đức xã hội, đối tượng hợp đồng, giao dịch có thật” 8.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Bộ luật Dân đạo luật liên quan theo hướng, loại bỏ tài sản hình thành tương lai chưa hữu khỏi loại tài sản cầm cố, chấp; đồng thời khơng gọi bất động sản hình thành tài sản hình thành tương lai (cần cho phép chấp bất động sản chưa cấp giấy chứng nhận sở hữu) Chỉ nên ghi nhận cam kết hứa hẹn chấp tài sản hình thành tương lai Tài sản hình thành đến đâu có giá trị bảo đảm chấp đến Đề nghị sửa Luật Công chứng theo hướng, công chứng hình thức 10 Bình luận Chế định giao dịch bảo đảm Bộ luật Dân năm 2005, Luật sư Trương Thanh Đức, Hội thảo BLDS năm 2005 Bộ Tư pháp JICA tổ chức ngày 31-8 01-9-2011 11 Khoản 2, Điều 320 “Vật bảo đảm thực nghĩa vụ dân sự”, BLDS năm 2005 quy định: “Vật dùng để bảo đảm thực nghĩa vụ dân vật có hình thành tương lai Vật hình thành tương lai động sản, bất động sản thuộc sở hữu bên bảo đảm sau thời điểm nghĩa vụ xác lập giao dịch bảo đảm giao kết.” Khoản 2, Điều 61 “Thế chấp nhà ở”, Nghị định số 71/2010/NĐ-CP ngày 23-6-2010 Chính phủ Quy định chi tiết hướng dẫn thi hành Luật Nhà quy định: “Tổ chức, cá nhân mua nhà hình thành tương lai doanh nghiệp kinh doanh bất động sản quyền chấp nhà TCTD để vay vốn.” 12 Điểm a, khoản 1, Điều 91 “Điều kiện nhà tham gia giao dịch”, Luật Nhà năm 2005 quy định điều kiện giao dịch nhà phải “Có giấy chứng nhận quyền sở hữu nhà theo quy định pháp luật” 15/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 Về tài sản bảo đảm hộ gia đình: 9.1 Khó khăn, vướng mắc: Tài sản bảo đảm hộ gia đình theo quy định phải tất thành viên hộ gia đình đồng ý văn Tuy nhiên, việc xác định thành viên hộ gia đình điều khó khăn, hồn tồn khơng có sở pháp lý Nguy hợp đồng chấp (đã công chứng đăng ký chấp) bị vô hiệu lớn.13 9.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Việc chấp quyền sử dụng đất hộ gia đình phải tất thành viên hộ gia đình từ đủ 15 tuổi trở lên đồng ý theo quy định khoản 2, Điều 108 “Chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản chung hộ gia đình”, Bộ luật Dân năm 2005: “Việc định đoạt tài sản tư liệu sản xuất, tài sản chung có giá trị lớn hộ gia đình phải thành viên từ đủ mười lăm tuổi trở lên đồng ý; loại tài sản chung khác phải đa số thành viên từ đủ mười lăm tuổi trở lên đồng ý.” Khoản 2, Điều 146 “Hợp đồng quyền sử dụng đất”, Nghị định số 181/2004/NĐ-CP ngày 20-10-2004 Chính phủ Thi hành Luật Đất đai quy định “Hợp đồng chuyển đổi, chuyển nhượng, thuê, thuê lại quyền sử dụng đất; hợp đồng văn tặng cho quyền sử dụng đất; hợp đồng chấp, bảo lãnh, góp vốn quyền sử dụng đất thuộc quyền sử dụng chung hộ gia đình phải tất thành viên có đủ lực hành vi dân hộ gia đình thống ký tên có văn uỷ quyền theo quy định pháp luật dân sự.” 9.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Bộ luật Dân năm 2005 theo hướng, loại bỏ chủ thể hộ gia đình khỏi chủ thể Bộ luật Dân Đồng thời sửa Luật Đất đai theo hướng, phải ghi rõ tên tất thành viên có quyền sử dụng (sở hữu) đất, thay ghi hộ gia đình Trường hợp có số thành viên hộ gia đình khơng ký tên hợp đồng chấp hợp đồng chấp vô hiệu phần 10 Về chấp để bảo đảm nghĩa vụ trả nợ người khác (thế chấp tài sản người thứ ba): 10.1 Khó khăn, vướng mắc: Việc chấp để bảo đảm nghĩa vụ trả nợ người khác (thế chấp tài sản người thứ ba) bị vào chiến rủi ro pháp lý đáng lo ngại, bị coi trái luật ln có nguy bị tun vơ hiệu Tồ án nhiều quan cho phải gọi hợp đồng bảo lãnh.14 13 14 “Bình luận Chế định Hộ gia đình Bộ luật Dân năm 2005”, Luật sư Trương Thanh Đức - Hội thảo Các quy định chủ thể, giao dịch, đại diện BLDS năm 2005 – Định hướng sửa đổi, bổ sung Bộ Tư pháp, Hà Nội ngày 05-6 6-6.2012 Vụ việc quan điểm: ‫ ـ‬Bản án sơ thẩm số 26/2011/KT-ST ngày 05-8-2011 TAND tỉnh Quảng Ngãi; ‫ ـ‬Bản án sơ thẩm ngày 22-9-2011 TAND tỉnh Quảng Ngãi; ‫ ـ‬Bản án phúc thẩm số 05/2011/KDTM-PT Toà Phúc thẩm TANDTC Đà Nẵng ngày 25-11-2011; ‫ ـ‬Bản án phúc thẩm số /2012/KDTM-PT Toà Phúc thẩm TANDTC Đà Nẵng ngày 23-5-2012; ‫“ ـ‬Xử án tín dụng: Rối chuyện chấp, bảo lãnh”, Báo Pháp luật TP HCM ngày 02-8-2012; 16/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 Trong đó, theo tinh thần Bộ luật Dân năm 2005, quan công chứng đăng ký chấp chấp nhận hợp đồng chấp, không chấp nhận hợp đồng bảo lãnh tài sản nói chung bất động sản nói riêng 10.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Do nhận thức sai quy định bảo lãnh Điều 361 “Bảo lãnh”, Bộ luật Dân năm 2005 không rõ, gần không khác quy định Bộ luật Dân năm 1995: “Bảo lãnh việc người thứ ba (say gọi bên bảo lãnh) cam kết với bên có quyền (sau gọi bên nhận bảo lãnh) thực nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ (sau gọi bên bảo lãnh), đến thời hạn mà bên bảo lãnh không thực thực không nghĩa vụ Các bên thoả thuận việc bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ bên bảo lãnh khơng có khả thực nghĩa vụ mình.” Trong Luật Đất đai hành năm 2003, sửa đổi, bổ sung năm 2009 lại nhiều lần đề cập đến việc bảo lãnh bên cạnh việc chấp quyền sử dụng đất Cuốn sách “Bình luận khoa học Bộ luật Dân 2005” Viện Khoa học Pháp lý, Bộ Tư pháp, PGS.TS Hoàng Thế Liên chủ biên, trang 157 giải thích Điều 361, Bộ luật Dân rằng: “Điều khác chế định bảo lãnh chế định bảo đảm thực nghĩa vụ nêu chỗ bảo lãnh biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ dân sự, người thứ ba dùng tài sản thuộc quyền sở hữu để bảo đảm thực nghĩa vụ dân người khác bảo đảm thực nghĩa vụ chủ sở hữu tài sản chế định bảo đảm khác.” Khoản 1, Điều 47 “Xử lý tài sản bên bảo lãnh”, Nghị định số 163/2006/NĐ-CP quy định: “Trong trường hợp bên có thỏa thuận việc cầm cố, chấp tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ bảo lãnh tài sản cầm cố, chấp xử lý theo quy định Chương IV Nghị định này.” dẫn đến cách hiểu, bảo lãnh gồm trường hợp đưa trước chưa đưa tài sản vào cầm cố, chấp 10.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Bộ luật Dân theo hướng, quy định rõ bảo lãnh biện pháp bảo đảm tài sản bên thứ ba, không đưa tài sản vào cầm cố, chấp Nếu có tài sản cầm cố, chấp áp dụng biện pháp cầm cố, chấp tài sản bên thứ ba Bãi bỏ quy định khoản 1, Điều 47 “Xử lý tài sản bên bảo lãnh”, Nghị định số 163/2006/NĐ-CP Trước mắt đề nghị Uỷ ban Thường vụ Quốc hội giải thích rõ khái niệm bảo lãnh Bộ luật Dân đề nghị Toà án nhân dân tối cao đạo xét xử theo quy định Bộ luật Dân năm 2005 11 Về uỷ quyền giao dịch bảo đảm: 11.1 Khó khăn, vướng mắc: Nhiều người, có số thẩm phán cho rằng, chấp nhận hợp đồng uỷ quyền giao dịch bảo đảm ngân hàng để vay vốn cho người uỷ quyền, khơng ‫ ـ‬Thạc sĩ Lê Thị Bích Lan, thẩm phán TAND thành phố Hà Nội Hội thảo Bộ luật Dân Bộ Tư pháp JICA tổ chức ngày 31-8 01-9-2011; ‫ ـ‬Luật sư Lư Quang Vinh - Trang Web Thongtinphapluatdansu ngày 05-8-2011; 17/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 phép uỷ quyền cầm cố, chấp để vay vốn cho người uỷ quyền hay cho người khác.15 11.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Điều 581 “Hợp đồng uỷ quyền”, Bộ luật Dân năm 2005 quy định: “Hợp đồng uỷ quyền thoả thuận bên, theo bên uỷ quyền có nghĩa vụ thực cơng việc nhân danh bên uỷ quyền” bị nhiều người hiểu sai rằng, hành động người ủy quyền phải lợi ích người ủy quyền, ký hợp đồng bảo đảm để vay vốn cho người khác trái luật 11.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Quy định, giải thích rõ việc uỷ quyền bao gồm để thực quyền nghĩa vụ bên uỷ quyền, tức bên ủy quyền hoàn tồn có quyền ký hợp đồng cầm cố, chấp để bảo đảm nghĩa vụ cho người có tài sản hay cho người khác hợp pháp 12 Về người đồng thời ký hợp đồng bảo đảm với tư cách: 12.1 Khó khăn, vướng mắc: Việc người đồng thời ký với tư cách (bên bảo đảm bên vay vốn) hợp đồng bảo đảm trường hợp phổ biến Chẳn hạn chủ tịch giám đốc công ty, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp mang tài sản cá nhân để cầm cố, chấp bảo đảm cho khoản vay công ty việc làm hồn tồn hợp pháp, đáng Hợp đồng bảo đảm ký bên, chủ sở hữu tài sản cá nhân với ngân hàng để bảo đảm cho khoản vay cơng ty hồn tồn bình thường Nếu hợp đồng bảo đảm ký bên, tức đưa thêm công ty với tư cách bên vay vốn vào, đầy đủ, rõ ràng, minh bạch chắn Tuy nhiên, lại dẫn đến hậu pháp lý nặng nề, có án tun vơ hiệu giao dịch bảo đảm trường hợp Và hàng vạn hợp đồng bảo đảm khác nơm nớp cá nằm thớt trước nguy bị tuyên vô hiệu 12.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Khoản 5, Điều 144 “Phạm vi đại diện”, Bộ luật Dân năm 2005 quy định: “Người đại diện không xác lập, thực giao dịch dân với với người thứ ba mà người đại diện người đó, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác.” Đây quy định cần thiết hợp lý giao dịch dân nói chung để tránh tình trạng lợi dụng trục lợi ảnh hưởng đến quyền lợi hợp pháp bên tham gia quan hệ dân nói chung Do chưa có “quy định khác” nào, nên điều cấm bị hiểu cách máy móc giao dịch bảo đảm vay vốn ngân hàng 12.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Bộ luật Dân theo hướng, quy định rõ người ký hợp đồng cầm cố, chấp với tư cách, vừa đại diện bên vay vốn, vừa đại diện bên bảo 15 Nguyễn Văn Bường, Thẩm phán Toà Phúc thẩm TANDTC Đà Nẵng “Hợp đồng uỷ quyền, vấn đề lý luận thực tiễn áp dụng pháp luật”, đăng Tạp TAND số 8/4-2010; Đặng Văn Hưng, Toà Dân sự, TANDTC “Áp dụng pháp luật thực giao dịch đại diện, chấp tài sản bảo lãnh”, đăng Tạp chí TAND số 4/2-2012 nhiều ý kiến khác 18/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 đảm Trong lúc chưa sửa đổi Bộ luật, cần phải bổ sung quy định vào Nghị định số 163/2006/NĐ-CP Thực tế đành để bên ký hợp đồng bảo đảm bên Hoặc lại phải lách luật cách giám đốc buộc phải uỷ quyền cho phó giám đốc cơng ty ký chủ sở hữu tài sản đành phải uỷ quyền cho người khác ký hộ Bản chất khơng có thay đổi, lại “qua mặt” người theo trường phái vô hiệu 13 Về nội dung hợp đồng bảo đảm: 13.1 Khó khăn, vướng mắc: Hợp đồng bảo đảm bắt buộc phải có nội dung vấn đề chưa pháp luật quy định rõ Chẳng hạn giá trị tài sản bảo đảm nội dung trọng yếu của hợp đồng bảo đảm, theo hướng, dẫn Bộ Tư pháp lại khơng thiết phải ghi hợp đồng bảo đảm, trừ chấp nhà phải ghi rõ, phải thực quy định Điều 114 “Điều kiện chấp nhà ở, Luật Nhà năm 2005 Từ Cơng văn Bộ Tư pháp khẳng định “Công chứng viên yêu cầu hợp đồng bảo đảm phải có điều khoản giá trị tài sản bảo đảm không với quy định pháp luật.”16 Nếu vậy, chẳng hố ra, hợp đồng mua bán tài sản, không ghi giá giá trị khơng trái với quy định pháp luật? 13.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Điều 402 “Nội dung hợp đồng dân sự”, Bộ luật Dân năm 2005 quy định “Tuỳ theo loại hợp đồng, bên thoả thuận nội dung sau đây” Như trừ pháp luật có quy định cụ thể điều khoản bắt buộc hợp đồng tín dụng, hợp đồng bảo hiểm, hợp đồng khác không cần biết có hay khơng có điều khoản chủ yếu (bắt buộc) 13.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Bộ luật Dân theo hướng, quy định giá trị nghĩa vụ bảo đảm giá trị tài sản bảo đảm phải nội dung bắt buộc phải có hợp đồng bảo đảm 14 Về thủ tục bắt buộc chấp bất động sản: 14.1 Khó khăn, vướng mắc: 17 Việc đồng thời phải cơng chứng đăng ký giao dịch bảo đảm gây phức tạp, tốn không cần thiết Nếu pháp luật thực muốn bảo vệ người thật, không dung túng cho hành vi gian lận, lừa đảo, cần quy định bên thực công chứng hợp đồng chấp trước có quyền ưu tiên Nhưng pháp luật gây nhiễu loạn, vơ tình tiếp tay cho kẻ giao dịch lật lọng, bội ước, chí phạm tội quy định bắt buộc phải công chứng, lại vô giá trị pháp lý Giao dịch cơng chứng sau dù có bất hợp pháp, phủ nhận, cướp đoạt giao dịch công chứng hợp pháp, tự nguyện trước đó, nhanh tay đăng ký chấp trước, lại trở thành hợp pháp lại quyền ưu tiên Đúng ra, điều chấp nhận trường hợp, người nhận chấp trước cho phép tiếp tục 16 Khoản 2, Công văn số 2506/BTP-ĐKGDBĐ ngày 31-7-2009 Bộ Tư pháp v/v trả lời vướng mắc lĩnh vực công chứng, chứng thực đăng ký giao dịch bảo đảm 17 “Bình luận Chế định hợp đồng Bộ luật Dân năm 2005”, Luật sư Trương Thanh Đức - Hội thảo “Thực tiễn thi hành số chế định BLDS năm 2005 phục vụ cơng tác xây dựng hồn thiện pháp luật dân sự” - Bộ Tư pháp, Hà Nội 25-5-2012 19/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 chấp cho người khác (sẵn sàng chia sẻ hay hy sinh lợi ích người nhận chấp sau) Cơng chứng đăng ký chấp thực có ý nghĩa pháp lý, có giao dịch khác trùng lặp, dẫn đến xung đột quyền lợi nghĩa vụ Tuy nhiên thực tế xét xử, dù tài sản chấp liên quan đến chủ nợ nợ, không xuất người thứ ba, hợp đồng chấp khơng cơng chứng bị vô hiệu không đăng ký chấp bị vơ hiệu Bắt buộc phải làm, thoả thuận loại trừ giao dịch khác, lại bị quy định quyền ưu tiên đăng ký chấp vơ hiệu hố Khơng chấp nhận 2-3 thứ thủ tục pháp lý bắt buộc, lại xung đột nhau, trường hợp bên công chứng đăng ký chấp sai bên đăng ký đúng, lại cơng chứng sai 14.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Theo quy định hành, việc chấp nhà quyền sử dụng đất bắt buộc đồng thời phải công chứng đăng ký chấp, phải bàn giao giấy chứng nhận bất động sản 14.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Luật Nhà năm 2005 Luật Đất đai năm 2003 theo hướng, không bắt buộc phải công chứng hợp đồng chấp nhà quyền sử dụng đất Đồng thời sửa đổi Bộ luật Dân theo hướng, quy định rõ hợp đồng nói chung, hợp đồng chấp nói riêng khơng bị vô hiệu trường hợp không công chứng đăng ký chấp 15 Về việc đăng ký chấp Bộ Tư pháp: 15.1 Khó khăn, vướng mắc: Việc đăng ký chấp Trung tâm đăng ký giao dịch tài sản, Cục Đăng ký quốc gia giao dịch bảo đảm (Bộ Tư pháp), nhanh chóng, thuận tiện, ý nghĩa tác dụng cịn nhiều hạn chế Đặc biệt việc đăng ký chấp hàng hố, khơng bảo đảm sở pháp lý thực tế phải xử lý tài sản bảo đảm, trường hợp nhiều ngân hàng nhận chấp lô hàng, kho hàng loại Bên chấp quyền đương nhiên bán hợp pháp, kể trường hợp vi phạm thoả thuận việc bán phải có cho phép bên nhận chấp Do nguyên tắc thứ tự ưu tiên Điều 325 “Thứ tự ưu tiên toán”, Bộ luật Dân năm 2005 khơng cịn ý nghĩa thực tế 15.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Pháp luật cho phép bên chấp tự động quyền bán, khơng cần có đồng ý bên chấp.18 Với môi trường pháp lý nay, cho bên chấp bán hàng khơng cần có đồng ý bên nhận chấp, quyền bảo đảm bên nhận chấp gần vô nghĩa 15.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: 18 Xem Mục Bình luận 20/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 Sửa đổi Bộ luật Dân Nghị định số 163/2006/NĐ-CP theo hướng, đăng ký chấp rồi, việc mua bán, trao đổi, tặng cho hàng hố mà khơng đồng ý bên nhận chấp bất hợp pháp 16 Về hiệu lực giao dịch bảo đảm: 16.1 Khó khăn, vướng mắc: Chỉ thấy quy định bắt buộc phải công chứng đăng ký giao dịch bảo đảm nhiên chưa thấy quy định khẳng định việc không công chứng hay không đăng ký giao dịch bảo đảm hợp đồng bị vơ hiệu.19 Tuy nhiên, thực tế xét xử, hợp đồng bắt buộc phải công chứng bắt buộc phải đăng ký giao dịch bảo đảm bị tuyên vô hiệu, không thực thủ tục Thế khơng thể hiểu nổi, thủ tục bắt buộc cơng chứng có giá trị với bên thủ tục bắt buộc đăng ký chấp khơng phải “có giá trị pháp lý người thứ ba”, mà có giá trị pháp lý bên thứ bên thứ hai Như khác thoả thuận tự do, tự nguyện ý chí hai bên giao dịch chấp trở thành vơ nghĩa, vơ giá trị Chỉ có thủ tục hành có ý nghĩa, có giá trị giao dịch dân nói chung giao dịch bảo đảm nói riêng 16.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Với loạt quy định liên quan Bộ luật Dân năm 2005 đã, dẫn đến cách hiểu phổ biến là, không công chứng không đăng ký giao dịch bảo đảm trường hợp bắt buộc phải thực vơ hiệu: - Khoản 2, Điều 122 “Điều kiện có hiệu lực giao dịch dân sự” quy định: “Hình thức giao dịch dân điều kiện có hiệu lực giao dịch trường hợp pháp luật có quy định.”; - Điều 134 “Giao dịch dân vô hiệu khơng tn thủ quy định hình thức” quy định: “Trong trường hợp pháp luật quy định hình thức giao dịch dân điều kiện có hiệu lực giao dịch mà bên không tuân theo theo u cầu bên, Tồ án, quan nhà nước có thẩm quyền khác định buộc bên thực quy định hình thức giao dịch thời hạn; thời hạn mà khơng thực giao dịch vơ hiệu”; - Khoản 3, Điều 323 “Đăng ký giao dịch bảo đảm”, quy định: “Trường hợp giao dịch bảo đảm đăng ký theo quy định pháp luật giao dịch bảo đảm có giá trị pháp lý người thứ ba, kể từ thời điểm đăng ký.”; - Đoạn 2, khoản 2, Điều 401 “Hình thức hợp đồng dân sự”, quy định: “Hợp đồng không bị vơ hiệu trường hợp có vi phạm hình thức, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác.” 16.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Bộ luật Dân theo hướng, không bắt buộc phải công chứng hợp đồng bảo đảm, đồng thời quy định rõ việc không công chứng hợp đồng, trường hợp bắt buộc phải công chứng, không bị vô hiệu, mà vi phạm quy định thủ tục hành 19 Nghị số 02/2004/NQ-HĐTP ngày 10-8-2004 Hội đồng Thẩm phản TAND TC Hướng dẫn áp dụng pháp luật việc giải vụ án dân sự, hôn nhân gia đình đề cập đến trường hợp hình thức hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất không phù hợp với quy định pháp luật thời điểm giao kết hợp đồng 21/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 Tương tự, việc khơng đăng ký giao dịch bào đảm khơng bị vơ hiệu, mà khơng có giá trị pháp lý với người thứ ba (vẫn có hiệu lực bên tham gia giao dịch) 17 Về biện pháp thu giữ tài sản bảo đảm để xử lý: 17.1 Khó khăn, vướng mắc: Về nguyên lý chung, trường hợp bên bảo đảm không thực thực không nghĩa vụ giao kết, bên nhận bảo đảm có quyền truy đòi, thu giữ tài sản bảo đảm để xử lý Tuy nhiên, việc chuyển giao tài sản bảo đảm cho bên nhận bảo đảm để xử lý đồng nghĩa với việc bên bảo đảm bị tài sản đó, nên bên bảo đảm thường có thái độ bất hợp tác, chây ỳ tìm cách trì hỗn việc chuyển giao tài sản bảo đảm 17.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Khoản 5, Điều 63 “Thu giữ tài sản bảo đảm để xử lý”, Nghị định số 163/2006/NĐ-CP quy định hỗ trợ UBND cấp xã quan Công an hoạt động thu giữ tài sản bảo đảm, có nhiệm vụ “giữ gìn an ninh, trật tự, bảo đảm cho người xử lý tài sản thực quyền thu giữ tài sản bảo đảm” 17.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Quy định cụ thể quyền hạn, trách nhiệm quan nhà nước (UBND, quan Công an quan khác) hỗ trợ hoạt động xử lý tài sản bảo đảm bên nhận bảo đảm văn pháp luật xử lý tài sản bảo đảm 18 Về thủ tục giải chấp tài sản bảo đảm: 18.1 Vướng mắc: Trước ký hợp đồng mua bán, sang tên tài sản phải tiến hành thủ tục giải chấp tài sản bảo đảm Trong khoảng thời gian tương đối dài, có hàng năm, khoản nợ từ có bảo đảm trở thành khơng có bảo đảm, tài sản bảo đảm trở thành không bị hạn chế giao dịch, gây rủi ro lớn cho bên nhận bảo đảm Thậm chí, quan thi hành án định cưỡng chế, kê biên tài sản khoảng thời gian này, bên nhận chấp quyền ưu tiên 18.2 Ngun nhân khó khăn, vướng mắc: Do khơng có quy định rõ, nên tổ chức công chứng quan hiểu theo nguyên tắc rằng, tài sản bảo đảm cho nghĩa vụ, khơng phép giao dịch, chuyển nhượng, dù bên nhận bảo đảm đồng ý 18.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Hướng dẫn quy định rõ cho phép ký hợp đồng sang tên, đổi chủ tài sản thời gian chưa giải chấp, bên nhận bảo đảm đồng ý quy định để bảo đảm an toàn cho khoảng trống pháp lý từ thời điểm giải chấp đến tài sản bảo đảm xử lý xong 19 Về thẩm quyền bán tài sản bảo đảm: 19.1 Khó khăn, vướng mắc: 22/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 Hợp đồng chấp có điều khoản thoả thuận việc bên nhận chấp quyền bán tài sản chấp, chí ghi nhận rõ việc bên chấp uỷ quyền cho bên nhận chấp Tuy nhiên, hầu hết công chứng viên, tổ chức bán đấu giá quan đăng ký sang tên bất động sản chấp nhận thỏa thuận thời điểm bán tài sản, mà không chấp nhận thỏa thuận từ trước hợp đồng bảo đảm, mà đòi hỏi bên chấp phải ký hợp đồng mua bán hợp đồng uỷ quyền thời điểm xử lý tài sản chấp, bất động sản Việc làm cho trình xử lý tài sản bảo đảm thường phải đưa Toà án, bị kéo dài, tốn ảnh hưởng đến việc hạch toán, nộp thuế không với chất giao dịch Một số TCTD đối phó với việc cách: Làm hợp đồng uỷ quyền bán tài sản thời điểm với việc ký hợp đồng chấp Điều bất hợp lý số tổ chức công chứng chấp nhận 19.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Điều 64a “Bán tài sản bảo đảm” quy định khác Nghị định số 163/2006/NĐCP cho phép bên nhận bảo đảm bán yêu cầu tổ chức bán đấu giá bán tài sản bảo đảm theo thỏa thuận Khoản 2, Điều 70 “Chuyển quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản bảo đảm”, Nghị định số 163/2006/NĐ-CP quy định: “Trong trường hợp pháp luật quy định việc chuyển quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản phải có đồng ý văn chủ sở hữu, hợp đồng mua bán tài sản chủ sở hữu tài sản người phải thi hành án với người mua tài sản việc xử lý tài sản bảo đảm hợp đồng cầm cố tài sản, hợp đồng chấp tài sản dùng để thay cho loại giấy tờ này.” Tuy nhiên chưa có thống với Luật Đất đai, Luật Nhà chưa có quy định cụ thể 19.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Ban hành Thông tư liên tịch hướng dẫn cụ thể khoản 2, Điều 70, Nghị định số 163/2006/NĐ-CP Sửa đổi Bộ luật Dân theo hướng, bên nhận bào đảm quyền đương nhiên bán bất động sản vào hợp đồng chấp, khơng cần có văn đồng ý bên chấp, tương tự quy định Điều 70, Nghị định số 163/2006/NĐ-CP Sửa đổi Bộ luật Tố tụng dân theo hướng, rút ngắn thủ tục vụ việc yêu cầu xử lý tài sản bảo đảm Toà án, với việc tạo chế hợp lý để tăng cường vai trò tham gia giải Trọng tài thương mại 20 Về nhận tài sản thay nghĩa vụ trả nợ (gán nợ); 20.1 Khó khăn, vướng mắc: Trong trường hợp bên nhận bất động sản nói riêng, tài sản khác phải đăng ký quyền sở hữu nói chung, để thay cho nghĩa vụ trả nợ (gán nợ) lại phải lập hợp đồng mua bán sang tên 20.2 Ngun nhân khó khăn, vướng mắc: Điều 64b “Nhận tài sản bảo đảm để thay cho việc thực nghĩa vụ bên bảo đảm”, Nghị định số 163/2006/NĐ-CP quy định Bộ luật Dân chưa đề cập đến trường hợp thông tư, thủ tục cụ thể liên quan hướng dẫn 23/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 thủ tục mua bán, chuyển nhượng, tặng cho tài sản, mà khơng có trường hợp nhận tài sản thay cho nghĩa vụ trả nợ 20.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Hướng dẫn tổ chức công chứng đăng ký sang tên bất động sản chấp nhận hình thức nhận tài sản bảo đảm để thay cho nghĩa vụ trả nợ, thay phải làm hợp đồng mua bán, chuyển nhượng tài sản Sửa đổi Bộ luật Dân năm 2005 theo hướng, quy định cụ thể việc 21 Về thủ tục tố tụng xử lý tài sản bảo đảm: 21.1 Khó khăn, vướng mắc: Thực tiễn xử lý nợ cho thấy TCTD phải sử dụng nhiều giải pháp để xử lý nợ, không đem lại hiệu khởi kiện Tịa án để thu hồi nợ giải pháp cuối Tuy nhiên, trình thường nhiều thời gian (Toà án giải xong vụ án thường vài năm) chi phí TCTD Đặc biệt, muốn xử lý tài sản chấp khơng khởi kiện thẳng bên có tài sản chấp, mà phải kiện bên vay vốn (được cấp tín dụng) 21.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Cơ chế, thủ tục xử lý tài sản bảo đảm rườm rà, phức tạp phụ thuộc nhiều vào ý chí bên bảo đảm (bên có nghĩa vụ tốn nợ) người bị kiện, người có quyền nghĩa vụ liên quan bỏ trốn khỏi nơi cư trú, cố ý trì hỗn vắng mặt nhiều lần phiên tồ Có trường hợp người vay vốn, người chấp, bảo lãnh vay vốn bị khởi tố, điều tra xử lý vụ án hình khác khơng liên quan đến việc người vay vốn, bên chấp, bên bảo lãnh vay vốn TCTD, Tòa án định tạm đình việc giải vụ án để chờ kết giải quan điều tra Hoặc TCTD phải chờ đợi Tịa án định tạm đình việc giải vụ án để đợi quan Nhà nước có thẩm quyền trả lời nội dung Tịa án có văn hỏi 21.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Bộ luật Tố tụng dân theo hướng, rút ngắn thủ tục giải vụ việc yêu cầu xử lý tài sản bảo đảm Toà án, đặc biệt trường hợp mà hợp đồng chấp công chứng, với việc tạo chế hợp lý để tăng cường vai trò tham gia giải Trọng tài thương mại 22 Về thời hiệu khởi kiện hợp đồng dân sự: 22.1 Khó khăn, vướng mắc: Thời hiệu khởi kiện ngắn tính “từ ngày quyền lợi ích hợp pháp cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác bị xâm phạm” khơng bảo đảm quyền người có quyền lợi bị xâm phạm 22.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Điều 427 “Thời hiệu khởi kiện hợp đồng dân sự”, Bộ luật Dân năm 2005 quy định: “Thời hiệu khởi kiện để yêu cầu Toà án giải tranh chấp hợp đồng dân hai năm, kể từ ngày quyền lợi ích hợp pháp cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác bị xâm phạm” 22.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: 24/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 Sửa đổi Bộ luật Dân theo hướng kéo dài thời hiệu khởi kiện từ năm lên năm, quy định Pháp lệnh Hợp đồng dân năm 1991, đồng thời thay quy định “kể từ ngày quyền lợi ích hợp pháp cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác bị xâm phạm” quy định “kể từ ngày biết phải biết quyền lợi ích hợp pháp bị xâm phạm.” 23 Về trách nhiệm trả nợ sau bán tài sản bảo đảm: 23.1 Khó khăn, vướng mắc: Sau bán tài sản bảo đảm người thứ ba để trả nợ, không đủ để trả nợ, bên bảo đảm hay bên bảo đảm nghĩa vụ hay hai bên có nghĩa vụ trả nợ điều không rõ ràng, dẫn đến việc tranh cãi phức tạp nghĩa vụ trả nợ 23.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Điều 338 “Thanh toán tiền bán tài sản cầm cố” Điều 355 “Xử lý tài sản chấp”, Bộ luật Dân năm 2005 quy định: Nếu tiền bán tài sản bảo đảm trả nợ thiếu, bên bảo đảm “phải trả tiếp phần thiếu” Điều trường hợp bên bảo đảm đồng thời bên vay vốn, bên bảo đảm bên thứ ba, nghĩa vụ bên bảo đảm phải chấm dứt, khơng thể khốc cho họ trách nhiệm trời Trách nhiệm tiếp tục trả nợ bên vay vốn 23.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Điều 338 Điều 355, Bộ luật Dân theo hướng, bỏ quy định, tiền bán tài sản bảo đảm trả nợ thiếu, bên bảo đảm “phải trả tiếp phần cịn thiếu” 24 Về cơng khai thơng tin giao dịch bảo đảm: 24.1 Khó khăn, vướng mắc: Thơng tin giao dịch bảo đảm, đặc biệt thông tin đăng ký giao dịch bảo đảm, phải công khai rộng rãi phát huy ý nghĩa, tác dụng Tuy nhiên, nhiều trường hợp hạn chế công khai thông tin giao dịch ký quỹ, cầm cố, chấp, bảo lãnh khách hàng, quy định phải bảo mật thơng tin khách hàng 24.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Khoản 2, Điều 14 “Bảo mật thông tin”, Luật Các TCTD năm 2010 quy định: “ TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngồi phải bảo đảm bí mật thơng tin liên quan đến tài khoản, tiền gửi, tài sản gửi giao dịch khách hàng TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngồi.” Khoản 1, Điều “Bảo vệ thơng tin người tiêu dùng”, Luật Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng năm 2010 quy định: “Người tiêu dùng bảo đảm an tồn, bí mật thơng tin tham gia giao dịch, sử dụng hàng hóa, dịch vụ, trừ trường hợp quan nhà nước có thẩm quyền yêu cầu.” Như vậy, nhiều trường hợp, thơng tin giao dịch bảo đảm thơng tin mật, khơng phép cung cấp, phổ biến rộng rãi 24.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Bộ luật Dân theo hướng, quy định rõ việc phải công khai thông tin giao dịch bảo đảm, không thuộc loại thông tin phải giữ bí mật theo quy định Luật Các TCTD năm 2010 Luật Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng năm 2010 văn quy phạm pháp luật khác 25/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 Đồng thời, đề nghị nhanh chóng xây dựng Hệ thống sở liệu chung nước giao dịch bảo đảm giúp truy cập, đăng ký nhanh cung cấp thông tin xác, kịp thời tài sản bảo đảm 25 Về trường hợp tài sản chấp bị tịch thu: 25.1 Khó khăn, vướng mắc: Tài sản chấp bị thu giữ tịch thu theo tố tụng hành hình sự, dẫn đến bên nhận cầm cố, chấp quyền ưu tiên xử lý tài sản bảo đảm để tốn nợ 25.2 Ngun nhân khó khăn, vướng mắc: Bộ luật Tố tụng hình năm 2003 Luật Xử lý vi phạm hành năm 2012 quy định thu giữ xử lý sung công tài sản công cụ, phương tiện phạm tội, vi phạm hành 25.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Bộ luật Dân (hoặc Luật riêng giao dịch bảo đảm), Bộ luật Tố tụng hình Luật Tố tụng hành theo hướng, xử lý xung đột trường hợp Về nguyên tắc, phải ưu tiên cho bên nhận bảo đảm, chủ sở hữu tài sản họ không vi phạm pháp luật rơi vào trường hợp bị tịch thu tài sản 26 Về thuế giá trị gia tăng bán tài sản bảo đảm: 26.1 Khó khăn, vướng mắc: Việc bán tài sản bảo đảm tiền vay để thu hồi nợ, hoạt động kinh doanh, phải nộp thuế GTGT (không miễn thuế thực nhiều năm trước đây) Quy định không hợp lý không tạo điều kiện cho việc xử lý nợ TCTD, giai đoạn thực tế đa số trường hợp, số tiền bán tài sản bảo đảm không đủ để trả nợ 26.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Luật Nghị định Thuế giá trị gia tăng (GTGT) không quy định cho miễn thuế GTGT việc bán tài sản bảo đảm Tvà văn hướng dẫn, đặc biệt điểm a, khoản 8, Điều “Đối tượng không chịu thuế GTGT”, Thông tư số 06/2012/TT-BTC ngày 11-01-2012 Bộ trưởng Bộ Tài quy định: “Tài sản sử dụng để đảm bảo tiền vay người nộp thuế GTGT chuyển quyền sở hữu sang bên cho vay bán phải chịu thuế GTGT, trừ trường hợp hàng hố khơng chịu thuế giá trị gia tăng quy định Điều Thông tư này” 26.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Đề xuất với Bộ Tài Chính phủ việc miễn thuế giá trị gia tăng bán tài sản bảo đảm quy định trước khoản 7, Điều “Đối tượng thuộc diện không chịu thuế giá trị gia tăng”, Nghị định số 158/2003/NĐ-CP ngày 10-12-2003 Việc bán tài sản bảo đảm tiền vay để thu hồi nợ nên thu thuế phần giá trị vượt nghĩa vụ trả nợ Quy định việc thu thuế giá trị gia tăng bán tài sản bảo đảm không hợp lý, gây khó khăn cho việc xử lý nợ TCTD, giai đoạn hầu hết trường hợp, số tiền bán tài sản bảo đảm không đủ để trả nợ 26/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 27 Về phí thi hành án: 27.1 Khó khăn, vướng mắc: Với thời gian xét xử dài, cách tính lãi suất chậm trả lãi suất chậm thi hành án lâu (chỉ phải trả lãi lãi hạn theo lãi suất bản, thấp lãi suất nợ gốc), bên thi hành án phải nộp phí thi hành án q bất hợp lý Như vậy, khuyến khích bên phải thi hành án chây ỳ, kéo dài, không tự nguyện thi hành án Dù (khách) nợ có thừa khả trả nợ, tài sản bảo đảm có thừa giá trị, người thi hành án không thu đủ số tiền nợ (luôn bị thiếu từ – 200 triệu đồng phải trả phí thi hành án) 27.2 Ngun nhân khó khăn, vướng mắc: Điều 60 “Phí thi hành án dân sự”, Luật Thi hành án dân năm 2008 quy định “Người thi hành án phải nộp phí thi hành án dân sự.” Trên sở đó, khoản 1, Điều 33 “Mức phí, thủ tục thu nộp, quản lý sử dụng phí thi hành án”, Nghị định số 58/2009/NĐ-CP ngày 13-7-2009 Chính phủ Quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Thi hành án dân thủ tục thi hành án dân quy định: “ Mức phí thi hành án 3% (ba phần trăm) số tiền giá trị tài sản thực nhận tối đa không vượt 200 triệu đồng/01 đơn yêu cầu thi hành án.” 27.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Luật Thi hánh án dân theo hướng, yêu cầu bên phải thi hành án chịu toàn phí thi hành án, đồng thời nên áp dụng thêm chế tài trường hợp cố tình kéo dài thời gian thi hành án buộc phải trả lãi suất trả chậm 150% lãi suất vay vốn, phạt thêm khoản tiền, phí thi hành án Trước mắc cần sửa Nghị định 58/2009/NĐ-CP theo hướng, tính phí thi hành án khơng q 1% mức tối đa 20 triệu đồng 28 Về cầm giữ tài sản: 28.1 Khó khăn, vướng mắc: Trong trình nhận xử lý tài sản bảo đảm, xuất số trường hợp tài sản bảo đảm bị người khác cầm giữ Do phải đặt vấn đề toán ưu tiên toán cho người cầm giữ tài sản, không tiền bảo quản, giữ gìn tài sản, mà cịn bao gồm nghĩa vụ khác bên có tài sản bên cầm giữ tài sản Tuy nhiên quyền quyền ưu tiên bên cầm giữ tài sản nào, pháp luật khơng quy định rõ 28.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Điều 325 “Thứ tự ưu tiên toán”, Điều 338 “Thanh toán tiền bán tài sản cầm cố” Điều 355 “Xử lý tài sản chấp”, Bộ luật Dân năm 2005 quy định: Tiền bán tài sản cầm cố, chấp sử dụng để toán nghĩa vụ cho bên nhận cầm cố, chấp sau trừ chi phí bảo quản, bán tài sản chi phí cần thiết khác có liên quan để xử lý tài sản cầm cố, chấp, mà khơng có mối liên hệ với Điều 416 “Cầm giữ tài sản hợp đồng song vụ” 28.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Chuyển Điều 416 “Cầm giữ tài sản hợp đồng song vụ” nói chương mục “Hợp đồng dân sự” sang chương mục “Giao dịch bảo đảm”, tương tự biện pháp 27/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 bảo đảm nghĩa vụ Đồng thời cần có quy định để giải thứ tự ưu tiên toán liên quan đến việc cầm giữ tài sản 29 Về biện pháp tín chấp: 29.1 Khó khăn, vướng mắc: Bảo đảm nghĩa vụ biện pháp tín chấp tổ chức trị - xã hội hồn tồn vơ nghĩa tài sản giá trị pháp lý 29.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Điều 372 “Bảo đảm tín chấp tổ chức trị - xã hội”, Bộ luật Dân quy định: “Tổ chức trị - xã hội sở bảo đảm tín chấp cho cá nhân, hộ gia đình nghèo vay khoản tiền ngân hàng TCTD khác để sản xuất, kinh doanh, làm dịch vụ theo quy định Chính phủ.” 29.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Sửa đổi Bộ luật Dân theo hướng, loại bỏ tín chấp khỏi biện pháp bảo đảm (nếu cần áp dụng cho tín dụng sách cần quy định văn luật) không coi biện pháp bảo đảm nghĩa vụ Hãy dành khái niệm cho giao dịch cho vay khơng có tài sản bảo đảm trước có Bộ luật Dân năm 2005 30 Về hệ thống pháp luật giao dịch bảo đảm: 30.1 Khó khăn, vướng mắc: Hệ thống quy định pháp luật giao dịch bảo đảm tản mạn, chồng chéo, phức tạp, mâu thuẫn, khó cho việc theo dõi, thực 30.2 Nguyên nhân khó khăn, vướng mắc: Quy định giao dịch bảo đảm quy định nhiều văn Bộ luật Dân sự, Bộ luật Hàng hải, Luật Hàng không dân dụng, 30.3 Đề xuất, kiến nghị giải pháp: Xem xét lựa chọn phương án quy định sửa đổi giao dịch bảo đảm theo thứ tự ưu tiên sau: - Sửa đổi tập trung quy định giao dịch bảo đảm Bộ luật Dân năm 2005, đồng thời loại bỏ quy định giao dịch bảo đảm đạo luật khác; - Ban hành đạo luật riêng giao dịch bảo đảm; - Sửa đổi Bộ luật Dân sự, đồng thời với việc sửa đổi đạo luật liên quan (giữ nguyên nay) 28/28 ... liệu kèm theo) II Tài liệu tham khảo: Diễn đàn Câu lạc Pháp chế Ngân hàng: http://diendan.vnba.org.vn/index.php Con số vô hồn: http://www.basico.com.vn/vi-VN/News/2013/10/863/161-Con-so-vo-hon-KTSG.aspx... http://www.basico.com.vn/vi-VN/News/2013/10/896/162-Theo -Toa- vo-gia-tri-theo-Bovo-hieu-luc.aspx Bình luận bất cập pháp luật giao dịch bảo đảm: http://www.basico.com.vn/vi-VN/News/2013/11/845/178-Binh-luan-ve-nhung-bat-capcua -phap- luat-giao-dich-bao -dam- BTP.aspx... Bộ Tư pháp JICA tổ chức ngày 31-8 01-9-2011; ‫ ـ‬Luật sư Lư Quang Vinh - Trang Web Thongtinphapluatdansu ngày 05-8-2011; 17/28 Câu lạc Pháp chế Ngân hàng - VNBA Toạ đàm - TP HCM 28-6-2013 phép