Pháp luật quốc tế về Thương Mại Điện Tử

Tiểu luận "Pháp luật quốc tế về Thương Mại Điện Tử".

Mục lục

Tên Trang

Lời nói đầu -4

Ch ơng I : Giới thiệu chung về TMĐT và sự cần thiết xây dựng pháp luật về TMĐT -7

I.Giới thiệu chung về TMĐT -7

4.1.Lợi ích đối với doanh nghiệp, tổ chức kinh tế -15

4.2.Lợi ích đối với ngời tiêu dùng -19

II.Sự cần thiết xây dựng pháp luật về TMĐT -21

1.Lý do thứ nhất -21

2.Lý do thứ hai -24

3.Lý do thứ ba -25

Ch ơng II: Pháp luật quốc tế về TMĐT -26

I.Các quy định pháp luật về văn bản điện tử -27

1.Khái niệm -27

2.Nội dung các quy định -28

2.1.Văn bản điện tử đáp ứng các yêu cầu pháp lý về văn bản -28

2.2.Các quy định về giao dịch bằng văn bản điện tử -35

II.Quy địnhpháp luật liên quan đến chữ ký điện tử -42

1.Khái niệm và Chức năng -42

1.1.Khái niệm -42

1.2.Chức năng -42

2.Một số quy định pháp luật về chữ ký điện tử -44

2.1.Quy định của UNCITRAL -44

2.2.Quy định của Đức -48

III.Quy định pháp luật về bảo vệ và bảo mật thông tin ng ời tiêu dùng -49

1.Bảo vệ ngời tiêu dùng khi tham gia TMĐT -49

1.1.Quyền lợi của ngời tiêu dùng -49

1.2.Nghĩa vụ của doanh nghiệp trong bảo vệ ngời tiêu dùng -50

2.Bảo mật thông tin và dữ liệu liên quan đến ngời tiêu dùng -54

2.1.Quy định của EU -55

2.2.Nguyên tắc bảo mật thông tin ngời tiêu dùng của OECD -56

2.3.Quy định của Canada -57

I.TMĐT Việt Nam-Thực trạng và giải pháp -66

2.2.Giải pháp từ phía doanh nghiệp -74

II.Khuyến nghị xây dựng hệ thống pháp luật cho TMĐT Việt Nam -81

1.Tham khảo và áp dụng pháp luật TMĐT quốc tế -81

2.Kiến nghị ban hành văn bản pháp quy -82

3.Nâng cao nhận thức và hiểu biết -85

4.Yêu cầu t vấn, giúp đỡ -86

Kết luận -89

Tài liệu tham khảo -90

Một số ký hiệu viết tắt

1 TMĐT: Thơng mại Điện tử2 CKĐT: Chữ ký điện tử

3 TMTT: Thơng mại truyền thống

4 UNCITRAL: ủy ban của Liên Hợp Quốc về pháp luật Thơng mại Quốc tế; 5 OECD: Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế;

6 ICC: Phòng Thơng mại và Công nghiệp

7 CSP: ngời cung cấp "giấy chứng nhận chữ ký điện tử" và cung cấp các dịch

vụ khác liên quan đến chữ ký điện tử

8 CNTT: Công nghệ thông tin

Lời nói đầu

Chúng ta đang sống trong thời đại của Công nghệ thông tin, của Kỹ thuật số hoá, của những thay đổi không ngừng trên mọi phơng diện Song hành với những thay đổi chóng mặt đó là những khái niệm mới, những phạm trù mới, những cách thức mới, và Thơng mại Điện tử là một phơng thức kinh doanh mới tơng tự nh vậy Tuy mới chỉ xuất hiện cách đây cha lâu và đang còn trong giai đoạn hình thành và phát triển nhng Thơng mại Điện tử cũng đã phần nào tác động đến cuộc sống của mỗi con ngời chúng ta.

Thơng mại Điện tử với những đặc tính u việt hơn hẳn Thơng mại Truyền thống đang là một xu thế tất yếu ở hầu hết các quốc gia, nhng đồng thời cũng kéo theo nó hàng loạt các vấn đề phát sinh và nổi cộm nhất là các vấn đề pháp lý liên quan đến Thơng mại Điện tử.

Trớc thực trạng rất bức xúc của hầu hết các quốc gia trên thế giới về các khía cạnh pháp lý liên quan đến Thơng mại Điện tử, trong đó có Việt Nam, tôi đã chọn đề tài "Pháp luật quốc tế về Thơng mại Điện tử" để nghiên cứu và trình bày trong khoá luận tốt nghiệp tại Trờng Đại học Ngoại Thơng.

Mục đích nghiên cứu:

1.Làm rõ sự cần thiết của việc xây dựng pháp luật cho hoạt động TMĐT.

2.Trên cơ sở thực tiễn pháp luật TMĐT và kinh nghiệm quốc tế về pháp luật và TMĐT đề xuất những định hớng cho việc xây dựng một khuôn khổ pháp lý cho hoạt động TMĐT Việt Nam.

Phạm vi nghiên cứu:

Khoá luận này chỉ đề cập đến các quy định pháp luật về ba vấn đề lớn liên quan đến TMĐT, đó là:

• Văn bản điện tử• Chữ ký điện tử

• Bảo mật thông tin ngời tiêu dùng

Và quy định pháp luật về một số vấn đề liên quan khác nh:

• Chuyên chở hàng hoá

• Đánh thuế các giao dịch TMĐT• Thanh toán điện tử

Đối t ợng nghiên cứu:

Đối tợng nghiên cứu của đề tài này là các quy định pháp luật, luật mẫu của các tổ chức quốc tế (UNCITRAL-ủy ban của Liên Hợp Quốc về pháp luật Thơng mại Quốc tế; OECD-Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế; ICC-Phòng Thơng mại và Công nghiệp; ) và một số quốc gia (Mỹ, Anh, úc, Canada, Newzealand, Hồng Kông ).

Bố cục của khoá luận:

• ơng ICh : Giới thiệu chung về Thơng mại điện tử và Sự cần thiết phải xây dựng pháp luật về Thơng mại điên tử Chơng này sẽ đề cập

đến khái niệm về Thơng mại điện tử; Lợi ích của Thơng mại điện tử đối với hai chủ thể lớn tham gia hoạt động Thơng mại điện tử là Doanh nghiệp và Ngời tiêu dùng; Sự khác biệt cơ bản giữa TMĐT và TMTT;Quá trình hình thành và phát triển của TMĐT; Chơng I cũng sẽ đồng thời đề cập đến ba nguyên nhân chính dẫn tới sự ra đời của pháp luật về Thơng mại điện tử,

• ơng II:Ch Quy định pháp luật của một số tổ chức quốc tế và quốc gia về Thơng mại điện tử Chơng II này sẽ nêu ra các quy định pháp

luật về ba vấn đề lớn liên quan đến Thơng mại điện tử (Văn bản điện tử, Chữ ký điện tử, Bảo mật thông tin ngời tiêu dùng) đồng thời đề cập sơ lợc đến các quy định về một số khía cạnh khác với mục đích tham khảo (Đánh thuế các giao dịch Thơng mại điện tử; Thanh toán

điện tử; Chuyên chở hàng hoá; ) Mục tiêu của chơng này là tìm hiểu về quy định pháp luật của các tổ chức quốc tế và một số quốc gia liên quan đến Thơng mại điện tử, làm nền tảng cơ sở tham khảo cho việc xây dựng pháp luật về Thơng mại điện tử ở Việt Nam sau này.

• ơng IIICh : Định hớng xây dựng hệ thống pháp luật cho hoạt động Thơng mại điện tử của Việt Nam Chơng III này sẽ cung cấp một số

thông tin liên quan đến thực trạng Thơng mại điện tử Việt Nam, giải pháp để phát triển Thơng mại điện tử Việt Nam trong đó có giải pháp xây dựng khuôn khổ pháp lý cho Thơng mại điện tử, và đồng thời đa ra các khuyến nghị để xây dựng hệ thống pháp luật Thơng mại điện tử ở Việt Nam.

Do hạn chế về thời gian và nguồn tài liệu nên trong quá trình thực hiện đề tài này chắc chắn không thể tránh khỏi những sai sót Tôi rất mong nhận đợc sự cảm thông và góp ý của quý vị.

Tôi xin bày tỏ lòng trân trọng cảm ơn tới Giáo s, Tiến sĩ, Nhà giáo Nhân dân Bùi Xuân Lu, thầy đã tận tình hớng dẫn, chỉ bảo và tạo mọi điều kiện thuận lợi cho tôi trong quá trình thực hiện đề tài này.

Tôi cũng xin trân trọng và chân thành cảm ơn gia đình và bè bạn đã giúp đỡ tôi rất nhiều trong qúa trình tìm tài liệu cũng nh thực hiện đề tài này.

Hà Nội, Tháng 11 năm 2002 Nguyễn Thu TrangA12-K37- ĐH Ngoại Thơng

I.Giới thiệu chung về Th ơng mại điện tử:

1.Khái niệm Th ơng mại điện tử

1.1.Khái niệm:

Sự phát triển và hoàn thiện của kỹ thuật số đã đa tới cuộc "cách mạng số hoá" thúc đẩy sự ra đời của "kinh tế số hoá" và "xã hội thông tin" mà thơng mại điện tử (Ecommerce-Electronic Commerce-TMĐT) là một bộ phận hợp thành TMĐT là việc sử dụng các phơng pháp điện tử để làm thơng mại, trong đó th-ơng mại không phải chỉ là buôn bán hàng hoá và dịch vụ, mà nh đợc các nớc thành viên Liên hiệp quốc thoả thuận bao gồm hầu nh tất cả các dạng hoạt động kinh tế và việc chấp nhận và áp dụng TMĐT sẽ làm thay đổi toàn bộ hình thái hoạt động xã hội.

Hiện nay trên thế giới cha có một định nghĩa chính xác nào về TMĐT Ngời ta vẫn chỉ hiểu nôm na rằng TMĐT là việc mua bán, trao đổi hàng hoá, dịch vụ trực tuyến và kết quả của các giao dịch này là hàng hoá, dịch vụ đợc mua, bán, xuất khẩu hay nhập khẩu.

Còn theo định nghĩa rộng rãi nhất, giản dị nhất và đã đợc chấp nhận phổ biến thì TMĐT là việc sử dụng các phơng pháp điện tử để làm thơng mại, nói chính xác hơn, TMĐT là việc trao đổi thông tin thơng mại thông qua các phơng tiện công nghệ điện tử, mà nói chung là không cần phải in ra giấy trong bất cứ công đoạn nào của toàn bộ quá trình giao dịch.

Theo Ngân hàng Thế giới (World Bank), Thơng mại điện tử (TMĐT) là tổng thể các giao dịch thơng mại trong đó Internet là công cụ chủ yếu đợc sử dụng để:

• Thu thập các thông tin liên quan đến hàng hoá, dịch vụ, đối tác • Đặt mua hàng hoá hay dịch vụ và

• Thực hiện các hoạt động thanh toán

Một hoạt động thơng mại có hai trong số ba đặc điểm nêu trên của TMĐT cũng có thể đợc coi là hoạt động TMĐT

Ngoài ra Uỷ ban Châu Âu cũng đã đa ra định nghĩa về TMĐT Theo định nghĩa này thì TMĐT đợc hiểu là việc thực hiện hoạt động kinh doanh qua các phơng tiện điện tử Nó dựa trên việc xử lý và truyền dữ liệu điện tử dới dạng text, âm thanh và hình ảnh TMĐT trong định nghĩa này bao gồm nhiều hành vi, bao gồm hoạt động mua bán hàng hoá dịch vụ, giao nhận các nội dung kỹ thuật số trên mạng, chuyển tiền điện tử, mua bán cổ phiếu điện tử, vận đơn điện tử, đấu giá thơng mại, hợp tác thiết kế, tài nguyên mạng, mua sắm công cộng, tiếp thị trực tiếp với ngời tiêu dùng, các dịch vụ sau bán hàng

Theo Tổ chức Thơng mại Thế giới (WTO) thì TMĐT bao gồm việc sản xuất, quảng cáo, bán hàng và phân phối sản phẩm đợc mua bán và thanh toán trên mạng Internet, nhng đợc giao nhận một cách hữu hình.

Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế OECD cũng đa ra một định nghĩa tơng tự định nghĩa của WTO, theo đó TMĐT đợc định nghĩa là các giao dịch thơng mại dựa trên truyền dữ liệu qua các mạng truyền thông nh Internet.

vậy , TMĐT đơn giản chỉ là việc thay thế các giao dịch thơng mại

mang tính vật chất thông thờng sang các giao dịch thơng mại đợc thực hiện thông qua các phơng thức liên lạc hiện đại, mà chủ yếu là qua Internet Bản chất TMĐT là sự mở rộng, sự kết nối và sự hội nhập giữa các doanh nghiệp và ngời tiêu dùng

1.2.Các loại hình TMĐT:

a)B2B (Business to Business) là hình thức kinh doanh giữa doanh nghiệp với doanh nghiệp trong đó các doanh nghiệp thực hiện giao dịch mua bán trao đổi hàng hoá với nhau thông qua các trang Web.

b)B2C (Business to Consumer) là hình giao dịch giữa doanh nghiệp và khách hàng trong đó ngời tiêu dùng thực hiện mua bán hàng hoá qua trang Web c)Tuy nhiên trong một số tài liệu, ngời ta còn đề cập đến một vài dạng khác nữa của TMĐT nh B2BC (Business to Business and Consumer), B2G (Business to Government), C2G (Consumer to Government)

2.Sự ra đời và phát triển của TMĐT

TMĐT mới chỉ thực sự ra đời vào giữa những năm 90 của thế kỷ 20 và cho đến nay đã có những bớc phát triển rất thần kỳ Về cơ bản, quá trình hình thành và phát triển của TMĐT có thể chia thành hai giai đoạn chính:

• Từ khi có sự ra đời của Internet đến giữa những năm 90 • Từ giữa những năm 90 đến nay

2.1.Giai đoạn I - Sự ra đời của mạng thông tin toàn cầu - INTERNET:

Chúng ta đã biết TMĐT từ khi ra đời cho đến nay luôn gắn liền với Internet và Internet là một trong những điều kiện cần để có thể tiến hành các giao dịch TMĐT Bởi vậy, chúng ta cần tìm hiểu đôi chút về sự ra đời của Internet để từ đó hiểu rõ hơn về các biểu hiện đầu tiên của TMĐT.

a)Internet ra đời từ một sáng kiến của Bộ Quốc phòng Mỹ trong thời kỳ chiến tranh lạnh Năm 1969 Bộ Quốc phòng Mỹ đã xây dựng một hệ thống liên lạc, trao đổi thông tin giữa các cơ quan của Bộ Quốc phòng và các trờng đại học của Mỹ có tên là ARPANET Trong thập kỷ 70 của thế kỷ 20, ngời Mỹ đã sử dụng mạng thông tin liên lạc này để gửu e-mail, để tổ chức các cuộc thảo luận nhóm, để thu thập dữ liệu giữa các cơ quan chính phủ, các công ty và các trờng đại học

b)Đến năm 1983 Internet thực sự ra đời và cho đến đầu những năm 90 của thế

kỷ 20, cùng với sự phát triển của ngôn ngữ lập trình mạng thông tin toàn cầu World Wide Web (WWW) ra đời với nhiều tính năng u việt hơn trớc

vậ y , ngay từ khi Internet mới ra đời, các doanh nghiệp đã sử dụng

Internet để phục vụ cho công việc của mình Tuy nhiên, mức độ ứng dụng Internet của các doanh nghiệp Mỹ mới chỉ dừng lại ở chỗ gửi e-mail trao đổi thông tin và tìm kiếm dữ liệu Việc sử dụng Internet trong các doanh nghiệp Mỹ trớc thập kỷ 90 phục vụ cho công việc kinh doanh cha thể coi là TMĐT Nhng rõ ràng đây là những dấu hiệu đầu tiên của TMĐT.

Tính đến những năm đầu thập kỷ 90 giá trị của TMĐT bằng 0

2.2.Giai đoạn từ giữa những năm 1990 đến nay: Sự trỗi dậy của TMĐT

Tháng 7 năm 1995, việc Jeff Bezos mở cửa hàng sách trực tuyến đã cách mạng mọi cách nghĩ về mạng, nó đợc coi là bằng chứng cho sự ra đời và thành công của TMĐT Từ đó đến nay, nhân loại chứng kiến sự phát triển kinh ngạc của TMĐT

TMĐT đã và đang phát triển nhanh chóng trên bình diện toàn cầu dựa trên nền tảng của sự phát triển Công nghệ Thông tin CNTT đang dần dần chiếm vị trí chủ đạo trong nền kinh tế quốc dân của nhiều nớc

Hiện TMĐT đợc áp dụng chủ yếu là ở các nớc công nghiệp phát triển (riêng nớc Mỹ chiếm khoảng một nửa doanh số TMĐT thế giới), nhng hiện nay các nớc đang phát triển cũng đã bắt đầu tham gia lĩnh vực mới mẻ và đầy tiềm năng này Sự phát triển của TMĐT một mặt là kết quả của xu hớng tất yếu, khách quan của quá trình số hoá, mặt khác là kết quả của các nỗ lực chủ quan của từng nớc, từng nhóm nớc và toàn thế giới nói chung đặc biệt là trên bình diện tạo môi trờng pháp lý và đờng lối chính sách cho kinh tế số hoá nói chung và TMĐT nói riêng.

TMĐT tăng với tốc độ 200% trong những năm gần đây Tổng doanh số TMĐT toàn thế giới năm 1997 đạt khoảng 18 tỷ USD, năm 1998 ớc đạt 31 tỷ

USD , năm 1999 đạt 71 tỷ và dự kiến năm 2002 đạt khoảng 300 tỷ USD (Cục Xúc tiến Thơng mại-Bộ Thơng mại Việt Nam tổng hợp từ số liệu công bố và dự báo của Gartner Group).

Tốc độ tăng trởng của TMĐT mà đặc biệt là buôn bán giữ các doanh nghiệp trong và ngoài nớc sẽ chiếm khoảng 50%; dịch vụ tài chính và các dịch vụ khác khoảng 45%; dịch vụ bán lẻ khoảng 5% Internet giữ vai trò quan trọng trong kết nối hàng trăm triệu máy tính, ngời sử dụng có thể truy cập đến hàng triệu nguồn cung cấp thông tin trên khắp thế giới Internet không còn chỉ là một phơng tiện kỹ thuật đơn thuần mà đã trở thành một môi trờng mới của mọi hoạt động kinh tế, xã hội, văn hoá, giáo dục có tác động mạnh đến các chuyển biến nhanh chóng của đời sống con ngời trên khắp hành tinh.

Số ngời tham gia vào thế giới trực tuyến lớn hơn bao giờ hết: 200 triệu ngời vào thời điểm cuối thiên niên kỷ Chính con số ngời sử dụng Internet là nguyên nhân chính của sự bùng nổ các công ty mang tên com (dot-com), làn sóng B2B trên toàn thế giới.

Chúng ta sẽ cùng xem xét một vài số liệu liên quan đến giá trị giao dịch TMĐT ở một số quốc gia, giá trị giao dịch bình quân trên số ngời sử dụng Internet qua bảng sau:

Thị tr ờng th ơng mại điện tử ở một số n ớc trên thế giới

Tên nớcGiá trị giao dịch năm 2000 (triệu USD)

Bình quân trên số ngời sử dụng Internet ờng xuyên (USD)

Nguồn: IT Venture Business in APEC Economies - JETRO 2/2001

vậy chúng ta có thể nhận thấy rõ rằng TMĐT từ khi ra đời cho đến

nay đã có những bớc phát triển không ngừng và đạt đợc một số thành tựu nhất định Cùng với thời gian, chúng ta hi vọng rằng, Internet cũng nh TMĐT sẽ càng phát triển và bùng nổ mạnh mẽ hơn nữa, nhanh chóng đa nền kinh tế toàn cầu bớc sang một giai đoạn mới "giai đoạn số hoá".

3.Sự khác biệt giữa TMĐT và Th ơng mại truyền thống(TMTT)

3.1.Điều kiện tồn tại và phát triển:

TMĐT muốn tồn tại và phát triển phải đợc thoả mãn một số điều kiện cơ bản nhất định, đó là:

• Hạ tầng truyền thông (bao gồm mạng Internet, máy chủ, máy trạm, đờng truyền, vệ tinh )

• Hành lang pháp lý (bao gồm các quy phạm về văn bản điện tử, chữ ký điện tử, chứng thực điện tử, sở hữu trí tuệ, bảo mật thông tin ngời tiêu dùng, giải quyết tranh chấp, thanh toán điện tử )

• Hệ thống ngân hàng với hệ thống thanh toán điện tử có sự tham gia của "ví điện tử", "master card", "visa card"

• Nhận thức của ngời tiêu dùng về TMĐT

Nói nh vậy không có nghĩa để thực hiện các giao dịch TMTT không cần đến hạ tầng truyền thông, hành lang pháp lý hay hệ thống ngân hàng, mà yêu cầu của TMTT không quá cao và khắt khe nh yêu cầu để thực hiện các giao dịch TMĐT Đối với các giao dịch Thơng mại thông thờng, thậm chí không có sự tham gia của phơng tiện kỹ thuật hiện đại nh điện thoại hay hệ thống ngân hàng các giao dịch loại này vẫn diễn ra và phát triển tuỳ ở các mức độ khác nhau.

3.2.Hình thức hợp đồng

Trong các giao dịch TMTT, tuỳ theo giá trị hàng hoá giao dịch là bao nhiêu mà luật pháp các quốc gia yêu cầu hợp đồng phải đợc làm bằng văn bản hay không Văn bản mà luật pháp các quốc gia đề cập đến ở đây là văn bản giấy (paper-based document), và có chữ ký xác nhận của các chủ thể.

Còn trong giao dịch TMĐT hiện nay, khi phơng tiện giao dịch đợc sử dụng chủ yếu là hệ thống mạng, với những th điện tử (email) và văn bản điện tử (data message), và không còn sự xuất hiện của bất kỳ một văn bản giấy nào thì hợp đồng của các giao dịch trong TMĐT chính là các văn bản điện tử đó, những văn bản đặc biệt mà các chủ thể có thể đọc đợc, lu giữ đợc, soạn thảo đợc, gửi đi đợc, nhận đợc nhng hoàn toàn không thể sờ đợc hay cảm nhận vật chất đợc Hay nói một cách khác, hình thức hợp đồng trong TMĐT là "phi vật chất"

Chính sự khác biệt này đã là một nguyên nhân dẫn đến việc phải hình thành một khuôn khổ pháp lý mới để điều chỉnh hợp đồng TMĐT.

3.3.Ph ơng thức giao dịch

Một trong những điều kiện để có thể tồn tại và phát triển TMĐT là hạ tầng truyền thông, với hệ thống mạng, đờng truyền, máy vi tính Điều kiện này có thể xem nh là một đặc điểm nhận dạng nổi bật nhất của TMĐT Và tất cả các giao dịch qua lại giữa các bên chủ thể tham gia TMĐT đều thực hiện thông qua phơng tiện kỹ thuật hiện đại này Đàm phán, thoả thuận để ký kết hợp đồng đợc thực hiện với sự trợ giúp của mạng, thông qua các văn bản điện tử, các th điện tử Hay trong nhiều trờng hợp, hợp đồng mua bán hàng hoá dịch vụ lại đợc ký kết chỉ sau vài lần nhấn chuột Nói tóm lại, đợc thực hiện bằng phơng tiện này hay phơng tiện khác, các giao dịch trong TMĐT là giao dịch trực tuyến (online transactions).

Giao dịch trực tuyến khác rất xa so với các phơng thức giao dịch đợc sử dụng trong TMTT, khi muốn ký kết một hợp đồng, các chủ thể phải tham gia quá trình đàm phán trực tiếp, hay đàm phán gián tiếp qua th từ, công văn, điện

thoại Quá trình giao dịch trong TMTT thờng tốn nhiều thời gian hơn trong TMĐT, do vậy có thể dẫn đến tình trạng mất cơ hội kinh doanh.

3.4.Ph ơng thức thanh toán

Nh chúng ta đã biết, việc thanh toán trong TMTT đợc thực hiện bằng nhiều cách, có thể là "tiền trao, cháo múc", hay thanh toán bằng chuyển khoản, chuyển tiền qua ngân hàng Việc thanh toán vẫn có thể thực hiện đợc nếu không có sự tham gia của bất kỳ một phơng tiên kỹ thuật hiện đại nào.

Nhng trong TMĐT, việc thanh toán chỉ có thể đợc thực hiện nếu các bên chủ thể của giao dịch có thẻ tín dụng thanh toán điện tử nh master card, visa card và hệ thống ngân hàng phải có đầy đủ trang thiết bị phục vụ cho việc thanh toán điện tử.

Trên đây là 4 điểm khác biệt cơ bản nhất, rõ ràng nhất giữa TMĐT và

TMTT Những khác biệt cơ bản này có thể đợc coi nh là những đặc tính riêng biệt của mỗi phơng thức kinh doanh và chi phối một số vấn đề khác liên quan đến TMĐT và TMTT.

4.Lợi ích của TMĐT

Tham gia vào TMĐT là tham gia vào thị trờng khách hàng toàn cầu, trong đó bất cứ ai cũng có thể mua bán hàng và sử dụng dịch vụ ở bất cứ đâu thông qua giao dịch với bất cứ ngân hàng nào vào bất cứ thời gian nào theo kiểu 24*7 (24 giờ một ngày, 7 ngày trong tuần).

Tham gia TMĐT, bất kỳ một tổ chức, một doanh nghiệp, một cá nhân nào cũng có thể thu đợc các lợi ích vô cùng to lớn Lợi ích giữa các bên trong TMĐT có mối quan hệ qua lại và cùng góp phần làm tăng lợi ích kinh tế xã hội.

Đối với mỗi quốc gia, mỗi doanh nghiệp lợi ích thu đợc từ TMĐT có thể không giống nhau TMĐT sẽ là con đờng ngắn nhất, nhanh nhất để các nớc

đang và kém phát triển hội nhập với toàn thế giới trong khi TMĐT là công cụ để củng cố sự phát triển ổn định của nền kinh tế ở các nớc phát triển.

Lợi ích của TMĐT có thể đợc xem xét dới nhiều góc độ, gắn với mỗi chủ thể khác nhau Tuy nhiên trong khoá luận này chỉ xin đợc đề cập đến lợi ích của TMĐT đối với 2 nhóm đối tợng chính tham gia TMĐT, đó là Doanh nghiệp / Các tổ chức kinh tế và Ngời tiêu dùng.

4.1.Lợi ích đối với doanh nghiệp / tổ chức kinh tế:

a)Lợi ích lớn nhất và cốt lõi nhất mà TMĐT mang lại cho các doanh nghiệp / các tổ chức kinh tế là tiết kiệm thời gian, chi phí sản xuất và giảm giá thành sản phẩm

Tham gia TMĐT doanh nghiệp có thể tiết kiệm đợc chi phí Marketing Trớc kia khi cha tham gia TMĐT, công việc nghiên cứu thị trờng và xâm nhập thị trờng mới đặc biệt là các thị trờng quốc tế đòi hỏi một khoản đầu t rất lớn của doanh nghiệp Nhng nay, thông qua Internet các doanh nghiệp, tổ chức kinh tế có thể thu thập dữ liệu về khu vực thị trờng mục tiêu của mình mà không tốn kém nhiều về thời gian cũng nh công sức dẫn đến tiết kiệm đợc nhiều hơn trong chi tiêu cho nhân lực trong công tác nghiên cứu Mặc dù nghiên cứu thị trờng thông qua Internet doanh nghiệp vẫn phải thanh toán chi phí mạng nhng chúng ta có thể chắc chắn một điều rằng chi phí cho sử dụng mạng Internet sẽ ít hơn rất nhiều so với chi phí cho nhân viên tiến hành điều tra, nghiên cứu Bên cạnh đó, với việc lập một Website của riêng mình doanh nghiệp cũng có thể tiết kiệm đợc khá nhiều chi phí dành cho quảng cáo.

Doanh nghiệp cũng có thể tiết kiệm đợc các chi phí trung gian nếu tham gia Thơng mại điện tử Thay vì sử dụng các trung gian, hệ thống đại lý, nhà phân phối tại từng khu vực thị trờng, trong TMĐT, khi ngời tiêu dùng và doanh nghiệp liên hệ trực tiếp với nhau qua các Website, các giao dịch là trực tuyến và điều đó đồng nghĩa với việc doanh nghiệp tiết kiệm đợc khá nhiều chi phí trung

gian Thông qua mạng doanh nghiệp có thể tiến hành các cuộc đấu giá để cung cấp sản phẩm, dịch vụ đến tận tay ngời tiêu dùng

Thông qua mạng, thời gian cho mỗi quá trình sản xuất kinh doanh đợc rút ngắn Thời gian cho việc tìm kiếm nhà cung cấp nguyên vật liệu, thời gian cho giao dịch ký kết hợp đồng mua bán, thời gian xâm nhập một khu vực thị tr-ờng mới, thời gian phân phối sản phẩm đến tay ngời tiêu dùng sẽ ở mức tối thiểu Và đồng thời nguồn nhân lực cho các hoạt động này cũng ở mức thấp nhất, do đó chi phí sẽ giảm xuống đáng kể

Tiết kiệm đợc chi phí trong sản xuất, phân phối dẫn đến giá bán sản phẩm doanh nghiệp giảm đáng kể Doanh nghiệp càng cắt giảm đợc nhiều chi phí ở các khâu trung gian trong quá trình sản xuất thì giá bán sản phẩm càng giảm Các nghiên cứu sơ bộ của nhiều tổ chức kinh tế trên thế giới đã cho thấy giá bán của nhiều hàng hoá trên mạng rẻ hơn giá bán trên thị trờng truyền thống, đặc biệt là sách và đĩa CD (rẻ hơn 10%) (Theo Economist 2000, Oliner and Sichel 2000) Đối với hàng hoá dịch vụ, mức giá còn giảm hơn rất nhiều, đặc biệt trong lĩnh vực dịch vụ ngân hàng Theo tính toán của các nhà kinh tế, chi phí đầu t và vận hành một hệ thống thanh toán và đổi tiền bằng Internet chỉ bằng một nửa so với chi phí đầu t mua sắm thiết bị phục vụ cho hệ thống thanh

toán tự động hiện hành.

Cung cấp sản phẩm với mức giá thấp sẽ đem lại cho doanh nghiệp rất

nhiều lợi ích khác nữa Doanh số bán ra của doanh nghiệp có thể sẽ tăng mạnh

kéo theo nó sự gia tăng của doanh thu và lợi nhuận.

b)Tham gia TMĐT doanh nghiệp sẽ nâng cao tính cạnh tranh của sản phẩm trên thị trờng.Bằng việc tận dụng các u điểm của TMĐT, đặc biệt là tiết kiệm chi phí doanh nghiệp có thể cung cấp đợc các hàng hoá, dịch vụ có chi phí thấp hơn so với các đối thủ

Mặt khác, do tiết kiệm đợc thời gian trong sản xuất, quản lý, phân phối doanh nghiệp tham gia TMĐT sẽ có nhiều thuận lợi trong việc cung cấp hàng hoá đến tay ngời tiêu dùng trong khoảng thời gian ngắn nhất Bên cạnh đó hàng hoá đợc cung cấp sẽ có chất lợng tốt hơn, đảm bảo hơn so với hàng hoá của các hãng khác

Thông qua Internet doanh nghiệp có thể nhận đợc phản hồi từ khách hàng nhanh nhất, từ đó có kế hoạch cung cấp các dịch vụ sau bán hàng nhanh nhất, kịp thời nhất và cải tiến sản phẩm cho phù hợp với nhu cầu của khách hàng Đây cũng là một trong những yếu tố quan trọng nâng cao tính cạnh tranh của sản phẩm của doanh nghiệp

Tính cạnh tranh của sản phẩm là một yếu tố vô cùng quan trọng Nó

quyết định trực tiếp đến việc tiêu thụ hàng hoá trên thị trờng, sự thành công hay thất bại của doanh nghiệp Do vậy, TMĐT là một công cụ hữu hiệu để giúp các doanh nghiệp đạt đợc mục tiêu của mình.

c)Tham gia TMĐT doanh nghiệp sẽ có nhiều cơ hội tiếp xúc với đối tác, thị tr - ờng Thông qua Internet, doanh nghiệp và đối tác có thể liên lạc trực tiếp với nhau một cách dễ dàng Hai bên có thể trao đổi các thông tin liên quan đến nhu cầu về hàng hoá dịch vụ, thông tin và các văn bản hợp đồng mua bán Chính u điểm này của Internet giúp doanh nghiệp và đối tác hiểu nhau hơn, tạo mối quan hệ bền vững lâu dài, thân thiện giữa hai bên Bằng việc sử dụng Internet, doanh nghiệp có thể trực tiếp nghiên cứu, tiếp xúc với thị trờng Internet sẽ là một công cụ hữu hiệu để doanh nghiệp tìm kiếm, thu thập thông tin về khách

hàng, nhu cầu, thị trờng Và dựa trên thông tin thu thập đợc, doanh nghiệp sẽ phân tích và đa ra nhng dự đoán cho tơng lai và hoạch định chiến lợc của mình Internet cũng giúp doanh nghiệp nhận đợc thông tin từ phía khách hàng nhiều hơn, nhanh hơn Trên cơ sở những phản hồi của khách hàng doanh nghiệp sẽ tự hoàn thiện mình hơn, cung cấp sản phẩm có chất lợng tốt hơn để thoả mãn tối đa nhu cầu của ngời tiêu dùng

d)Tham gia TMĐT sẽ là cơ hội tốt để doanh nghiệp cải tạo cơ sở hạ tầng sản xuất, kinh doanh, phân phối cũng nh nâng cao trình độ của nhân viên Để tham gia TMĐT một cách có hiệu quả cũng nh tận dụng đợc mọi lợi thế của TMĐT đòi hỏi doanh nghiệp phải cải tạo điều kiện cơ sở kĩ thuật cho phù hợp Doanh nghiệp cần phải đầu t cho việc mua sắm trang thiết bị nh máy tính, các thiết bị mạng Trang bị phơng tiện kĩ thuật càng hiện đại cơ hội thành công của doanh nghiệp trong TMĐT càng cao Doanh nghiệp cũng cần phải cải tạo, nâng cấp hệ thống kênh phân phối cho phù hợp Kênh phân phối cần đợc bố trí một cách có hiệu quả sao cho thuận tiện nhất cho việc cung cấp hàng hoá cho nhiều đầu mối đồng thời đảm bảo mức chi phí hợp lý

Đội ngũ nhân viên của doanh nghiệp cũng sẽ đợc nâng cao trình độ nhờ quá trình học hỏi, nghiên cứu trớc khi tham gia vào TMĐT đồng thời đợc tăng cờng khả năng hiểu biết thông qua việc tiếp xúc với các công nghệ kĩ thuật cao Xu thế cạnh tranh lẫn nhau và tự đào thải sẽ là nhân tố vô cùng quan trọng thúc đẩy các nhân viên phải tự nâng cao trình độ của mình Bên cạnh đó, các doanh nghiệp cũng buộc phải chú ý hơn đến việc đào tạo nhân viên Chính điều đó đã góp phần nâng cao mặt bằng tri thức của xã hội

Chúng ta có thể khẳng định chắc chắn rằng với 4 lợi ích cơ bản, quan

trọng kể trên, TMĐT là một con đờng tất yếu đối với các doanh nghiệp trong thế kỷ 21

4.2.Lợi ích đối với ng ời tiêu dùng:

Ngời tiêu dùng khi tham gia TMĐT có thể thu đợc 4 lợi ích lớn sau: • Ngời tiêu dùng sẽ tiết kiệm đợc thời gian

• Ngời tiêu dùng sẽ tiết kiệm đợc chi phí cho mua sắm hàng hoá • Ngời tiêu dùng sẽ đợc sử dụng các sản phẩm có chất lợng cao hơn • Ngời tiêu dùng sẽ tự tin hơn khi mua hàng qua mạng

a)Tham gia TMĐT ng ời tiêu dùng sẽ tiết kiệm đ ợc thời gian

Để mua sắm hàng hoá, trớc đây ngời tiêu dùng phải đi đến các cửa hàng, siêu thị rồi chọn lựa Đôi khi không tìm đợc hàng hoá nh mong muốn, họ phải tìm mua ở các cửa hàng khác Hơn nữa đi mua sắm ở siêu thị, ngời tiêu dùng ở nhiều quốc gia hiện nay gặp nhiều khó khăn trong việc tìm chỗ để xe, chen lấn nhau mua hàng Và tình trạng này tiêu tốn của họ khá nhiều thời gian Hơn nữa ngời tiêu dùng phải thu xếp một khoảng thời gian nhất định để đi mua sắm Nh-ng hiện nay với sự phát triển của Công nghệ Thông tin, sự ra đời của hàng loạt các công ty dot-com, sự xuất hiện của các siêu thị ảo , ngời tiêu dùng có thể tiết kiệm đợc rất nhiều thời gian Thay vì phải thu xếp thời gian, phải chờ đợi vì tắc đờng, hay chạy vòng vòng để tìm chỗ đậu xe, phải đợi chờ tại quầy thu ngân để đợc thanh toán ngời tiêu dùng có thể chỉ cần ngồi trớc máy vi tính đã nối mạng tại một góc trong nhà mình, lựa chọn hàng hoá, nhấn chuột, nhập số liệu thẻ tín dụng của mình và chờ nhân viên bán hàng giao hàng đến tận nhà trong khoảng thời gian ngắn nhất.

Với những khoảng thời gian tiết kiệm đ ợc , ngời tiêu dùng có thể tập

trung vào làm các công việc và đặc biệt các bà nội trợ sẽ có nhiều thời gian hơn để chăm sóc cho gia đình và chính mình

b)Ng ời tiêu dùng sẽ tiết kiệm đ ợc chi phi nếu tham gia TMĐT.

Nh đã trình bày ở phần trên, TMĐT sẽ giúp các doanh nghiệp cắt giảm ợc nhiều loại chi phí và hạ giá thành sản phẩm dịch vụ cung cấp Và khi đó ngời tiêu dùng là ngời có lợi nhất Tuy nhiên không phải lúc nào ngời tiêu dùng cũng có thể tiết kiệm đợc chi phí khi mua sắm qua mạng vì ở một số quốc gia chi phí

đ-mạng rất cao Ngời tiêu dùng phải trả một khoản tơng đối lớn để có thể vào mạng.

Chi phí mà ngời tiêu dùng có thể tiết kiệm đợc bao gồm chi phí nhiên liệu, chi phí do giá rẻ hơn, chi phí cho trung gian môi giới nếu cần trong các hợp đồng lớn

c)Ng ời tiêu dùng sẽ mua đ ợc những sản phẩm có chất l ợng cao hơn

Số lợng các công ty tham gia TMĐT ngày càng nhiều, sự cạnh tranh ngày càng gay gắt Bên cạnh đó ngời tiêu dùng rất dễ so sánh sản phẩm do hai công ty khác nhau cung cấp thông qua việc mở các trang Web khác nhau Do vậy bản thân các công ty kinh doanh TMĐT luôn luôn cố gắng hoàn thiện chất lợng của sản phẩm mình cung cấp và cải tiến không ngừng các dịch vụ đi kèm Khi đó ngời tiêu dùng là ngời hởng lợi Ngời tiêu dùng có thể tự do chọn lựa sản phẩm với màu sắc, hình dáng, giá cả khác nhau để thoả mãn nhu cầu của mình Hàng hoá đợc cung cấp tận nhà, trong khoảng thời gian ngắn nhất, và khi đó chất lợng hàng hoá đợc đảm bảo, đặc biệt đối với những hàng hoá có thời hạn sử dụng ngắn.

d)Mua sắm trên mạng cũng giúp ngời tiêu dùng tự tin hơn vì họ có thể tự so sánh giá cả của các cả hàng khác nhau và mua hàng với giá rẻ nhất Kết quả nghiên cứu đa ra con số 65% khách hàng mua hàng trị giá từ 100USD trở lên có so sánh giá cả của các cửa hàng khác nhau trên mạng trớc khi mua và 74% số khách hàng cho biết họ hoàn toàn tin tởng vào công ty bán hàng trên mạng mà họ đã lựa chọn Khi mua sắm qua mạng quyết định mua hàng của ngời tiêu dùng ít chịu tác động của các yếu tố khác nh tác động của những ngời mua hàng xung quanh, sự thuyết phục của ngời bán hàng

vậy ngời tiêu dùng cũng thu đợc những lợi ích nhất định khi tham gia

TMĐT Cho đến nay phần lớn ngời tiêu dùng tham gia TMĐT đều cảm thấy hài

lòng Trong một cuộc phỏng vấn gần đây tại Mỹ 90% ngời tiêu dùng cho biết họ hài lòng với cách thức mua sắm này và 91% nói trong tơng lai họ vẫn sẽ tiếp tục mua của công ty TMĐT mà họ đã từng đặt hàng Chính những lợi ích mà TMĐT đem lại cho ngời tiêu dùng là một động lực to lớn thúc đẩy sự phát triển của hoạt động B2C, góp phần thúc đẩy sự phát triển của TMĐT nói chung

II.Sự cần thiết xây dựng pháp luật về TMĐT:

Trong hầu hết các cuộc hội thảo, toạ đàm đợc tổ chức trong thời gian gần đây, ngời ta thờng nhắc nhiều đến việc phải xây dựng một khuôn khổ pháp lý cho hoạt động TMĐT Xây dựng pháp luật về TMĐT đã, đang và sẽ trở thành một nhu cầu bức xúc ở tất cả các quốc gia muốn phát triển TMĐT Vì sao vậy?

2.Lý do thứ hai:

TMĐT mới chỉ xuất hiện cách đầy cha đầy một thập kỷ nhng đã có những bớc phát triển mạnh mẽ, thu hút sự chú ý quan tâm của mọi cá nhân, tổ chức, quốc gia Mặt khác, với những lợi ích to lớn mà TMĐT có thể mang lại cho các bên tham gia, TMĐT thực sự là sức hút mạnh mẽ đối với các nhà kinh doanh, ngời tiêu dùng, các tổ chức kinh tế Trớc một cơ hội mới, đầy triển vọng và đầy lợi nhuận nh vậy, liệu chúng ta có nên bỏ qua? Câu trả lời chắc chắn là "không".

Nhng khi tham gia TMĐT, ngời tiêu dùng hay bất kỳ một tổ chức kinh tế, doanh nghiệp nào đều có những băn khoăn, thắc mắc chung, đó là:

• Liệu hợp đồng họ ký kết trong các giao dịch TMĐT có hợp pháp không?

• Làm thế nào để xác minh đợc chữ ký trong hợp đồng là thật hay giả?• Nếu có tranh chấp xảy ra, ai sẽ là ngời đứng ra giải quyết, hay nguồn

luật nào sẽ đợc sử dụng để giải quyết các tranh chấp đó?

• Hoạt động kinh doanh TMĐT là hợp pháp nhng những ngời tham gia TMĐT sẽ đợc pháp luật bảo vệ nh thế nào về mặt sở hữu trí tuệ, bản quyền tác giả?

• Thông tin cá nhân, thông tin doanh nghiệp sẽ đợc bảo vệ nh thế nào, nếu bị đánh cắp hay vi phạm sẽ bị xử lý ra sao?

• Hay làm sao có thể xác định đợc đối tác của mình có đủ năng lực pháp lý, năng lực hành vi, t cách pháp nhân?

Đây mới chỉ là một số trong vô vàn các câu hỏi thờng gặp mà mỗi chủthể khi tham gia TMĐT thờng quan tâm và thắc mắc Hay rộng ra, các chủ thể tham gia TMĐT đều e ngại đến độ an toàn và tính vững chắc của các giao dịch trực tuyến này Để giải quyết vấn đề đó, không còn cách nào khác chính là "xây dựng một khuôn khổ pháp lý điều chỉnh mọi vấn đề, khía cạnh liên quan đến TMĐT"

Pháp luật đợc xây dựng nên là để bảo vệ lợi ích chính đáng của mọi thành viên trong xã hội Một khi vấn đề pháp lý cho TMĐT đợc giải quyết, các bên tham gia TMĐT nhận thức đợc rằng họ hoàn toàn đợc pháp luật bảo vệ, các giao dịch trực tuyến họ tham gia là an toàn, đợc bảo đảm thì chắc chắn họ sẽ nhiệt tình tham gia TMĐT, để tận hởng hết các lợi ích mà TMĐT mang lại, mà không có một chút do dự, ngần ngại nào cả Và khi đó số lợng ngời tiêu dùng, các tổ chức, doanh nghiệp tham gia TMĐT sẽ tăng lên gấp bội, lại là một trong những nguyên nhân thúc đẩy sự phát triển mạnh mẽ hơn của TMĐT

Mặt khác, trong thực tiễn TMĐT không thể tránh khỏi việc phát sinh các tranh chấp, các thắc mắc Và khi phát sinh tranh chấp, các chủ thể thờng có hai cách lựa chọn: tự giải quyết và nhờ đến một bên thứ ba, thông thờng là Toà án, hoặc Trọng tài Nhng lúc này chính các cơ quan đợc giao quyền cầm cân nảy mực này lại lúng túng trong việc không biết sử dụng nguồn luật nào để giải quyết các tranh chấp nh vậy Và thực tế cho thấy các cơ quan Trọng tài hay Toà án này thờng xử qua quýt hay áp dụng các quy định mà thực tế là hoàn toàn không phù hợp Chính việc làm đó đã gây tâm lý không ổn định, mơ hồ cho các bên tham gia TMĐT Kết quả là các bên tự thu hẹp hoạt động của mình hay thận trọng hơn với các giao dịch mà họ cha biết chắc nếu có tranh chấp thì sẽ đ-ợc giải quyết nh thế nào Chính tâm lý này đã cản trở sự phát triển của TMĐT

Có lẽ đến đây, chúng ta đã hiểu tại sao xây dựng hành lang pháp lý cho TMĐT là một trong những điều kiện cần có để TMĐT có thể tồn tại và phát triển.

3.Lý do thứ ba:

TMĐT có cái gốc vẫn là hoạt động thơng mại vì mục đích lợi nhuận, vậy tại sao lại không sử dụng pháp luật TMTT để xử lý các vấn đề liên quan đến TMĐT?

Nếu nói rằng chúng ta không thể sử dụng pháp luật của TMTT để điều chỉnh TMĐT là không chính xác vì giữa TMĐT và TMTT vẫn có những điểm

chung Tuy nhiên chính những điểm khác biệt giữa TMĐT và TMTT nh đã đợc trình bày ở trên là nguyên nhân của việc phải hình thành một khuôn khổ pháp lý mới cho loại hình hoạt động thơng mại mới này

Thật vậy, khi TMĐT cần một cơ sở hạ tầng thông tin vững chắc để làm phơng tiên liên lạc thì bắt buộc phải xây dựng các quy định về lĩnh vực công nghệ thông tin nh quy định về việc quản lý và sử dụng Internet, quy định về cho thuê đờng truyền, vệ tinh, quy định về đăng ký tên miền, quy định về việc thu lệ phí để duy trì trang Web những quy định mà trong TMTT không nhất thiết phải có.

Hay nh trong TMTT luật pháp của hầu hết các quốc gia đều có các quy định về việc thanh toán bằng séc (cheque), bằng hối phiếu, thơng phiếu nhng TMĐT việc thanh toán đợc thực hiện qua mạng, bên phải trả tiền chỉ việc đa thẻ tín dụng của mình vào máy thanh toán để thực hiện hoạt động thanh toán thì bắt buộc phải có thêm các quy định liên quan đến thẻ tín dụng, nh "Cơ quan, tổ chức nào đợc phép phát hành thẻ tín dụng? Quản lý và sử dụng thẻ tín dụng nh thế nào? Trong trờng hợp mất thẻ tín dụng thì xử lý ra sao? "

Vấn đề giải quyết tranh chấp cũng vậy Trong hoạt động TMTT, lựa chọn toà án để giải quyết tranh chấp có thể là toà án nớc bị đơn, toà án nơi phát sinh tranh chấp nhng trong TMĐT các giao dịch là trực tuyến, không có ranh giới về địa lý thì đâu đợc xem là nơi phát sinh tranh chấp? Trớc một vấn đề nh vậy, bắt buộc các quốc gia đều phải tính đến việc xây dựng các quy định pháp luật để tránh không thống nhất trong quá trình giao dịch và xử lý các hậu qủa phát sinh từ các giao dịch TMĐT.

vậy , pháp luật của TMTT ở hầu hết các quốc gia tuy đã tơng đối đầy

đủ và bao quát đợc khá nhiều khía cạnh liên quan đến TMTT nhng vẫn cha đủ để giải quyết các vấn đề mới phát sinh liên quan đến TMĐT, chính vì vậy xây dựng khuôn khổ pháp luật cho TMĐT ngày càng trở nên là một vấn đề bức xúc đối vơí tất cả quốc gia, muốn, đã và đang tham gia vào TMĐT

Trên đây là ba lý do cơ bản nhất giải thích vì sao phải xây dựng khuôn

khổ pháp lý cho hoạt động TMĐT Xây dựng hành lang pháp lý cho TMĐT thực sự rất cần thiết, nhng các quy định pháp lý đó phải đợc xây dựng nh thế nào? Chúng ta sẽ tham khảo một số quy định pháp luật liên quan đến TMĐT của một số tổ chức quốc tế và một số quốc gia trên toàn thế giới ở chơng II của khoá luận này

Các tổ chức quốc tế nh Uỷ ban Liên hợp quốc về Luật Thơng mại Quốc tế (UNCITRAL), Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế (OECD), Phòng Thơng mại và Công nghiệp (ICC), Liên minh châu âu (EU) và rất nhiều quốc gia trên

thế giới nh Mỹ, Anh, úc, Canada, Singapore, NewZealand, Italia, Đức, đã nhanh chóng xây dựng các khuôn khổ luật pháp cho hoạt động TMĐT

Cách tiếp cận một vấn đề mới mẻ nh TMĐT của các tổ chức và các quốc gia là khác nhau, tuỳ thuộc mục đích và điều kiện của mỗi quốc gia Nhng tựu chung lại các khuôn khổ pháp luật đó đều đã đề cập đợc những vấn đề đợc coi là cần thiết nhất, bức xúc nhất của TMĐT Khoá luận này, đợc thực hiện trong phạm vi hạn hẹp về nguồn tài liệu và thời gian, chỉ xin phép đề cập đến ba vấn đề lớn - ba vấn đề đợc xem xét phổ biến trong pháp luật về TMĐT của các quốc gia và tổ chức quốc tế, đó là:

• Văn bản điện tử• Chữ ký điện tử

• Bảo vệ và bảo mật thông tin ngời tiêu dùng

Ngoài ra, cũng xin đợc phép đề cập sơ lợc đến ba vấn đề đang đợc xem là bức xúc đối với hoạt động TMĐT hiện nay đó là:

• Chuyên chở hàng hoá trong hoạt động TMĐT • Đánh thuế các giao dịch TMĐT

• Thanh toán điện tử

Trên thế giới UNCITRAL đợc xem nh là tổ chức quốc tế đầu tiên đề cập đến vấn đề luật pháp cho các giao dịch TMĐT Đến năm 1996, tổ chức này đã xây dựng và thông qua đợc Luật mẫu về TMĐT, đề cập đến các khía cạnh pháp lý liên quan đến "văn bản điện tử", "chữ ký điện tử", "việc chuyển chở hàng hoá trong TMĐT" Sau UNCITRAL, Mỹ là một trong những quốc gia đầu tiên đa ra khá chi tiết các quy định liên quan đến TMĐT Vì vậy, chơng II của khoá luận này xin dựa chủ yếu vào các quy định pháp luật của UNCITRAL và Mỹ

I.Các quy định pháp luật về văn bản điện tử (data message, electronic record):

1.Khái niệm:

Văn bản điện tử (data message), theo định nghĩa của UNCITRAL trong Luật mẫu về TMĐT, đợc hiểu là một bản ghi các thông tin đợc soạn thảo, gửi, nhận hay lu giữ bằng các phơng tiên điện tử, quang học hoặc các phơng tiện khác tơng tự bao gồm nhng không hạn chế ở hệ thống trao đổi dữ liệu tiêu chuẩn (viết tắt là EDI), th điện tử, điện tín (telegram), telex hoặc telecopy

Khái niệm văn bản điện tử của UNCITRAL không chỉ đơn thuần là các văn bản dùng để liên lạc với các chủ thể khác mà còn bao gồm cả các bản ghi (record) đợc soạn thảo bằng máy vi tính không dùng để liên lạc mà đợc lu giữ trong máy vi tính, tất cả các loại bản ghi tồn tại dới dạng không phải là giấy

Còn trong "Đạo luật về chữ ký điện tử trong Thơng mại Quốc gia và Toàn cầu" của Mỹ tháng 1 năm 2000, thì định nghĩa văn bản điện tử (electronic record) là một giao kết hay bản ghi đợc tạo ra, soạn thảo, gửi, liên lạc, nhận hay lu giữ bởi các phơng tiện điện tử Các phơng tiện điện tử đợc đề cập đến trong Đạo luật này là các công nghệ kỹ thuật số, không dây, quang học, từ tính hay các công nghệ có đặc tính tơng tự.

vậy , dù đợc diễn giải bằng các ngôn từ khác nhau nhng bản chất của

văn bản điện tử vẫn là một loại văn bản đặc biệt tồn tại dới dạng không phải là giấy (paperless), đợc soạn thảo ra, lu giữ, gửi, nhận, chỉnh sửa bằng phơng tiện kỹ thuật hiện đại chứ không phải bằng các phơng tiện kỹ thuật thông thờng hay bằng tay của con ngời.

2.Nội dung các quy định pháp luật về "văn bản điện tử":

2.1"Văn bản điện tử" đáp ứng các yêu cầu pháp lý về văn bản:a.Tính hợp pháp của "văn bản điện tử":

Điều 5 của Luật mẫu về TMĐT của UNCITRAL đã đa ra một nguyên tắc cơ bản, đó là "không đợc từ chối hiệu lực pháp lý của các thông tin chỉ vì lý do duy nhất các thông tin đó tồn tại dới dạng "văn bản điện tử" Theo đó, sẽ không có sự phân biệt nào về hiệu lực pháp lý giữa "văn bản điện tử" và văn bản bằng giấy truyền thống Về mặt hình thức, thì "văn bản điện tử" và văn bản bằng giấy

truyền thống có giá trị pháp lý nh nhau, còn nội dung bên trong mỗi loại văn bản có hiệu lực pháp lý hay không thì còn phụ thuộc nhiều yêú tố khác nữa.

Nguyên tắc này cũng đã đợc thừa nhận và chỉ rõ trong các đạo luật, nghị định, văn bản hớng dẫn liên quan đến TMĐT của rất nhiều các quốc gia trên thế giới nh Mỹ, Đan Mạch, Singapore, Italia

Trong trờng hợp, một số thông tin hay điều khoản nào đó trong một "văn bản điện tử", không đợc dẫn giải cụ thể mà đợc dẫn chiếu đến một "văn bản điện tử" khác thì các thông tin hay điều khoản đó hoàn toàn có giá trị pháp lý t-ơng đơng với các thông tin hay điều khoản đợc diễn giải cụ thể trong "văn bản điện tử" đó (Điều 5bis - Luật mẫu về TMĐT của UNCITRAL)

Thực tế này cũng đã đợc thừa nhận ở rất nhiều các quốc gia, vì xét cho cùng, nó cũng không khác gì trờng hợp chúng ta dẫn chiếu một điều khoản nào đó trong hợp đồng đến một quy định hay văn bản nào đó liên quan Tính hợp pháp của "văn bản điện tử" đã tạo tiền đề cho "văn bản điện tử" thực hiện các chức năng khác của một văn bản trong giao dịch.

b.Yêu cầu làm bằng văn bản:

Nếu một quy định pháp luật bất kỳ đa ra yêu cầu, dới dạng nghĩa vụ bắt buộc hoặc chỉ đa ra các hậu quả của việc không thực hiện, bằng chứng cho một giao dịch nào đó phải đợc làm bằng văn bản thì "văn bản điện tử" với nội dung thông tin tơng tự, có thể tiếp cận đợc, có thể sử dụng đợc hoàn toàn có thể đợc sử dụng trong trờng hợp đó (Điều 6-Luật mẫu về TMĐT của UNCITRAL) Cụm từ "có thể tiếp cận đợc" có nghĩa thông tin tồn tại dới dạng thông tin trong máy vi tính phải đọc đợc và có thể lu giữ đợc bằng một chơng trình phần mềm nào đó Còn thuật ngữ "có thể sử dụng đợc" không chỉ hạn chế ở sự sử dụng của con ngời mà còn bao gồm cả việc xử lý các thông tin đó bằng máy vi tính.

Có thể sẽ có thắc mắc rằng, tại sao UNCITRAL lại phải đa ra quy định này trong Luật mẫu về TMĐT của mình? Câu trả lời nằm ở chỗ, thực tế luật pháp ở

rất nhiều các quốc gia thờng yêu cầu " phải đợc làm bằng văn bản" vì rất nhiều lý do nh:

• Để đảm bảo có bằng chứng hiện hữu, vật chất về ý muốn có quan hệ hợp tác với nhau của các bên

• Để giúp các bên có thể nhận thức đợc các hậu quả, kết quả của việc cùng tham gia một hợp đồng

• Để chỉ rõ rằng một văn bản nào đó sẽ không thay đổi theo thời gian và là biểu hiện của một giao dịch

• Để có thể cung cấp cho mỗi bên một văn bản có nội dung tơng tự nhau

Khi "văn bản điện tử" có thể đáp ứng đợc các yêu cầu tơng tự nh văn bản viết thông thờng, thì chẳng có lý do gì để các bên từ chối sự tồn tại và tính hợp pháp của "văn bản điện tử" cả Đó chính là mục đích của UNCITRAL trong việc đề cập đến vấn đề này.

Còn trong "Offence Act" năm 1996 của Canada, điều 10 khoản 1 quy định rằng: "nếu một quy định nào đó của một bộ luật, một tập quán hay một thực tiễn yêu cầu thông tin phải đợc thể hiện dới dạng văn bản, thì yêu cầu này cũng sẽ đợc thoả mãn bằng việc thông tin đó đợc thể hiện dới một dạng nhất định, cho phép có thể tiếp cận đợc bằng mắt thờng một cách nhanh chóng.

Thông tin tồn tại dới dạng "không phải là văn bản" không phải là một khái niệm mới đợc đề cập đến lần đầu Trong Công ớc Liên hợp quốc về Hợp đồng Mua bán hàng hoá Quốc tế năm 1980 (thờng đợc nhắc đến với cái tên Công ớc Viên 1980) thì một hợp đồng vẫn có hiệu lực pháp lý mặc dù không đ-ợc làm thành văn bản Cũng tơng tự, trong "Các nguyên tắc của UNIDROIT về Hợp đồng Thơng mại Quốc tế", thì hợp đồng không cần thiết phải đợc thể hiện dới dạng văn bản, mà có thể đợc thể hiện dới bất kỳ hình thức nào, kể cả việc làm chứng.

c.Yêu cầu về chữ ký xác nhận:

Theo điều 7 của Luật mẫu về TMĐT của UNCITRAL, nếu một quy định pháp luật yêu cầu một văn bản phải có chữ ký xác nhận của một cá nhân, dới dạng một nghĩa vụ bắt buộc hay chỉ nêu ra các hậu quả của việc không có chữ ký xác nhận, thì "văn bản điện tử" vẫn đợc chấp nhận trong trờng hợp đó, nếu có một biện pháp đợc sử dụng để giúp nhận dạng và chỉ rõ cá nhân đó đồng ý hoàn toàn với các thông tin đợc đề cập đến trong "văn bản điện tử"

Còn trong đoạn 301 của Đạo luật về Giao dịch Điện tử Thống nhất của Mỹ năm 1999, vấn đề tính hợp pháp của chữ ký điện tử đợc đề cập dới góc độ khác Luật mẫu về TMĐT một chút, nhng về bản chất, vẫn thừa nhận tính hợp pháp và giá trị tơng đơng của chữ ký điện tử với chữ ký thông thờng Đó là: "Không đợc chối bỏ hiệu lực pháp lý của một chữ ký chỉ vì một lý do duy nhất chữ ký đó tồn tại dới dạng "chữ ký điện tử" Và nếu một quy định pháp luật nào đó yêu cầu dới dạng nghĩa vụ bắt buộc một văn bản phải có chữ ký xác nhận hoặc chỉ đa ra các hậu quả của việc văn bản không có chữ ký xác nhận, thì một "văn bản điện tử" với "chữ ký điện tử" đợc xem là đáp ứng yêu cầu pháp luật này Bên cạnh đó, một bên có thể đa ra các yêu cầu hợp lý liên quan đến việc sử dụng phơng pháp và loại hình chữ ký nào cho giao dịch giữa các bên"

Một số Đạo luật về TMĐT và "chữ ký điện tử" của một số bang khác ở Mỹ nh bang California, Massachuset, Illinois hay của Canada cũng quy định t-ơng tự nh Luật mẫu về TMĐT của UNCITRAL về vấn đề này Chúng ta sẽ tìm hiểu kỹ hơn về vấn đề "chữ ký điện tử" trong phần II của chơng này.

d.Yêu cầu về bản gốc (original):

Vấn đề bản gốc trong giao dịch thơng mại có ý nghĩa rất quan trọng Trong các giao dịch TMĐT tồn tại một thực tế là "văn bản điện tử" đợc gửi đi thực chất chỉ là các bản copy, còn "bản gốc" vẫn đợc giữ lại ở máy tính đã tạo ra hay đang lu giữ "văn bản điện tử" đó Do vậy, khái niệm "bản gốc" đợc đề cập đến trong các quy định về TMĐT phải đợc hiểu là một bản có nội dung, hình thức tơng tự nh bản đã đợc tạo ra hay đang lu giữ, đợc chủ thể xác nhận là duy

nhất và trong quá trình giao dịch không thay đổi so với "bản gốc thực sự" đang lu giữ tại nơi "văn bản điện tử" đó đợc tạo ra.

Một "văn bản điện tử" đợc xem là một văn bản gốc, khi quy định pháp luật yêu cầu thông tin đợc đa ra hay lu giữ dới dạng bản gốc một cách bắt buộc hoặc chỉ nêu ra các hậu qủa của việc văn bản không phải là bản gốc, nếu:

• Có một biện pháp bảo đảm tin cậy về sự thống nhất nội dung thông tin trong "văn bản điện tử" từ thời điểm đợc soạn thảo và giao dịch lần đầu - nội dung thông tin không thay đổi, hay bị chỉnh sửa, hay khác

biệt qua quá trinh giao dịch, lu giữ hay hiển thị

• Và tại nơi yêu cầu thông tin đó phải đợc đa ra, ngời tiếp nhận thông tin phải tiếp cận đợc với thông tin đó

Với cách quy định nh vậy, điều 8 của Luật mẫu về TMĐT của UNCITRAL đã đa ra các tiêu chuẩn theo đó các "văn bản điện tử" cũng có thể có bản gốc tơng tự nh văn bản truyền thống khác với hai ý nghĩa phổ biến thờng gặp của một bản gốc, đó là: một văn bản mà nội dung thông tin cố định từ lần đa vào giao dịch đầu tiên và là một văn bản có hình thức không đổi so với lần đ-a vào giao dịch đầu tiên Quy định về thống nhất nội dung từ lần đa vào giao dịch đầu tiên cũng bao gồm cả trờng hợp, ban đầu thông tin đợc tồn tại dới dạng văn bản giấy truyền thống, sau đó mới đợc chuyển sang dạng "văn bản điện tử"

Quy định này đã giải toả một vớng mắc liên quan đến các chứng từ quyền sở hữu và các chứng từ có thể chuyển nhợng đợc trong các giao dịch TMĐT vì trớc kia trong TMTT các giấy tờ này luôn luôn yêu cầu phải là bản gốc mới có giá trị Bên cạnh đó, quy định này cũng đợc áp dụng đối với các chứng từ khác nh giấy chứng nhận trọng lợng, giấy chứng nhận bảo hiểm , theo đó các chứng từ này trong giao dịch TMĐT vẫn phải đợc giao dịch bằng chứng từ gốc để đảm bảo cho các chủ thể của giao dịch vẫn có thể tin tởng đợc nội dung của các chứng từ

Nhng trong Đạo luật về An toàn trong TMĐT của bang Illinois, Mỹ thì chứng từ quyền sở hữu và chứng từ có thể chuyển nhợng đợc không đợc áp dụng các quy định của điều 8 Luật mẫu về TMĐT của UNCITRAL Quy định này hoàn toàn không mâu thuẫn với những gì đợc nêu ra trong Luật mẫu về TMĐT vì trong Luật mẫu về TMĐT này, cuối mỗi điều khoản UNCITRAL đều đa ra một quy định mở, theo đó mỗi quốc gia tuỳ thuộc quan niệm và quy định của mình có thể áp dụng hay không áp dụng với một số trờng hợp nào đó.

e.Giá trị làm bằng chứng của "văn bản điện tử":

"Văn bản điện tử" cũng nh các loại hình văn bản làm bằng giấy truyền thống khác, hoàn toàn có giá trị làm bằng chứng trớc pháp luật "Không thể áp dụng các quy định về làm chứng của bất kỳ một bộ luật nào để xoá bỏ khả năng có thể làm bằng chứng hợp pháp của "văn bản điện tử" chỉ vì một lý do duy nhất bằng chứng đó tồn tại dới dạng "văn bản điện tử" hoặc "văn bản điện tử" đ-ợc viện dẫn ra làm bằng chứng đó không phải là bản gốc Thông tin tồn tại trong một "văn bản điện tử" cũng hoàn toàn có giá trị pháp lý Trong quá trình sử dụng "văn bản điện tử" làm bằng chứng cần chú ý đến sự tin cậy của phơng pháp mà "văn bản điện tử" đó đợc soạn thảo ra, lu giữ hay liên lạc, chú ý phơng pháp mà "văn bản điện tử" đó đợc chủ thể xác nhận và chú ý các yếu tố liên quan khác" (Điều 9 -Luật mẫu về TMĐT của UNCITRAL).

Tuy nhiên trong "Đạo luật về bằng chứng của Singapore" năm 1996, đoạn 35 và 36 quy định "văn bản điện tử" chỉ đợc xem là bằng chứng trong 3 tr-ờng hợp:

• Khi có sự thoả thuận giữa các bên về việc sẽ không nghi ngờ tính chính xác của nội dung "văn bản điện tử" và sự xác nhận của các bên trong "văn bản điện tử"

• Khi "văn bản điện tử" đợc tạo ra bởi một hệ thống kỹ thuật hay phơng pháp đã đợc một cơ quan có thẩm quyền đợc chỉ định kiểm tra và

chứng nhận với giả định rằng "văn bản điện tử" đợc tạo ra đó hoàn toàn chính xác trừ khi chứng minh đợc điều ngợc lại

• Khi "văn bản điện tử" đợc tạo ra bởi một hệ thống có khả năng hoạt động tốt tại mọi thời điểm Trong trờng hợp, một hệ thống không đủ tiêu chuẩn đợc sử dụng để tạo ra "văn bản điện tử" thì "văn bản điện tử" đó đợc xem là không đáng tin cậy

f.Yêu cầu về l u giữ "văn bản điện tử":

UNCITRAL đã đa ra một số quy định mới về việc lu giữ thông tin nhằm xoá bỏ các trở ngại có thể có ở luật pháp hiện hành ở một số quốc gia trên thế giới gây cản trở đối với quá trình phát triển của TMĐT Theo đó, "văn bản điện tử" có thể đợc lu giữ lại theo quy định của pháp luật để tiện sử dụng cho các mục đích khác nhau sau này nếu :

• Có thể tiếp cận đợc với thông tin trong "văn bản điện tử" đó để sử dụng trong các trờng hợp cần thiết

• "Văn bản điện tử" đợc lu giữ dới dạng mà bản thân nó đã đợc tạo ra, gửi hay nhận đợc hoặc dới dạng mà có thể tái hiện lại một cách chính xác các thông tin chứa đựng trong nó nh lúc đợc tạo ra, gửi hay nhận đợc

• Và các thông tin trong "văn bản điện tử" đó đợc lu giữ sao cho có thể chỉ rõ nơi đi và nơi đến, thời điểm "văn bản điện tử" đợc gửi đi hay nhận về.

Các thông tin mà mục đích duy nhất của nó là bảo đảm cho việc gửi hay nhận một "văn bản điện tử" thì không bắt buộc phải đợc lu giữ Một chủ thể của giao dịch có thể sử dụng các phơng tiên của chính mình hay dựa vào các dịch vụ do một bên thứ ba cung cấp để lu giữ các "văn bản điện tử" miễn là các dịch vụ đó thoả mãn 3 điều kiện nêu trên.

Hầu hết các quy định hiện có của pháp luật các quốc gia liên quan đến vấn đề lu giữ "văn bản điện tử" đều đa ra những nguyên tắc tơng tự nh UNCITRAL đã đa ra trong điều 9 của Luật mẫu về TMĐT năm 1996

vậy , chúng ta có thể thấy rằng, UNCITRAL cũng nh một số quốc gia

khác trên thế giới đã rất nỗ lực trong việc xây dựng các quy định pháp luật liên quan đến vấn đề thừa nhận "văn bản điện tử" có giá trị pháp lý và đáp ứng đầy đủ các yêu cầu pháp lý nh một văn bản theo lối truyền thống Nỗ lực này đã phần nào đã khắc phục đợc những thiếu sót, bất cập trong hệ thống pháp luật áp dụng cho các giao dịch thơng mại hiện hành, góp phần thúc đẩy sự phát triển của TMĐT trên phạm vi toàn thế giới.

Chúng ta sẽ tiếp tục tìm hiểu một số quy định khác liên quan đến vấn đề giao dịch bằng "văn bản điện tử" - một vấn đề thờng gây rất nhiều tranh chấp và vớng mắc cho các bên tham gia TMĐT

2.2.Các quy định về giao dịch bằng "văn bản điện tử":a.Hình thành Hợp đồng và hiệu lực của Hợp đồng:

Để tiến tới ký kết đợc một hợp đồng và thực hiện các nghĩa vụ theo hợp đồng, các chủ thể của giao dịch TMĐT cũng nh TMTT phải trải qua khá nhiều bớc giao dịch,từ việc hỏi hàng, chào hàng, chấp nhận chào hàng đến việc thông báo về giao hàng, thông báo về vấn đề thanh toán, thông báo hàng đổ vỡ, hỏng khi nhận Chính vì vậy, các văn bản giao dịch giữa các bên trong quá trình đàm phán ký kết hợp đồng và thực hiện hợp đồng cũng nh chính bản hợp đồng đó có ý nghĩa rất quan trọng, nó ràng buộc quyền lợi, nghĩa vụ, trách nhiệm của các bên

Để tránh có những tranh chấp phát sinh giữa các bên về giá trị pháp lý của các văn bản giao dịch này trong TMĐT, UNCITRAL một lẫn nữa khẳng định "văn bản điện tử" hoàn toàn có giá trị pháp lý tơng đơng với "văn bản truyền thống", không có bất kỳ một sự phân biệt nào về mặt gía trị pháp lý giữa hai hình thức văn bản này thông qua việc xây dựng điều 11 và 12 trong Luật

mẫu về TMĐT Theo quy định trong 2 điều này thì không đợc phép phủ nhận hiệu lực pháp lý của bản hợp đồng hay bất kỳ "văn bản điện tử" nào giao dịch giữa các bên nh chào hàng, chấp nhận chào hàng, thông báo hàng đến, thông báo tổn thất chỉ vì lý do duy nhất các văn bản đó tồn tại dới dạng "văn bản điện tử".

Còn trong "Đạoluật về Giao dịch Điện tử Thống nhất" của Mỹ, bên cạnh việc đa ra các nguyên tắc tơng tự nh các quy định của UNCITRAL, đã đề cập đến quy định trong trờng hợp cụ thể hơn đó là hợp đồng đợc hình thành giữa một chủ thể và một "electronic agent"-một chơng trình đợc sử dụng hay lập trình trớc để soạn thảo hay trả lời các văn bản liên lạc với chủ thể khác mà không cần sự kiểm tra lại của một cá nhân nào Theo quy định này thì văn bản liên lạc giữa hai chủ thể này vẫn có thể đợc coi là hợp đồng nếu bên chủ thể biết rõ mình đang giao dịch với "electronic agent" và biết rõ giới hạn về thẩm quyền, phạm vi công việc mà "electronic agent" có thể xử lý.

b.Quyền hạn của các bên đối với "văn bản điện tử"

Trong thực tiễn giao dịch TMĐT có thể phát sinh câu hỏi liệu một "văn bản điện tử" nào đó có phải thực sự đợc ngời đợc xem là ngời gửi gửi đi hay không, hay do một ngời không có thẩm quyền bằng cách này hay cách khác đã sử dụng đợc chữ ký của ngời gửi thực sự? Để giải quyết vấn đề này, UNCITRAL đã đề cập đến các trờng hợp một "văn bản điện tử" sẽ đợc xem là do ngời gửi thực sự gửi đi trong điều 13 của Luật mẫu về TMĐT năm 1996 Cụ thể:

• Một "văn bản điện tử" mà ngời nhận nhận đợc sẽ đợc xem là văn bản do ngời gửi gửi đi ("văn bản điện tử" của ngời gửi) nếu nó thực sự do chính ngời gửi gửi đi

• Một "văn bản điện tử" cũng đợc xem là "của ngời gửi" nếu "văn bản điện tử" đó đợc gửi đi bởi một ngời thứ ba đợc ngời gửi uỷ quyền về vấn đề liên quan đến "văn bản điện tử" đó hoặc nếu "văn bản điện tử"

đó đợc gửi đi bằng một hệ thống thông tin tự động đợc ngời gửi lập trình sẵn

• Ngời nhận đợc phép coi "văn bản điện tử" mình nhận đợc là "văn bản điện tử" của ngời gửi và tiến hành công việc dựa trên giả định đó nếu ngời nhận đã áp dụng biện pháp kiểm tra nh đã thoả thuận với ngời gửi để xác định xem "văn bản điện tử" đó có phải là của ngời gửi hay không hoặc nếu "văn bản điện tử" điện tử đó đợc gửi đi do hành động của một ngời thứ ba bằng một cách nào đó đã sử dụng mã bí mật riêng của ngời gửi để xác nhận "văn bản điện tử" đó

• Bên cạnh đó, ngời nhận không đợc coi "văn bản điện tử" là của ngời gửi tính từ thời điểm ngời nhận nhận đợc thông báo của ngời gửi (hoặc đợc tính thêm một khoảng thời gian hợp lý, cần thiết để ngời nhận có thể sửa chữa các hành động của mình) rằng "văn bản điện tử" đó không phải là của ngời gửi hoặc nếu kết quả kiểm tra độ chân thực của "văn bản điện tử" dó ngời nhận tiến hành theo một trình tự, phơng pháp đã đợc thoả thuận trớc với ngời gửi cho thấy "văn bản điện tử" đó không phải là của ngời gửi

• Khi một "văn bản điện tử" là của ngời gửi hoặc đợc xem là của ngời gửi hoặc ngời nhận có cơ sở để xem "văn bản điện tử" đó là của ngời gửi thì ngời gửi có quyền coi việc gửi "văn bản điện tử" là chủ ý của ngời gửi và thực hiện nghĩa vụ, hởng quyền lợi từ "văn bản điện tử" đó Ngợc lại tính từ thời điểm ngời nhận biết rõ "văn bản điện tử" đó không phải là của ngời gửi (bằng việc áp dụng các biện pháp kiểm tra độ an toàn đã thoả thuận trớc) và "văn bản điện tử" bị sai lệch do lỗi của quá trình chuyển "văn bản điện tử" thì ngời nhận không đợc phép coi "văn bản điện tử" đó là của ngời gửi và hành động dựa trên "văn bản điện tử" đó

• Ngời nhận có quyền coi mỗi "văn bản điện tử" nhận đợc là một "văn bản điện tử" độc lập và hành động dựa trên giả định đó trừ khi ngời

nhận biết rõ "văn bản điện tử" đó có liên quan với các "văn bản điện tử" khác hoặc đã áp dụng các biện pháp thoả thuận trớc và kết quả cho thấy "văn bản điện tử" đó là một trong số một tập hợp, một bộ các "văn bản điện tử" có liên quan đến nhau.

Chúng ta có thể nhận thấy rằng, vấn đề này là một trong những vấn đề ợc UNCITRAL nghiên cứu và đề cập kỹ càng nhất trong Luật mẫu về TMĐT Có lẽ vì thế khi luật pháp các quốc gia đề cập đến vấn đề này đều đã không ngần ngại áp dụng nguyên si quy định của UNCITRAL mà không phải sửa chữa hay cụ thể hoá cho phù hợp.

đ-c.Thông báo về việc nhận đ ợc "văn bản điện tử"

Trong thực tiễn TMĐT có thể có các trờng hợp "văn bản điện tử" đợc gửi đi nhng không đến đợc ngời nhận do một lỗi nào đó của hệ thống chẳng hạn Để tránh tình trạng đó, thông thờng trong giao dịch bằng "văn bản điện tử" các chủ thể thờng thoả thuận trớc với nhau về việc sau khi nhận đợc một "văn bản điện tử" (tạm gọi là "văn bản điện tử" A) với một nội dung nhất định nào đó thì phải gửi lại một thông báo (acknowledgement of receipt) cho phía bên kia biết về việc mình đã nhận đợc "văn bản điện tử" A Xuất phát từ thực tiễn đó UNCITRAL đã đa ra một số quy định liên quan đến việc thông báo đã nhận đợc "văn bản điện tử" của một bên (ngời nhận) đối với phía bên kia (ngời gửi).

• Nếu giữa ngời gửi và ngời nhận không có sự thoả thuận trớc về hình thức phơng thức thông báo việc đã nhận đợc "văn bản điện tử" A thì ngời nhận đợc "văn bản điện tử" A có quyền tự do gửi thông báo bằng bất kỳ phơng thức nào hay ở dới bất kỳ hình thức nào miễn là chỉ rõ cho ngời gửi "văn bản điện tử" A biết mình đã nhận đợc "văn bản điện tử" A.

• Nếu ngời gửi đã chỉ rõ rằng "văn bản điện tử" A chỉ có giá trị khi ngời gửi nhận đợc thông báo đã nhận đợc "văn bản điện tử" A ("văn bản điện tử" A là "văn bản điện tử" xác nhận nhận đợc có điều kiện) , thì

trong thời gian ngời gửi cha nhận đợc thông báo đã nhận đợc "văn bản điện tử" A từ phía ngời nhận thì "văn bản điện tử" A đợc xem nh là cha đợc gửi đi.

• Nếu ngời gửi không chỉ rõ "văn bản điện tử" A là văn bản xác nhận nhận đợc có điều kiện và ngời gửi không nhận đợc thông báo xác nhận trong khoảng thời gian thoả thuận hoặc trong một khoảng thời gian hợp lý (nếu không có sự thoả thuận trớc về thời gian thông báo), thì ngời gửi có quyền gửi thông báo đến ngời nhận nói rõ rằng mình cha nhận đợc thông báo đã nhận đợc "văn bản điện tử" A và đựa ra một khoảng thời gian hợp lý để ngời nhận có thể gửi thông báo nhận đợc "văn bản điện tử" A Và nếu trong khoảng thời gian mà ngời gửi "văn bản điện tử" A kéo dài thêm cho ngời nhận mà ngời gửi vẫn không nhận đợc thông báo của ngời nhận thì "văn bản điện tử" A đợc xem là cha đợc gửi

• Nếu ngời nhận gửi thông báo đã nhận đợc "văn bản điện tử" A và nêu rõ "văn bản điện tử" A đáp ứng các yếu cầu về hình thức hay phơng thức hay các điều kiện kỹ thuật khác liên quan thì "văn bản điện tử" A đợc xem là đã đợc gửi và ngời nhận đã nhận đợc và thoả mãn các yêu cầu đã thoả thuận trớc hoặc không đợc thoả thuận trớc giữa các bên về hình thức hay phơng thức thông báo đã nhận đợc Thông báo đã nhận đợc "văn bản điện tử" A của ngời nhận không có nghĩa là một "văn bản điện tử" B trả lời những vấn đề trong "văn bản điện tử" A.

Cách tiếp cận vấn đề này của UNCITRAL có nét gì đó hao hao giống quy định của các quốc gia về chào hàng có điều kiện trong giao dịch thơng mại Nhung có một điểm khác biệt rất lớn là, chấp nhận một chào hàng tự do đồng nghĩa với việc đa ra một chào hàng mới và chào hàng mới này ràng buộc ngời nhận chào hàng tự do Nhng thông báo đã nhận đợc "văn bản điện tử" A lại

không ràng buộc ngời nhận hay nói cách khác không có nghĩa ngời nhận chấp nhận hay phúc đáp lại những gì nêu ra trong "văn bản điện tử" A.

Mỹ cũng đã đa ra những quy định tơng tự nh những quy định trên của UNCITRAL trong "Đạo luật về Giao dịch Điện tử Thống nhất" năm 1999 Còn Australia một quốc gia đang rất nỗ lực xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật của mình cho phù hợp với các giao dịch TMĐT trong thời đại mới cũng đã chỉ rõ rằng quốc gia này sẽ áp dụng các quy định trên của UNCITRAL mà không phải chỉnh sửa bổ sung bất kỳ một điều khoản nhỏ nào Và chắc chắn Mỹ và Australia sẽ không phải là hai quốc gia duy nhất áp dụng và thừa nhận hoàn toàn quy định về vấn đề này của UNCITRAL.

d.Thời gian và địa điểm gửi, nhận "văn bản điện tử"

Trong các giao dịch TMTT việc xác định thời gian và địa điểm gửi hay nhận văn bản giao dịch giữa các bên có ý nghĩa rất quan trọng, quy định quyền lợi, nghĩa vụ của các bên và là cơ sở để xác định các vấn đề liên quan đến hiệu lực pháp lý của hợp đồng nếu có tranh chấp xảy ra Trong TMTT vấn đề này còn phức tạp hơn nhiều vì việc gửi hay nhận các văn bản giao dịch diễn ra rất nhanh và lại không căn cứ đợc vào "dấu bu điện nơi đi hoặc nơi đến" Vậy nếu không có căn cứ là dấu bu điện thì thời gian và địa điểm gửi hay nhận "văn bản điện tử" đợc quy định nh thế nào?

• Nếu không có sự thoả thuận khác giữa ngời gửi và ngời nhận "văn bản điện tử" A thì thời điểm "văn bản điện tử" A bắt đầu thuộc hệ thống thông tin ngoài tầm kiểm soát của ngời gửi hay ngời đợc ngời gửi uỷ quyền đợc xem là thời điểm gửi "văn bản điện tử" A • Nếu không có sự thoả thuận khác giữa ngời gửi và ngời nhận, thì thời

điểm "văn bản điện tử" A đợc xem là đã đợc nhận:

 Nếu tồn tại một hệ thống thông tin đợc chỉ định trớc để nhận "văn bản điện tử" A:

° khi "văn bản điện tử" A thuộc hệ thống thông tin đợc xác định trớc dùng để nhận "văn bản điện tử" A

° khi "văn bản điện tử" A đợc gọi ra bởi ngời nhận nếu "văn bản điện tử" A đợc gửi đến một hệ thống thông tin khác không phải là hệ thống đã đợc chỉ định

 Nếu không chỉ định trớc một hệ thống thông tin để nhận "văn bản điện tử" A: khi "văn bản điện tử" A thuộc hệ thống thông tin của ngời gửi

• Nếu không có sự thoả thuận khác giữa ngời gửi và ngời nhận, "văn bản điện tử" A đợc xem là đã gửi đi tại địa điểm ngời gửi đặt trụ sở kinh doanh và đợc xem là đã nhận tại địa điểm ngời nhận đặt trụ sở kinh doanh

 Nếu ngời gửi và ngời nhận có nhiều hơn một trụ sở kinh doanh thì địa điểm gửi và nhận đợc xem là địa điểm tại đó diễn ra các hoạt động kinh doanh chính của các bên

 Nếu ngời gửi và ngời nhận không có trụ sở kinh doanh thì địa điểm gửi và nhận đợc xác định dựa trên nơi c trú thờng xuyên của các chủ thể

• "Văn bản điện tử" A vẫn đợc xem là đã đợc gửi hoặc nhận tại thời điểm nào đó mặc dù nơi đặt hệ thống thông tin khác với địa điểm nơi "văn bản điện tử" A đợc xem là đã đợc gửi hay nhận

Bằng việc quy định thời gian và địa điểm nhận hay gửi "văn bản điện tử" trong điều 15 Luật mẫu về TMĐT, UNCITRAL giúp các bên tham gia TMĐT đặc biệt là các cơ quan có thẩm quyền giải quyết tranh chấp tháo gỡ đợc một trở ngại rất lớn trong giao dịch kinh doanh qua mạng

Chúng ta cùng hi vọng rằng không chỉ tháo gỡ đợc các vớng mắc liên quan đến thời gian địa điểm gửi hay nhận "văn bản điện tử", vấn đề khác liên quan đến "văn bản điện tử" trong TMĐT, UNCITRAL sẽ tiếp tục nghiên cứu và xây dựng đợc các quy định pháp luật điều chỉnh các giao dịch TMĐT ngày