Xây dựng khung pháp luật nhằm phát triển thương mại điện tử ở việt nam

Với tốc độ ứng dụng công nghệ thông tin vào hoạt động thương mại và những giá trị to lớn mà thương mại điện tử mang lại, đặc biệt là trong điều kiện hội nhập mạnh mẽ kinh tế khu vực và q

XÂY DỰNG KHUNG PHÁP LUẬT NHẰM PHÁT TRIỂN THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ Ở VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI – 2006 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

Ket-noi.com

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: Ts Ngô Đức Mạnh

HÀ NỘI - 2006

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 3

1 Tính cấp thiết của đề tài 3

2 Tình hình nghiên cứu về đề tài 5

3 Mục đích và phạm vi nghiên cứu 7

4 Phương pháp nghiên cứu 7

5 Nội dung nghiên cứu 7

6 Cấu trúc của luận văn 8

Chương 1 THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ VÀ SỰ CẦN THIẾT CỦA VIỆC PHÁT TRIỂN THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ Ở NƯỚC TA 9

1.1 Một số vấn đề cơ bản về thương mại điện tử 9

1.2 Phát triển thương mại điện tử ở nước ta là đòi hỏi mang tính tất yếu khách quan 21

Chương 2 NHỮNG YÊU CẦU PHÁP LÝ ĐỐI VỚI TMĐT VÀ THỰC TRẠNG CỦA PHÁP LUẬT NƯỚC TA VỀ TMĐT 26

2.1 Những yêu cầu pháp lý cơ bản 26

2.2 Thực trạng pháp luật Việt Nam về thương mại điện tử 32

2.3 Kinh nghiệm của các nước về xây dựng khung pháp luật cho thương mại điện tử 47

Chương 3 GIẢI PHÁP XÂY DỰNG VÀ HOÀN THIỆN KHUNG PHÁP LUẬT NHẰM PHÁT TRIỂN TMĐT Ở NƯỚC TA 61

3.1 Các nguyên tắc cơ bản 61

3.2 Các nhóm giải pháp 62

KẾT LUẬN 74

TÀI LIỆU THAM KHẢO 76

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

APEC: Diễn đàn hợp tác kinh tế Châu Á - Thái Bình Dương

ASEAN: Hiệp hội các quốc gia Đông Nam Á

ATM: Máy rút tiền tự động

BCVT: Bưu chính viễn thông

BLDS: Bộ luật dân sự

CA: Tổ chức chứng thực

CKĐT: Chữ ký điện tử

CNTT: Công nghệ thông tin

EU: Liên minh Châu Âu

GDĐT: Giao dịch điện tử

OECD: Tổ chức Hợp tác phát triển kinh tế

RAM: Bộ nhớ máy tính tạm thời

SWIFT: Hệ thống viễn thông tài chính liên ngân hàng toàn cầu

TRIPs: Hiệp định về quyền sở hữu trí tuệ

TMĐT: Thương mại điện tử

TP.HCM: Thành phố Hồ Chí Minh

UNCITRAL: Ủy ban Liên Hợp quốc về Luật thương mại Quốc tế

WTO: Tổ chức thương mại thế giới

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Ngày nay, chúng ta đang chứng kiến sự phát triển như vũ bão của công nghệ, đặc biệt là công nghệ thông tin Máy tính được sử dụng phổ biến trong

xã hội, trở thành một công cụ không thể thiếu tại các cơ quan, doanh nghiệp, trường học và cả nhà riêng Không chỉ là một công cụ văn phòng đắc lực, máy tính còn là một công cụ sáng tạo, phương tiện sản xuất tại các doanh nghiệp, một công cụ ưu việt cho học tập và nâng cao kiến thức, một thiết bị giải trí đa năng Sự lan truyền và phổ biến của Internet từ giữa thập kỷ 90 của thế kỷ trước đã có tác động sâu sắc tới đời sống xã hội nước ta Chúng ta có thể trao đổi thông tin dễ dàng hơn, nhanh chóng hơn, tìm hiểu được nhiều thông tin hơn từ kho tàng tri thức phong phú của nhân loại Tính đến cuối tháng 7 năm 2006, Việt Nam có trên 3,688 triệu thuê bao internet Số người

sử dụng dịch vụ này là khoảng 13,4 triệu, tương đương 16% dân số Dự kiến đến năm 2010, tỷ lệ dân số sử dụng internet có thể đạt tới 35%.1

Internet cũng trở thành một môi trường thuận lợi cho các doanh nghiệp trong quá trình quảng bá hình ảnh, xúc tiến thương mại, mở rộng phạm vi giao dịch và kinh doanh ngay trên Internet

Việc ứng dụng các thành tựu của công nghệ thông tin vào lĩnh vực thương mại đã mang lại những kết quả, những giá trị to lớn đối với nhiều loại chủ thể khác nhau Và điều này đã dẫn đến sự hình thành của một phương thức kinh doanh mới - thương mại điện tử Theo số liệu thống kê, doanh thu

từ thương mại điện tử trên toàn thế giới trong năm 2000 là gần 280 tỉ USD, năm 2001 là gần 480 USD, năm 2002 là gần 825 tỉ USD, năm 2003 là hơn 1.400 tỉ USD, năm 2004 là gần 2.400 tỉ USD và năm 2005 là gần 4.000 tỉ USD Các số liệu này cho thấy thương mại điện tử tăng trưởng gần 70% mỗi năm Cũng theo thống kê, trong năm 2002, chi phí dành cho quảng cáo trên

1 Xem địa chỉ http://www.vnpt.com.vn/index.asp?ID=612&dataID=10497 (truy cập ngày 5/11/06)

Internet của toàn thế giới là 23 tỉ USD, trong đó châu Á đã chi 3 tỉ USD cho quảng cáo trên Internet2

Nhiều doanh nghiệp của nước ta đã nắm bắt được những lợi ích mà thương mại điện tử có thể đem lại đối với việc giảm thiểu các chi phí sản xuất, kinh doanh, mở rộng thị trường cho hàng hóa dịch vụ của mình, và nhờ

đó nâng cao năng lực cạnh tranh trong nước và quốc tế Hiện nay, theo thống

kê nước ta có trên 30% doanh nghiệp có kết nối Internet, 10% có trang Web

để phục vụ kinh doanh, tiếp thị trong nước và quốc tế3

Với tốc độ ứng dụng công nghệ thông tin vào hoạt động thương mại và những giá trị to lớn mà thương mại điện tử mang lại, đặc biệt là trong điều kiện hội nhập mạnh mẽ kinh tế khu vực và quốc tế của nước ta hiện nay, Đảng và Nhà nước đã chủ trương xây dựng chiến lược quốc gia, kế hoạch tổng thể cho thương mại điện tử trong đó có việc xây dựng một khung pháp

lý hiện đại và phù hợp với tình hình phát triển cụ thể của Việt Nam

Thực hiện chủ trương đó, Chính phủ và các bộ ngành đã ban hành một

số văn bản pháp luật về xây dựng mạng tin học diện rộng, về sử dụng các dữ liệu thông tin trên vật mang tin để làm các chứng từ kế toán và thanh toán của ngân hàng và các tổ chức tín dụng Gần đây nhất là ban hành Luật giao dịch điện tử, Luật công nghệ thông tin, Nghị định của Chính phủ về thương mại điện tử v.v Tuy nhiên, Luật giao dịch điện tử là luật khung và các văn bản hướng dẫn chậm được ban hành Các văn bản pháp luật của Chính phủ chỉ là những giải pháp tình thế để giải quyết những yêu cầu trước mắt, hiệu lực pháp lý của các văn bản không cao Nhìn chung, các quy định pháp luật về thương mại điện tử ở Việt Nam vẫn còn nhiều khoảng trống, nhiều chồng chéo, bất cập, thiếu tính đồng bộ và tạo ra sự manh mún

2 Xem chi tiết tại: http://www.vietnamtradefair.com/qc_tmdt_21_3_06.htm

3 Xem chi tiết tại: http://www.hanoisoftware.com/WebPlus-Portal/pgid/24/aid/74/

Thương mại điện tử mang lại cho chúng ta nhiều thuận lợi và thời cơ nhưng đồng thời, việc phát triển của thương mại điện tử cũng có nhiều thách thức4

và đòi hỏi về hạ tầng công nghệ thông tin, về mức độ tham gia của các

tổ chức, cá nhân, về đội ngũ nhân lực, về hệ thống thanh toán và đặc biệt là đòi hỏi về mặt pháp lý Mặt khác, đất nước ta đang hội nhập sâu rộng vào nền kinh tế khu vực và toàn cầu, điều này đồng nghĩa với việc chúng ta cần tính đến việc thực thi của Việt Nam đối với các cam kết trong Hiệp định khung e – ASEAN, các quy định trong khuôn khổ Tổ chức thương mại thế giới về thương mại điện tử

Trước bối cảnh đó, việc nghiên cứu chuyên sâu về những đặc điểm riêng và những yêu cầu, đòi hỏi về mặt pháp lý của thương mại điện tử; nghiên cứu thực trạng pháp luật của chúng ta hiện nay liên quan đến thương mại điện tử để từ đó, đề xuất những giải pháp mang tính tổng thể cho việc xây dựng và hoàn thiện khung pháp luật thúc đẩy sự phát triển thương mại điện tử ở Việt Nam là một việc làm có ý nghĩa

2 Tình hình nghiên cứu về đề tài

Cho đến nay, đã có một số công trình nghiên cứu xoay quanh vấn đề thương mại điện tử Ở trong nước, năm 2000, Viện nghiên cứu khoa học pháp

lý - Bộ tư pháp đã biên soạn Số thông tin khoa học pháp lý về thương mại

điện tử Bộ thương mại cũng đã xuất bản tài liệu Tìm hiểu về thương mại điện

tử và một số ấn phẩm khác về đề tài này Một số học viên cao học đã chọn

thương mại điện tử làm đề tài luận văn tốt nghiệp như học viên Vũ Hải Anh ở

Đại học Luật Hà Nội với tên đề tài là “Một số khía cạnh pháp lý về thương

mại điện tử” Ngoài ra, có một số bài viết trên đăng trên các tạp chí chuyên

4 Theo thống kê của Trung tâm An ninh Mạng, Đại học Bách Khoa Hà Nội (BKIS), trong tháng 9/2006, có hơn nửa triệu máy tính bị lây nhiễm virus từ các virus nội Nổi bật nhất trong tháng 9 là sự kiện Chợ Điện Tử của Công ty PeaceSoft bị hacker tấn công Rạng sáng ngày 23/9/, hàng loạt các tên miền trong

hệ thống Chợ Điện Tử của PeaceSoft là chodientu.com, chodientu.net, chodientu.com.vn, chodientu.vn, v.v , lần lượt bị hacker tấn công Các chuyên gia của BKIS xác định đây là hình thức tấn công chiếm quyền quản lý tên miền và ánh xạ địa chỉ IP

ngành luật, kinh tế như: bài viết của TS Mai Hồng Quỳ về “Một số vấn đề

pháp lý về thương mại điện tử và việc áp dụng ở Việt Nam” trên Tạp chí Nhà

nước và pháp luật; bài viết của Ths Nguyễn Minh Hằng về “giao kết hợp

đồng điện tử và giao kết hợp đồng truyền thống – những vấn đề khác biệt”

trên tạp chí Kinh tế đối ngoại; bài viết của Ths Lê Thị Thu Hương về

“Thương mại điện tử trong mối quan hệ với WTO và giải pháp đột phá đối

với Việt Nam” … Nhiều bài phát biểu về các khía cạnh của thương mại điện

tử đã được các chuyên gia trình bày tại các Hội thảo, hội nghị khoa học trong nước

Ở nước ngoài, theo tìm hiểu của chúng tôi, rất nhiều quốc gia như Đức, Trung Quốc, Mỹ … đều có các công trình nghiên cứu về thương mại điện tử Hoa Kỳ có Tạp chí Nghiên cứu về thương mại điện tử của trường đại học California với Hội đồng biên tập là các giáo sư danh tiếng của nhiều nước

Nhưng tiêu biểu nhất là cuốn “Thương mại điện tử và vai trò của WTO” của

Marc Bacchetta, Patrick Low, Aa ditya Mattoo, Ludger Schuknecht, Hannu Wager và Madelon Wehrens

Nhìn chung, các công trình nghiên cứu nói trên chủ yếu tập trung vào

ba hướng nghiên cứu chính Một là, tập trung vào bản chất, đặc trưng, ý nghĩa của thương mại điện tử và những vấn đề hạ tầng kỹ thuật – công nghệ Hai là, có sự kết hợp giữa nghiên cứu bản chất của thương mại điện tử, những đòi hỏi về hạ tầng công nghệ và hạ tầng pháp lý Ba là, tập trung đi sâu nghiên cứu một số khía cạnh pháp lý cụ thể của thương mại điện tử

Khác với những nghiên cứu trên, trong đề tài này, chúng tôi tập trung nghiên cứu về hệ thống pháp luật của Việt Nam về thương mại điện tử ở giác

độ khái quát, tổng thể, mà không nặng về các yếu tố kỹ thuật của thương mại điện tử cũng như không tập trung quá sâu vào một hoặc một số vấn đề pháp

lý cụ thể Hơn nữa, luận văn này được tiến hành trong bối cảnh Việt Nam đã trở thành thành viên thứ 150 của Tổ chức thương mại thế giới, đồng nghĩa với việc chúng ta phải thực hiện các cam kết, các “luật chơi” của Tổ chức

này, trong đó có vấn đề thương mại điện tử; Quốc hội đã ban hành Luật giao dịch điện tử làm cơ sở cho việc ban hành các văn bản trong các lĩnh vực cụ thể liên quan đến thương mại điện tử; Chính phủ đã ban hành Kế hoạch tổng thể triển thương mại điện tử giai đoạn 2006 – 2010

3 Mục đích và phạm vi nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu của luận văn là đề xuất phương hướng và các giải pháp xây dựng, hoàn thiện khung pháp luật nhằm phát triển thương mại điện

tử ở nước ta đáp ứng những yêu cầu của hội nhập và phát triển

Thương mại điện tử là một vấn đề phức tạp trong đó có cả những vấn

đề về mặt kỹ thuật và công nghệ Trong phạm vi một luận văn Thạc sĩ luật học, chúng tôi chỉ tập trung nghiên cứu thương mại điện tử về khía cạnh pháp

lý Mặt khác, chúng tôi không tham vọng có thể đi sâu khảo sát đầy đủ tất cả những nội dung pháp lý cụ thể của các lĩnh vực pháp luật liên quan đến thương mại điện tử Do đó, luận văn sẽ nghiên cứu các vấn đề ở mức độ khái quát và tổng thể hơn Cụ thể là cần ban hành mới hay sửa đổi, bổ sung những văn bản pháp luật nào và trong những văn bản đó phải giải quyết được những nhiệm vụ trọng tâm gì để hình thành nên một khung pháp lý điều chỉnh các vấn đề liên quan đến thương mại điện tử

4 Phương pháp nghiên cứu

Xuất phát từ những đặc thù của đối tượng và phạm vi nghiên cứu, các phương pháp chủ yếu được sử dụng trong quá trình nghiên cứu đề tài này là:

- Phương pháp phân tích - tổng hợp;

- Phương pháp so sánh,

- Thống kê – phân loại;

- Phương pháp lô gic

5 Nội dung nghiên cứu

Luận văn tập trung giải quyết các nhiệm vụ sau:

1 Nghiên cứu những vấn đề cơ bản về thương mại điện tử như khái niệm, đặc điểm, những lợi ích và những đòi hỏi của việc ứng dụng thương mại điện tử trên các mặt khác nhau như cơ sở pháp lý, thanh toán điện tử và thuế quan vv ;

2 Phân tích và chứng minh việc ứng dụng và phát triển thương mại điện tử ở Việt Nam như là một đòi hỏi tất yếu khách quan;

3 Đi sâu nghiên cứu những yêu cầu, đòi hỏi về khung pháp lý khi chúng ta ứng dụng và phát triển thương mại điện tử;

4 Phân tích thực trạng pháp luật hiện hành của nước ta trước những yêu cầu pháp lý của việc phát triển thương mại điện tử;

5 Trình bày kinh nghiệm của một số nước trong việc xây dựng khung pháp luật nhằm phát triển thương mại điện tử;

6 Và từ đó, xây dựng phương hướng và các giải pháp xây dựng và hoàn thiện khung pháp lý cho việc ứng dụng và phát triển thương mại điện tử

ở nước ta trong thời gian tới

6 Cấu trúc của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, Luận văn

có cấu trúc gồm ba chương:

Chương 1: Thương mại điện tử và sự cần thiết của việc phát triển

thương mại điện tử ở nước ta;

Chương 2: Những yêu cầu pháp lý đối với thương mại điện tử và thực

trạng của pháp luật nước ta về thương mại điện tử;

Chương 3: Giải pháp xây dựng và hoàn thiện khung pháp luật nhằm

phát triển thương mại điện tử ở nước ta

Chương 1 THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ VÀ SỰ CẦN THIẾT CỦA VIỆC PHÁT

TRIỂN THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ Ở NƯỚC TA

1.1 Một số vấn đề cơ bản về thương mại điện tử

1.1.1 Khái niệm thương mại điện tử

Thương mại điện tử được sử dụng với nhiều tên gọi khác nhau như

“thương mại trực tuyến” (Online - Trade), “kinh doanh điện tử” (Electronic

Business), nhưng phổ biến nhất vẫn là “thương mại điện tử” (Electronic

Commerce viết tắt là e - commerce)

Không chỉ tồn tại nhiều tên gọi khác nhau, mà bản thân khái niệm

thương mại điện tử cũng được hiểu theo nhiều cách khác nhau Nhiều tổ chức

quốc tế đã đưa ra khái niệm thương mại điện tử theo cách hiểu riêng của họ,

song tựu trung lại có hai cách tiếp cận cơ bản là hiểu thương mại điện tử theo

nghĩa rộng và theo nghĩa hẹp Hiểu thương mại điện tử theo nghĩa rộng có hai

đại diện tiêu biểu là Ủy ban Liên Hợp quốc về Luật thương mại Quốc tế

(UNCITRAL) và Ủy ban Châu Âu

Theo Luật mẫu về Thương mại điện tử của Uỷ ban Liên Hợp quốc về

Luật Thương mại Quốc tế (UNCITRAL) thì phạm vi điều chỉnh của Luật này

là mọi loại thông tin dưới dạng một thông điệp dữ liệu trong khuôn khổ các

hoạt động thương mại Và thông điệp dữ liệu được hiểu là “thông tin được

tạo ra, gửi đi, tiếp nhận hoặc lưu trữ bằng phương tiện điện tử, quang học

hoặc các phương tiện tương tự, và bao gồm, nhưng không phải chỉ bao gồm,

trao đổi dữ liệu điện tử (EDI), thư điện tử, điện tín, điện báo hoặc FAX” 5

Uỷ ban Châu Âu lại đưa ra định nghĩa về Thương mại điện tử như sau:

Thương mại điện tử được hiểu là việc thực hiện hoạt động kinh doanh qua

các phương tiện điện tử Nó dựa trên việc xử lý và truyền dữ liệu điện tử dưới

5 Điều 1, 2 Luật mẫu của UNCITRAL về Thương mại điện tử

dạng text, âm thanh và hình ảnh Thương mại điện tử gồm nhiều hành vi

trong đó có hoạt động mua bán hàng hoá và dịch vụ qua phương tiện điện tử, giao nhận các nội dung kỹ thuật số trên mạng, chuyển tiền điện tử, mua bán

cổ phiếu điện tử, vận đơn điện tử, đấu giá thương mại, hợp tác thiết kế, tài nguyên mạng, mua sắm công cộng, tiếp thị trực tiếp tới người tiêu dùng và các dịch vụ sau bán hàng Thương mại điện tử được thực hiện đối với cả thương mại hàng hoá (ví dụ như hàng tiêu dùng, các thiết bị y tế chuyên dụng) và thương mại dịch vụ (ví dụ như dịch vụ cung cấp thông tin, dịch vụ pháp lý, tài chính); các hoạt động truyền thống (như chăm sóc sức khoẻ, giáo dục) và các hoạt động mới (ví dụ như siêu thị ảo)

Như vậy, tuy mỗi tổ chức trên định nghĩa về thương mại điện tử theo những cách khác nhau song điểm chung giữa hai định nghĩa này là thương mại điện tử được hiểu theo nghĩa rộng Nó được hiểu là các giao dịch tài chính và thương mại bằng phương tiện điện tử như: trao đổi dữ liệu điện tử; chuyển tiền điện tử và các hoạt động gửi rút tiền bằng thẻ tín dụng

Bên cạnh cách hiểu thương mại điện tử theo nghĩa rộng, một số tổ chức lại hiểu thương mại điện tử theo nghĩa hẹp, bao gồm các hoạt động thương mại được thực hiện thông qua mạng Internet Các tổ chức như: Tổ chức thương mại Thế giới (WTO), Tổ chức Hợp tác phát triển kinh tế (OECD) đưa

ra các khái niệm về thương mại điện tử theo hướng này Thương mại điện tử được nói đến ở đây là hình thức mua bán hàng hoá được bày tại các trang Web trên Internet với phương thức thanh toán bằng thẻ tín dụng

Theo Tổ chức Thương mại Thế giới: Thương mại điện tử bao gồm việc

sản xuất, quảng cáo, bán hàng và phân phối sản phẩm được mua bán và thanh toán trên mạng Internet, nhưng được giao nhận một cách hữu hình cả

các sản phẩm được giao nhận cũng như những thông tin số hoá thông qua mạng Internet 6

Khái niệm về Thương mại điện tử do Tổ chức hợp tác phát triển kinh tế

của Liên Hợp quốc (OECD) đưa ra là: Thương mại điện tử được định nghĩa

sơ bộ là các giao dịch thương mại dựa trên truyền dữ liệu qua các mạng truyền thông như Internet

Theo các khái niệm trên, chúng ta có thể hiểu được rằng ở nghĩa hẹp thương mại điện tử chỉ bao gồm những hoạt động thương mại mà chủ yếu là mua bán hàng hóa và dịch vụ được thực hiện thông qua mạng Internet mà không tính đến các phương tiện điện tử khác như điện thoại, fax, telex

Nếu hiểu theo nghĩa rộng thì hoạt động thương mại được thực hiện thông qua các phương tiện thông tin liên lạc đã tồn tại hàng chục năm nay và đạt tới doanh số hàng tỷ USD mỗi ngày Theo nghĩa hẹp thì thương mại điện

tử mới chỉ tồn tại hơn 4 năm nhưng đã đạt được những kết quả rất đáng quan tâm Trên thực tế, chính các hoạt động thương mại thông qua mạng Internet

đã làm phát sinh thuật ngữ “thương mại điện tử”7

Ở Việt Nam, một số học giả và cán bộ quản lý đã đưa ra các khái niệm

về thương mại điện tử Tại Hội thảo về thương mại điện tử quốc tế và các chính sách cơ sở hạ tầng thông tin được tổ chức vào tháng 11 năm 2002 tại

Hà Nội tác giả Nguyễn Hữu Anh cho rằng: “thương mại điện tử là hình thái

sử dụng các phương tiện và phương pháp điện tử để thực hiện các hoạt động thương mại không cần đến giấy tờ tại bất kỳ công đoạn nào của quá trình giao dịch (còn gọi là thương mại không giấy tờ)

Còn theo TS Mai Anh thì “thương mại điện tử bao gồm mọi giao dịch

được thực hiện nhờ công nghệ số, nhất là việc dùng Internet, dùng các mạng riêng để trao đổi thông tin (EDI) và thẻ tín dụng”

Nghị định số 57/2006/NĐ-CP của Chính phủ ban hành ngày 9/6/2006

về thương mại điện tử không đưa ra định nghĩa cụ thể về thương mại điện tử Tuy nhiên, tại dự thảo Nghị định về thương mại điện tử (tài liệu kèm theo dự

án Luật giao dịch điện tử trình Quốc hội xem xét, thông qua) thì khái niệm thương mại điện tử được hiểu là việc tiến hành một phần hay toàn bộ hoạt động thương mại sử dụng thông điệp dữ liệu

Như vậy, thương mại điện tử là một khái niệm phức tạp mà mỗi tổ chức và cá nhân hiểu và định nghĩa nó theo những cách khác nhau Trên thế giới hiện nay cũng chưa có một cách hiểu thống nhất về thuật ngữ này

Theo quan niệm của chúng tôi, khái niệm thương mại điện tử có thể được hiểu bao gồm một số đặc trưng cơ bản sau:

Một là, thương mại điện tử là hình thái sử dụng các phương tiện và

phương pháp điện tử để thực hiện các hoạt động thương mại

Hai là, thương mại trong khái niệm thương mại điện tử cần được hiểu

theo nghĩa rộng, bao quát hầu như mọi hoạt động kinh tế, mà không chỉ bao gồm mua bán hàng hóa và dịch vụ

Ba là, các phương tiện truyền thông điện tử bao gồm điện thoại, fax, vô

tuyến truyền hình, hệ thống thanh toán điện tử, các mạng nội bộ và internet

1.1.2 Những đặc điểm của thương mại điện tử

So với các hoạt động thương mại truyền thống, thương mại điện tử có một số đặc điểm cơ bản như sau:

Thứ nhất, các bên trong giao dịch thương mại điện tử không tiếp xúc

trực tiếp với nhau và không đòi hỏi phải có quan hệ quen biết từ trước Trong thương mại truyền thống, các bên thường gặp gỡ trực tiếp để tiến hành đàm

phán, thỏa thuận và ký kết các hợp đồng Các giao dịch được thực hiện chủ yếu theo nguyên tắc vật lý như chuyển tiền, séc hoá đơn, vận đơn, gửi báo cáo Việc sử dụng các phương tiện điện tử trong thương mại truyền thống thường chỉ để chuyển tải thông tin một cách trực tiếp giữa hai đối tác của cùng một giao dịch Từ khi xuất hiện mạng máy tính toàn cầu Internet thì việc trao đổi thông tin trong các hoạt động thương mại đa dạng đã mở rộng nhanh chóng trên phạm vi toàn thế giới với số lượng người tham gia ngày càng tăng Những người tham gia là cá nhân hoặc doanh nghiệp, có thể đã biết hoặc hoàn toàn chưa biết nhau bao giờ

Thứ hai, thương mại điện tử được thực hiện trong một thị trường

không có biên giới hay nói cách khác thương mại điện tử được thực hiện trên thị trường thống nhất toàn cầu Trong nền kinh tế số, thông tin được số hoá thành các byte, lưu giữ trong các máy tính và truyền qua mạng với tốc độ cao Điều này tạo ra những khả năng hoàn toàn mới làm thay đổi thói quen tiêu dùng và mua bán của con người mà trong đó, người bán và người mua hàng

có thể giao dịch với đối tác ở bất cứ đâu trên thế giới Thương mại điện tử cho phép mọi người cùng tham gia, từ các vùng xa xôi hẻo lánh đến các khu vực đô thị lớn, tạo điều kiện cho tất cả mọi người ở khắp mọi nơi đều có cơ hội ngang nhau tham gia vào thị trường giao dịch toàn cầu

Nếu như trong thương mại truyền thống, biên giới quốc gia có một ý nghĩa vô cùng quan trọng, đặc biệt là đối với hoạt động xuất nhập khẩu hàng hóa thì trong thương mại điện tử khái niệm biên giới quốc gia không còn ý nghĩa quá lớn Thương mại điện tử trực tiếp tác động tới môi trường cạnh tranh toàn cầu và máy tính cá nhân trở thành cửa sổ cho doanh nghiệp hướng

ra thị trường trên khắp thế giới Không chỉ các công ty hàng đầu thế giới mới

có thể tiếp cận những thị trường mới, mà ngay cả một công ty vừa mới khởi

sự cũng có một mạng lưới tiêu thụ và phân phối không biên giới thông qua website của mình

Thứ ba, ngoài các chủ thể tham gia quan hệ giao dịch thương mại

truyền thống, trong giao dịch thương mại điện tử xuất hiện thêm một bên thứ

ba là các nhà cung cấp dịch vụ mạng, các cơ quan chứng thực Đây là những người tạo môi trường cho các giao dịch thương mại điện tử được thực hiện Nhà cung cấp dịch vụ mạng và cơ quan chứng thực có nhiệm vụ chuyển

đi, lưu giữ các thông tin giữa các bên tham gia giao dịch thương mại điện tử, đồng thời họ cũng xác nhận tính xác thực của các thông tin trong giao dịch thương mại điện tử

Thứ tư, đối với thương mại truyền thống thì mạng lưới thông tin chỉ là

phương tiện để trao đổi dữ liệu, còn đối với thương mại điện tử thì mạng lưới thông tin chính là thị trường Các trang Web nổi tiếng như Yahoo! America Online, Google hay Alta Vista đóng vai trò như các Website gốc đưa khách hàng truy cập vào nhiều trang Web khác với vô số thông tin Các trang Web này đã trở thành các “khu chợ” khổng lồ trên Internet Với mỗi lần nhấn chuột, khách hàng có khả năng tìm được hàng ngàn các cửa hàng điện tử khác nhau và tỷ lệ khách hàng vào thăm rồi mua hàng là khá cao

Các chủ cửa hàng, doanh nghiệp ngày nay cũng đang tích cực đưa thông tin về cửa hàng mình lên Web để khai thác mảng thị trường rộng lớn trên internet Ở nước ta, theo thống kê chưa đầy đủ thì hiện có hơn 17.500 doanh nghiệp có website riêng

Thứ năm, các loại hình giao dịch trong thương mại điện tử là rất phong

phú, bao gồm:

(i) Giao dịch giữa doanh nghiệp với doanh nghiệp – B2B;

(ii) Giao dịch giữa doanh nghiệp với khách hàng – B2C;

(iii) Giao dịch giữa doanh nghiệp với cơ quan nhà nước – B2G;

(iv) Giao dịch trực tiếp giữa các cá nhân với nhau – C2C;

(v) Giao dịch giữa cơ quan nhà nước với cá nhân – G2C

1.1.3 Những lợi ích do thương mại điện tử mang lại

Thương mại điện tử mang lại nhiều lợi ích cho các doanh nghiệp nói riêng và nền kinh tế đất nước nói chung, thể hiện ở một số mặt sau:

Một là, giúp cho doanh nghiệp nắm được thông tin phong phú và

nhanh chóng Muốn kinh doanh có hiệu quả thì điều hết sức quan trọng không thể thiếu là doanh nghiệp phải nắm được thông tin về thị trường Có nhiều phương cách khác nhau để có thể có được thông tin, tuy nhiên, sử dụng các phương tiện của thương mại điện tử, doanh nghiệp sẽ nắm được thông tin một cách nhanh chóng và phong phú về thị trường hơn cả Nếu chúng ta vào trang Google và gõ cụm từ “cần mua ô tô” thì chỉ sau 0,10 giây, sẽ có trong tay 4.400 website đề cập đến vấn đề này8 Bởi thế, thương mại điện tử có thể giúp chúng ta tiến hành ký kết và thực hiện các giao dịch một cách thuận lợi hơn, đồng thời xây dựng được chiến lược sản xuất và kinh doanh phù hợp với

xu hướng pháp triển của thị trường trong nước, khu vực và quốc tế

Hai là, thương mại điện tử giúp cho doanh nghiệp giảm được các chi

phí sản xuất kinh doanh:

- Về chi phí sản xuất: Theo số liệu của hãng General Electricity ở Mỹ,

khi sử dụng các phương tiện điện tử vào các hoạt động thương mại, doanh nghiệp có thể tiết kiệm tới 30% chi phí văn phòng bởi các văn phòng không giấy tờ thường chiếm diện tích nhỏ hơn rất nhiều, chi phí tìm kiếm, chuyển giao tài liệu giảm nhiều lần9

- Về chi phí bán hàng và tiếp thị: Bằng phương tiện Internet/Web,

nhân viên bán hàng có thể giao dịch với rất nhiều khách hàng thông qua catalo điện tử trên Web mà không cần phải đi lại nhiều, đỡ mất thời gian và chi phí (ví dụ như tiền gọi điện thoại để hẹn gặp – theo số liệu của hãng máy bay Boeing ở Mỹ mỗi ngày giảm được 600 cú điện thoại, tiền đi lại ) Bên

8 Truy cập bằng đường ADSL ngày 10/11/2006

cạnh đó các catalo điện tử trên trang Web luôn luôn có thể thay đổi được vì

vậy nó phong phú hơn nhiều và thường xuyên cập nhật so với catalo in ấn

- Về chi phí giao dịch: chi phí giao dịch ở đây được hiểu là chi phí từ

quảng cáo, tiếp xúc ban đầu, giao dịch đặt hàng, giao dịch thanh toán Một

điều tra khá thuyết phục được Trung tâm Thông tin thương mại – Bộ thương

mại dẫn chứng về khả năng tiết kiệm chi phí trong giao dịch TMĐT cho thấy:

Trong lĩnh vực ngân hàng, nếu giao dịch thủ công mất 1,75 USD, giao dịch

thông qua cuộc gọi điện thoại mất 1,5 USD thì dùng hệ thống giao dịch ATM

chi phí chỉ còn 0,25 USD và khi áp dụng TMĐT bằng hình thức hiện đại nhất

là Internet Banking, chi phí chỉ là 0,5 cent.10

Ba là, thương mại điện tử thúc đẩy sự phát triển của hoạt động thương

mại quốc tế Thương mại điện tử cho phép các doanh nghiệp tiếp cận khách

hàng nhanh chóng hơn, làm giảm độ phức tạp việc hoàn tất các thủ tục giấy

tờ, xoá bỏ hoàn toàn các đường biên đối với các sản phẩm ở dạng kỹ thuật số

Với những đặc tính ưu việt nói trên, thương mại điện tử sẽ đóng góp vai trò

quan trọng trong thương mại quốc tế - lĩnh vực vốn gặp trở ngại nhất định về

khoảng cách không gian Đặc biệt là trong bối cảnh Việt Nam chuẩn bị trở

thành thành viên thứ 150 của Tổ chức thương mại thế giới, thì thương mại

điện tử sẽ là một trong những công cụ hữu hiệu để các doanh nghiệp tiếp cận

mà mở rộng thị trường của mình Thương mại điện tử tạo điều kiện cho tất cả

mọi người ở khắp mọi nơi tham gia vào thị trường giao dịch toàn cầu Hay

nói một cách ngắn gọn: Thương mại điện tử không giới hạn cơ hội tham gia

của bất kỳ đối tượng nào

Bốn là, thương mại điện tử mở rộng thị trường hiện có và tạo ra các cơ

hội kinh doanh mới Thông qua Thương mại điện tử nhiều loại hình kinh

doanh mới được hình thành Ví dụ các dịch vụ gia tăng giá trị trên mạng máy

9 http://www.vmccgroup.com/software.asp?r=view&CATID=6&MessageID=10

10 http://www2.vietnamnet.vn/kinhte/thuongmaidichvu/2005/08/478793/

tính, hình thành nên các nhà trung gian ảo làm các dịch vụ môi giới, trọng tài cho giới kinh doanh và tiêu dùng; các siêu thị ảo được hình thành để cung cấp hàng hoá và dịch vụ trên mạng máy tính

Năm là, tạo điều kiện sớm tiếp cận kinh tế số hoá Chúng ta đều biết

rằng, việc sớm chuyển sang kinh tế số hoá có thể giúp một nước đang phát triển tạo ra một bước nhảy vọt, tiến kịp các nước đi trước trong thời gian ngắn Tuy nhiên, để làm được việc đó đòi hỏi phải có hệ thống thương mại điện tử phát triển Khi thương mại điện tử phát triển sẽ kéo theo sự phát triển của ngành công nghệ Đây là ngành có lợi nhuận cao nhất, đóng vai trò ngày càng lớn trong nền kinh tế và tạo điều kiện cho việc sớm tiếp cận với nền kinh tế số hoá

1.1.4 Những yêu cầu của việc ứng dụng TMĐT

Thứ nhất, là xây dựng một cơ sở hạ tầng về công nghệ đáp ứng các yêu

cầu đặt ra của thương mại điện tử Một hạ tầng cơ sở công nghệ được coi là

đủ năng lực phải đáp ứng được hai tính năng cơ bản là tính toán (computing)

và truyền thông (communications) Hai tính năng này ngoài công nghệ về thiết bị máy móc còn cần phải có một nền công nghiệp điện lực thực sự vững mạnh làm nền tảng Hạ tầng cơ sở công nghệ vừa phải tiên tiến, hiện đại về công nghệ và thiết bị lại vừa phải đảm bảo tính phổ cập về kinh tế, có mức chi phí thích hợp để đông đảo mọi người có thể tiếp cận được

Hạ tầng công nghệ bao gồm: công nghệ thông tin; công nghệ viễn thông; công nghệ Internet; công nghệ điện tử; công nghệ điện lực; tiêu chuẩn công nghệ quốc gia Trong đó, hạ tầng công nghệ thông tin là điều kiện tiên quyết đảm bảo thông tin, bao gồm công cụ (phần cứng và phần mềm) và các dịch vụ thích hợp để áp dụng và phát triển thương mại điện tử nhằm mang lại hiệu quả kinh tế Cùng với hạ tầng công nghệ thông tin, hạ tầng cơ sở công nghệ viễn thông là điều kiện thiết yếu để áp dụng và phát triển thương mại điện tử Yêu cầu đặt ra là phải có một hạ tầng cơ sở công nghệ viễn thông tốt

và được phép hình thành hệ thống các mạng viễn thông quốc gia, kết nối trực

tuyến với quốc tế và có thể cung cấp nhiều loại hình dịch vụ viễn thông tiên tiến với giá cước rẻ Hạ tầng công nghệ Internet cung cấp thông tin phong phú, đa dạng, nhanh chóng là điều kiện thúc đẩy lao động sáng tạo, tạo cơ hội thành công trong cạnh tranh và đưa lại hiệu quả tốt cho các hoạt động hợp tác trao đổi Tiêu chuẩn công nghệ quốc gia và quốc tế về thương mại, thanh toán, vận chuyển, hải quan, tài chính v.v sẽ tạo điều kiện cho việc trao đổi trên phạm vi quốc gia và toàn cầu được thuận lợi Công nghệ thông tin và thương mại điện tử chỉ có thể hoạt động đáng tin cậy trên nền của một hạ tầng cơ sở điện lực vững chắc, đảm bảo cung cấp điện năng đầy đủ, ổn định

và giá cả hợp lý

Thứ hai, là về cơ sở hạ tầng nhân lực Thương mại điện tử là vấn đề

liên quan đến nhiều đối tượng khác nhau, từ người tiêu thụ đến nhà sản xuất

và phân phối, từ các cơ quan chính phủ đến các doanh nghiệp và khách hàng

Do đó, mọi người trong hệ thống này cần phải có những hiểu biết nhất định

cả về khoa học - công nghệ và hoạt động thương mại, phải có lòng tin và tính trách nhiệm cao

Vấn đề nhân tố con người đáp ứng nhu cầu phát triển của thương mại điện tử thể hiện ở các cấp độ khác nhau Ngoài đội ngũ nhân lực có tri thức

về kinh doanh và pháp lý như trong thương mại truyền thống thì yêu cầu đầu tiên là phải có một đội ngũ chuyên gia về công nghệ đủ mạnh cả về chất lượng và số lượng Đội ngũ này sẽ đảm trách công việc trong các lĩnh vực như quản lý nhà nước về thương mại điện tử; hệ thống thanh toán tự động trong hệ thống ngân hàng; dịch vụ bưu chính và viễn thông cũng như thực hiện công tác đào tạo đội ngũ những người có trình độ cao về công nghệ thông tin Yêu cầu tiếp theo là đa số những người muốn tham gia vào hoạt động thương mại điện tử phải có kỹ năng thực tế ứng dụng công nghệ thông tin một cách có hiệu quả, có thói quen làm việc trên máy tính, trên mạng máy tính

Thứ ba, là các đòi hỏi về hệ thống tài chính và thanh toán điện tử Đối

với việc phát triển thương mại điện tử cần có một hệ thống thuế quan công bằng và hoạt động có hiệu quả khi xử lý các dữ liệu và các giao dịch qua mạng máy tính Việc tính và thu thuế đối với thương mại điện tử chỉ có thể thực hiện được trên thực tế và có hiệu quả khi đã có một môi trường kinh tế

đã tiêu chuẩn hoá ở mức độ cao

Hoạt động thanh toán điện tử được thực hiện dưới các hình thức như: bằng máy tính cá nhân thông qua mạng Internet; Mobile Phone; ATM; Điểm chấp nhận các loại thẻ thanh toán tại các trung tâm thương mại và nhà cung ứng dịch vụ; Telephone Banking; thanh toán qua các mạng “giá trị gia tăng”

ví dụ như: hệ thống SWIFT (Society for wold wide Interbank and Finance Telecommunication - Mạng Viễn thông Liên Ngân hàng toàn cầu); Trung tâm thanh toán bù trừ liên ngân hàng Các hình thức thanh toán nêu trên được thực hiện bằng các phương tiện như: Thẻ tín dụng quốc tế; Thẻ ghi nợ; Ví tiền điện tử; Séc điện tử; các chứng từ điện tử; giấy nghi nợ điện tử v.v Thương mại điện tử chỉ có thể thực hiện được khi thực tế đã tồn tại một hệ thống thanh toán tài chính phát triển cho phép thực hiện thanh toán tự động hay còn gọi là thanh toán điện tử Nếu chưa có hệ thống này thì thương mại điện tử chỉ ứng dụng được phần trao đổi thông tin, còn khâu thanh toán vẫn phải thực hiện bằng các phương tiện thanh toán truyền thống

Thứ tư, là vấn đề bảo mật thông tin Rủi ro tiềm ẩn đối với thông tin

trong hệ thống mạng phục vụ hoạt động thương mại điện tử là rất lớn Các chuyên gia cho rằng, nguy cơ tiềm tàng nguy hiểm nhất đối với mạng máy tính mở là tin tặc chuyên đột nhập vào các máy chủ để đánh cắp hoặc phá hủy

dữ liệu Đây là những đối tượng có chuyên môn cao và sử dụng kỹ thuật tinh vi; hoạt động của chúng là có chủ đích và trên phạm vi rộng; những tác hại

mà chúng gây ra ảnh hưởng không chỉ trong lĩnh vực kinh tế mà cả đối với lĩnh vực chính trị, an ninh - quốc phòng Bởi vậy, vấn đề bảo mật thông tin trong thương mại điện tử có ý nghĩa sống còn cho sự tồn tại của thương mại

điện tử

Thứ năm, là vấn đề tiêu chuẩn hoá công nghiệp và thương mại Trong

hoạt động thương mại điện tử thì tiêu chuẩn hoá là tạo ra các chuẩn mực về văn bản pháp lý, hợp đồng thương mại được liên thông trên mạng; thống nhất các khái niệm, thuật ngữ, ký hiệu, mã hoá v.v góp phần cho hoạt động thương mại điện tử được thuận tiện; thống nhất hoá, đơn giản hoá đảm bảo tính tương hợp trong các thiết bị, sản phẩm phần cứng, phần mềm Cùng với các tiêu chuẩn trên, người ta còn sử dụng các tiêu chuẩn vệ sinh, an toàn, môi trường, các tiêu chuẩn quy định tính năng, công dụng của hàng hoá vì mục đích cuối cùng của tiêu chuẩn hoá là nhằm bảo vệ người tiêu dùng Trong thương mại điện tử, người mua thường không trực tiếp tiếp xúc với hàng hoá cho nên các tiêu chuẩn này lại càng cần thiết hơn

Thứ sáu, là đòi hỏi về vấn đề an ninh quốc gia Đối với nước ta cũng

như bất kỳ một quốc gia nào trên thế giới, khi tham gia vào mọi hoạt động

nói chung và các hoạt động kinh tế nói riêng cần phải quan tâm hàng đầu tới

tác động của việc tham gia đó đối với an ninh quốc gia Thương mại điện tử

là một phương thức giao dịch mới có tác động trực tiếp tới vấn đề an ninh quốc gia đặc biệt là trong lĩnh vực thông tin Do đó, để thương mại điện tử hoạt động có hiệu quả và an toàn thì điều quan trọng là phải:

- Đảm bảo an ninh kinh tế;

- Đảm bảo an ninh văn hoá;

- Đảm bảo an ninh, an toàn thông tin

Thứ bảy, là yêu cầu quản lý nhà nước về thương mại điện tử Như đã

đề cập ở trên, thương mại điện tử là vấn đề phức tạp, liên quan đến nhiều lĩnh vực, nhiều ngành, nhiều loại chủ thể và mức độ rủi ro cao Bởi thế, làm rõ mức độ tham gia và vai trò của các cơ quan quản lý Nhà nước trong thương mại điện tử là vấn đề rất quan trọng Trước hết, cần xác định quản lý nhà nước về thương mại điện tử không đơn thuần là một bộ phận của quản lý nhà nước về kinh tế hay về văn hoá, xã hội hoặc an ninh quốc gia mà nó là một kiểu quản lý nhà nước có tính phức hợp Đối tượng của quản lý nhà nước về

thương mại điện tử là toàn bộ các hoạt động thương mại điện tử của tất cả các chủ thể ở mọi hình thức, mọi cấp độ và trên tất cả các lĩnh vực của đời sống kinh tế - xã hội Nói đến quản lý nhà nước về thương mại điện tử là nói đến hai nội dung: một là, quản lý bằng chiến lược, chính sách, pháp luật và cơ chế; hai là, vai trò mở đường thúc đẩy, tổ chức, tham gia của nhà nước bằng những hình thức, phương tiện và công cụ cụ thể

Thứ tám, về xây dựng khung pháp luật cho thương mại điện tử (sẽ được trình bày rõ hơn ở Chương II) Đây là một trong những ưu tiên cần phải

được quan tâm trong kế hoạch phát triển thương mại điện tử ở nước ta Khung pháp luật đầy đủ và thống nhất về thương mại điện tử là điều kiện không thể thiếu Khung pháp luật thương mại cần có tính thống nhất để có thể điều chỉnh cả các hoạt động thương mại nói chung và các giao dịch thương mại điện tử nói riêng, không phân biệt mục đích tiêu dùng hay kinh doanh, không phụ thuộc vào công nghệ được sử dụng cho giao dịch Mặt khác, tính thống nhất của khung pháp luật về thương mại điện tử còn phải được thể hiện sự thống nhất cả ở trong nước lẫn phạm vi toàn cầu, tạo thuận lợi và giúp thực hiện các giao dịch điện tử toàn cầu để khuyến khích thương mại điện tử phát triển

Thương mại điện tử là một vấn đề phức tạp, liên quan đến nhiều lĩnh vực pháp luật khác nhau Vì thế, xây dựng và hoàn thiện khung pháp luật nhằm phát triển thương mại điện tử đồng nghĩa với việc ban hành mới, sửa đổi, bổ sung các quy định pháp luật về nhiều lĩnh vực khác nhau như: thương mại, hợp đồng, sở hữu trí tuệ, công nghệ thông tin, bảo vệ bí mật cá nhân, pháp luật hình sự, bảo vệ người tiêu dùng …

1.2 Phát triển thương mại điện tử ở nước ta là đòi hỏi mang tính tất yếu khách quan

Việc phát triển thương mại điện tử ở nước ta là một đòi hỏi mang tính

tất yếu khách quan Điều này bắt nguồn từ những lý do cơ bản sau:

Thứ nhất là nhằm thực thi các cam kết quốc tế của Việt Nam

Ngày 7/11/2006 vừa qua, Việt Nam đã chính thức được kết nạp thành thành viên thứ 150 của Tổ chức thương mại thế giới (WTO) sau hơn 10 năm tiến hành đàm phán Điều này cũng đồng nghĩa với việc, theo lộ trình cụ thể, Việt Nam sẽ phải thực thi tất các các cam kết, các quy định của WTO trong

đó có vấn đề thương mại điện tử

Vào tháng 5/1998, tại Hội nghị Bộ trưởng WTO lần thứ 2 được tổ chức tại Geneva (Thụy sĩ), các nước thành viên WTO đã ra tuyên bố về TMĐT toàn cầu, trong đó yêu cầu Hội đồng chung của WTO đưa ra một chương trình hành động cụ thể để xem xét các vấn đề liên quan đến thương mại phát sinh từ TMĐT Thực hiện tuyên bố trên, tháng 9/1998, Hội đồng chung đã đưa ra Chương trình hành động về thương mại điện tử yêu cầu các cơ quan thành viên của Hội đồng chung – đó là Hội đồng thương mại hàng hóa, Hội đồng thương mại dịch vụ, Hội đồng thương mại liên quan đến lĩnh vực Sở hữu trí tuệ, Ủy ban thương mại và phát triển, xem xét các mối liên hệ giữa TMĐT với các hiệp định đa biên của WTO Thực hiện Chương trình này, các Hội đồng thành viên, theo định kỳ báo cáo lên Hội đồng chung các kết quả đạt được và những vấn đề tiếp tục thảo luận tại các Hội nghị Bộ trưởng tiếp theo (gần đây nhất là Hội nghị Bộ trưởng WTO lần thứ 6 diễn ra vào tháng 12/2005 tại Hồng Kông)

Những thỏa thuận đạt được chủ yếu của các nước thành viên WTO về thương mại điện tử là: những nguyên tắc cơ bản cũng như các Hiệp định đa biên của WTO đều có thể áp dụng cho thương mại điện tử Đối với một hàng hóa hay lĩnh vực nhất định, các quy tắc đó cần được quy định cụ thể hơn theo hướng tạo thuận lợi cho sự phát triển của thương mại điện tử Tạm thời, sẽ không áp thuế quan đối với hàng hóa được chuyển tải thông qua phương tiện điện tử

Bên cạnh đó, ngày 24/11/2000, Việt Nam đã tham gia vào Hiệp định khung về e-ASEAN (“Hiệp định e-ASEAN”) với các thành viên ASEAN, theo đó các quốc gia thành viên trên cơ sở nhận thức được những lợi ích, cơ

hội mà thương mại điện tử mang lại, tạo thuận lợi cho sự phát triển của thương mại điện tử Cụ thể là:

(a) Nhanh chóng đưa vào luật và các chính sách quốc gia các vấn đề quan đến các giao dịch điện tử dựa trên các tiêu chuẩn quốc tế;

(b) Tạo điều kiện thuận lợi cho sự công nhận lẫn nhau về khuôn khổ chữ ký điện tử (Digital signature frameworks);

(c) Tạo thuận lợi đảm bảo an toàn cho các thanh toán và chuyển tiền điện tử thông qua các cơ chế cụ thể như Cổng thanh toán điện tử;

(d) Áp dụng các biện pháp bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ phát sinh từ thương mại điện tử Các nước thành viên cần xem xét việc chấp thuận các Hiệp ước của Tổ chức quốc tế về quyền sở hữu trí tuệ (còn gọi là tổ chức WIPO), chủ yếu là “Hiệp ước bản quyền WIPO 1996”

(e) Thực hiện các biện pháp bảo vệ dữ liệu cá nhân và bí mật riêng tư của người tiêu dùng;

(f) Khuyến khích sử dụng các cơ chế giải quyết tranh chấp thay thế (ADR) cho các giao dịch trực tuyến

Thứ hai, là tận dụng những giá trị mà thương mại điện tử mang lại

Như đã có dịp phân tích ở trên, thương mại điện tử mang lại cho các chủ thể rất nhiều lợi ích Điều này không những được thể hiện ở Việt Nam chúng ta mà còn được thể hiện rõ nét ở những quốc gia trên thế giới có thương mại điện tử phát triển Ở Pháp, doanh thu từ thương mại điện tử của năm 2003 đạt 2,39 tỷ euro (tăng 65% so với năm 2001), năm 2003 đạt 3,5 tỷ euro theo đánh giá của hãng Benchmark Group Còn doanh thu trực tuyến của Mỹ, theo hãng Forrester Research và Shop.org (Hiệp hội các nhà bán hàng trực tuyến của Mỹ) đạt 48% năm 2002, bằng 76 tỷ USD, chiếm 3,6%

thương mại bán lẻ của Mỹ Năm 2003, doanh thu trực tuyến tăng mạnh đạt

100 tỷ USD, chiếm 4,5 tổng số thương mại bán lẻ11

Với những giá trị, cơ hội mà thương mại điện tử mang lại và sự phát triển mạnh mẽ thương mại điện tử của các quốc gia trên thế giới cũng góp phần khẳng định thêm sự cần thiết của việc phát triển thương mại điện tử ở Việt Nam

Thứ ba là đáp ứng nhu cầu của các doanh nghiệp trong việc mở rộng thị trường, nắm bắt các cơ hội kinh doanh mới và nâng cao sức cạnh tranh

Sau gần 20 năm đổi mới, nền kinh tế nước ta đã đạt được những thành tựu đáng khích lệ Theo số liệu thống kê, hiện nay cả nước có trên 150.000 doanh nghiệp thuộc khu vực kinh tế tư nhân; 4.800 doanh nghiệp nhà nước, hơn 3.000 doanh nghiệp đầu tư nước ngoài12

Cùng với việc khai thác thị trường trong nước, các doanh nghiệp của Việt Nam đã có các sản phẩm, hàng hoá và dịch vụ trao đổi trên thị trường thế giới Tuy nhiên, các doanh nghiệp của Việt Nam còn gặp nhiều khó khăn trong việc tìm hiểu thị trường, nắm bắt

cơ hội, tiếp xúc với bạn hàng, quảng cáo, tiếp thị sản phẩm và dịch vụ của mình ra nước ngoài Trên thế giới, đã có rất nhiều doanh nghiệp sử dụng mạng Internet làm công cụ trợ giúp cho hoạt động kinh doanh của mình và thu được những kết quả đáng kể Cũng không nằm ngoài xu thế đó, các doanh nghiệp của nước ta đang mong muốn và cố gắng khai thác những tiện ích của mạng máy tính Internet để hoạt động kinh doanh trên thị trường giao dịch toàn cầu

Bên cạnh những thời cơ mới, quá trình hội nhập kinh tế khu vực và thế giới cũng đặt ra những khó khăn, thách thức đối với nền kinh tế Việt Nam Việc doanh nghiệp Việt Nam phải chấp nhận cạnh tranh trên thị trường quốc

tế là một đòi hỏi thực tế Để tạo điều kiện thuận lợi cho các doanh nghiệp

11

http://laquang.info/modules.php?name=News&file=article&sid=47

12 http://www.vov.org.vn/?page=109&nid=19271 (truy cập 3/8/2006)

Việt Nam tham gia thị trường quốc tế, nâng cao sức cạnh tranh của hàng hóa

và dịch vụ thì một trong những yêu cầu bức xúc đặt ra là phải phát triển thương mại điện tử

Thứ tư, là hệ quả tất yếu của sự phát triển mạnh mẽ công nghệ thông tin

Những năm gần đây, các ứng dụng mới của khoa học kỹ thuật tiên tiến

đã có mặt và phát triển tại Việt Nam Những thành tựu khoa học kỹ thuật này đang dần trở thành công cụ đắc lực cho các doanh nghiệp trong sản xuất kinh doanh và cho cả các cơ quan Nhà nước trong quá trình quản lý Sự xuất hiện của máy tính, các phần mềm máy tính cũng như mạng máy tính toàn cầu Internet tất yếu đã và sẽ làm thay đổi cơ bản cách thức học tập, làm việc và kinh doanh của các chủ thể trong hầu hết lĩnh vực của đời sống xã hội

Tháng 11/1997, Việt Nam đã chính thức nối mạng Internet Đến nay, theo thống kê thì đã có hơn 3,6 triệu thuê bao Internet Đây là tiền đề quan trọng cho việc triển khai thương mại điện tử ở Việt Nam Hiện nay, nhiều13

doanh nghiệp Việt Nam đã mở các trang Web trên Internet, đồng thời cũng

đã xuất hiện các hình thức mua bán trên siêu thị ảo

13 Theo thống kê chưa đầy đủ ở tờ Echip.com.vn thì có trên 3.500 doanh nghiệp có website

Chương 2 NHỮNG YÊU CẦU PHÁP LÝ ĐỐI VỚI TMĐT VÀ THỰC

TRẠNG CỦA PHÁP LUẬT NƯỚC TA VỀ TMĐT

2.1 Những yêu cầu pháp lý cơ bản

2.1.1 Thừa nhận giá trị pháp lý của các thông điệp dữ liệu

Thông điệp dữ liệu là thông tin được tạo ra, được gửi đi, được nhận và

được lưu trữ bằng phương tiện điện tử Thừa nhận giá trị pháp lý của các

thông điệp dữ liệu là cơ sở cho việc thừa nhận các giao dịch thương mại điện

tử, thể hiện dưới các khía cạnh: có thể thay thế văn bản giấy (hoặc văn bản

kèm chữ ký), có giá trị như bản gốc, có giá trị lưu trữ, xác định trách nhiệm

các bên và thời gian, địa điểm gửi, nhận thông điệp dữ liệu Không thừa nhận

giá trị pháp lý của các thông điệp dữ liệu cũng đồng nghĩa với việc không

thừa nhận giá trị của thư điện tử hoặc bản ghi được lưu trữ trên phương tiện

điện tử như là minh chứng thể hiện ý định giao kết hợp đồng giữa các bên và

cũng sẽ không tồn tại cái gọi là hợp đồng điện tử

Tài liệu giấy thông thường luôn được coi là cơ sở pháp lý đáng tin cậy,

sao chụp được và không thể biến đổi trong các giao dịch sử dụng nó Những

cơ sở nêu trên cũng được thừa nhận đối với một tài liệu điện tử khi thỏa mãn

những quy định pháp luật yêu cầu thông tin phải dưới dạng chữ viết và có thể

truy cập được Để bảo đảm khả năng truy cập được, phần mềm sử dụng cho

việc truy cập phải có khả năng bảo đảm việc lưu giữ tài liệu đó

Để xác định thời điểm và địa điểm gửi, nhận thông tin bằng phương

tiện điện tử, pháp luật đưa ra phương pháp giả định Theo đó, thời gian gửi

tài liệu điện tử phụ thuộc việc người nhận có thông báo với người gửi về hệ

thống thông tin được chỉ định trước hay không Nếu có chỉ định trước, tài liệu

điện tử sẽ được truyền theo thỏa thuận đó, tài liệu coi là được nhận khi nó

vào hệ thống thông tin được chỉ định Trong các trường hợp khác, tài liệu sẽ

được nhận khi nó lọt vào phạm vi kiểm soát của người nhận Vị trí gửi, nhận

được xác định là tại trụ sở kinh doanh (hoặc nơi cư trú trong trường hợp không có trụ sở kinh doanh) Tương tự, việc nhận tài liệu được coi là diễn ra tại trụ sở kinh doanh của người nhận Nếu một bên có nhiều trụ sở kinh doanh, vị trí gửi hoặc nhận sẽ là trụ sở kinh doanh có quan hệ gần gũi nhất với giao dịch được thực hiện

2.1.2 Quy định về chữ ký điện tử và vấn đề bản gốc

Chữ ký điện tử là một công nghệ cho phép xác nhận người gửi và bảo đảm tính toàn vẹn của thông điệp dữ liệu Về bản chất, chữ ký điện tử tương đương chữ ký tay, có các thuộc tính như: khả năng nhận dạng một người, tạo tính chắc chắn về mối quan hệ của người đó với hành vi ký và cho thấy người

đó chấp nhận nội dung tài liệu ký Có nhiều loại chữ ký điện tử khác nhau như: chữ ký số, chữ ký sinh trắc học, chữ ký dựa trên số nhận dạng cá nhân (số PIN), chữ ký tạo bằng thẻ thông minh … Hiện nay, chữ ký số là loại chữ

ký điện tử được sử dụng phổ biến nhất

Chữ ký điện tử trở thành một thành tố quan trọng trong văn bản điện

tử Yêu cầu đặt ra về mặt công nghệ và pháp lý là chữ ký điện tử phải đáp ứng được sự an toàn và thể hiện ý chí rõ ràng của các bên về thông tin chứa đựng trong văn bản điện tử Luật pháp điều chỉnh lĩnh vực này sẽ tập trung vào việc đặt ra các yêu cầu về nhận dạng chữ ký điện tử cho phép các bên không liên quan hoặc có ít thông tin về nhau có thể xác định được chính xác chữ ký điện tử của bên đối tác Vậy cơ sở nào cho phép xác định được độ tin cậy của chữ ký điện tử? Trong trường hợp này, người ta trù liệu hình thành một cơ quan trung gian nhằm chứng thực tính xác thực và đảm bảo độ tin cậy của chữ ký điện tử Cơ quan này được hình thành nhằm cung cấp một dịch vụ mang nhiều ý nghĩa về mặt pháp lý hơn là về mặt công nghệ

Bản gốc là sự thể hiện tính toàn vẹn của thông tin chứa đựng trong văn bản Trong môi trường thương mại điện tử thì vấn đề bản gốc được đặt ra gắn liền với việc sử dụng chữ ký điện tử Như vậy, chữ ký điện tử không những chỉ xác định người ký mà còn nhằm xác minh cho tính toàn vẹn của nội dung

thông tin chứa trong văn bản Việc sử dụng chữ ký điện tử đồng nghĩa với việc mã hóa tài liệu được ký kết

2.1.3 Đảm bảo sự thống nhất và phù hợp của các quy định pháp luật

về kinh tế - thương mại

Về bản chất, thương mại điện tử là việc tiến hành hoạt động thương mại qua các hệ thống thông tin Việc thừa nhận giá trị pháp lý của thông điệp

dữ liệu, chữ ký điện tử nói chung ở các văn bản pháp luật khác là cần nhưng chưa đủ Để thương mại điện tử có thể được ứng dụng với cơ sở pháp lý vững chắc thì sự thừa nhận trong các văn bản pháp luật về kinh tế - thương mại việc sử dụng thông điệp dữ liệu như là một hình thức tiến hành các hoạt động thương mại là hết sức cần thiết

Tính phù hợp của pháp luật thương mại ở đây còn bao gồm cả sự tương thích của pháp luật thương mại nước ta với pháp luật thương mại quốc tế nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho việc thực hiện các giao dịch thương mại trên phạm vi toàn cầu

2.1.4 Hoàn thiện các quy định pháp luật về thuế và thanh toán

Trong trường hợp đối tượng của các giao dịch trên mạng là hàng hóa hữu hình hoặc các dịch vụ do các doanh nghiệp (có đăng ký kinh doanh) thực hiện, thì việc áp dụng các quy phạm pháp luật về thuế được quy định cho thương mại truyền thống vẫn tỏ ra hữu hiệu Nhưng trong các trường hợp quá trình giao dịch được thực hiện hoàn toàn thông qua các phương tiện điện tử,

kể cả việc giao nhận hàng hóa, thì việc thu thuế sẽ trở nên rất khó khăn Một hình thức mang tính phổ biến hiện nay là việc mua bán các phần mềm trên mạng Đây được xem là vấn đề khó giải quyết một cách toàn vẹn và triệt để nhằm cân bằng giữa lợi ích của các doanh nghiệp và lợi ích của quốc gia Việc bỏ ngỏ, không tiến hành việc thu thuế đối với những giao dịch này sẽ làm mất đi những nguồn thu lớn cho ngân sách quốc gia Do đó, việc phát triển thương mại điện tử đặt ra yêu cầu phải sửa đổi, bổ sung các chính sách

và pháp luật về thuế để tránh thất thu thuế, đảm bảo lợi ích quốc gia, lợi ích doanh nghiệp và phù hợp với thông lệ quốc tế

Mặt khác, khi các giao dịch được tiến hành qua biên giới (nghĩa là giao dịch giữa các chủ thể có quốc tịch khác nhau) xuất hiện thêm nguy cơ là các thể chế về thuế có thể xung đột nhau dẫn đến tình huống một mặt hàng giao dịch qua mạng phải chịu đánh thuế nhiều lần

Còn đối với lĩnh vực thanh toán thì cần phải thiết lập các quy định pháp lý đầy đủ, chặt chẽ về thanh toán điện tử, tạo cơ sở pháp lý cho việc thanh toán diễn ra thông qua thông điệp điện tử thay cho việc thanh toán, chi trả bằng tiền mặt

2.1.5 Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng

Đối với người tiêu dùng, thương mại điện tử đồng nghĩa với việc có nhiều cơ hội hơn để lựa chọn sản phẩm, dịch vụ và nguồn cung cấp hàng hóa Nhưng phương thức giao dịch này có thể làm người tiêu dùng e ngại vì họ không tự mình quan sát và kiểm tra hàng hóa trước khi mua bán theo những cách thức truyền thống Hơn nữa, họ cũng không thể lường hết được những rắc rối về mặt pháp lý có thể xảy ra khi tiến hành giao dịch qua biên giới - điều rất dễ xảy ra trong môi trường mạng Internet Vì vậy, việc bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng cũng đồng nghĩa với việc tạo niềm tin cho họ đối với phương thức giao dịch mới mẻ này

Khung pháp luật điều chỉnh vấn đề này trong môi trường thương mại điện tử phải đáp ứng những vấn đề cơ bản như: (i) Quyền của người tiêu dùng được thông tin đầy đủ và rõ ràng về người bán hàng, những nội dung chính của giao dịch; (ii) Trách nhiệm của doanh nghiệp cung cấp hàng hóa, dịch vụ cung cấp đầy đủ các thông tin theo luật định và theo yêu cầu của người bán, bảo đảm các bí mật cá nhân cho khách hàng, cam kết bảo đảm sự

an toàn trong giao dịch và thanh toán

2.1.6 Bảo vệ bí mật cá nhân

Cho dù tính bảo mật của các phần mềm, các website ngày càng được quan tâm, song đặc tính của các phương tiện điện tử, nhất là đối với các Website trên Internet dễ cho việc truy cập, thu thập, nhân bản, tái sử dụng và phát tán thông tin Vì vậy, nếu không được bảo vệ và quản lý cẩn thận, các đối tượng xấu, các hacker sẽ dễ dàng tiến hành các hành vi phá hủy hoặc đánh cắp các bí mật cá nhân Do đó, bên cạnh những giải pháp về mặt công nghệ thì việc rà soát và ban hành các văn bản pháp luật nhằm bảo vệ bí mật

cá nhân, tạo tâm lý thoải mái và an toàn khi tham gia các giao dịch cũng là

hết sức cần thiết để phát triển thương mại điện tử

2.1.7 Bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ

Những phát triển về công nghệ thông tin cho phép người tiêu dùng tiếp cận với các sản phẩm của trí tuệ một cách nhanh nhạy và tiện lợi nhất Tuy nhiên, mặt trái của vấn đề chính là việc sao chép một cách bất hợp pháp các phần mềm, tác phẩm, bài viết … được thực hiện dễ dàng hơn Hay nói cách khác, việc phát triển thương mại điện tử sẽ làm gia tăng nguy cơ của việc vi phạm quyền sở hữu trí tuệ Điều này sẽ làm mất đi động lực của hoạt động sáng tạo và những lợi ích kinh tế của các sở hữu chủ Tuy nhiên, xuất phát từ những đặc thù của thương mại điện tử, việc chỉ sử dụng các quy định pháp luật về sở hữu trí tuệ ở môi trường kinh doanh thông thường áp dụng vào trong môi trường điện tử sẽ là không hoàn toàn phù hợp Bởi thế, việc bổ sung những quy định pháp luật về sở hữu trí tuệ có tính đặc thù cho loại hình hoạt động thương mại này cũng là hết sức quan trọng

2.1.8 Phòng chống tội phạm và các vi phạm hành chính

Vấn đề phòng ngừa, xử lý kịp thời những hành vi phạm tội trong lĩnh vực thương mại điện tử có ý nghĩa rất quan trọng trong việc thúc đẩy sự phát triển của hình thức thương mại này Các tội phạm trong lĩnh vực này có thể được phân chia ra thành các nhóm tội: Các tội xâm phạm an ninh quốc gia; các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế; các tội xâm phạm an toàn công

cộng, trật tự công cộng; các tội xâm phạm trật tự quản lý hành chính; các tội phạm về chức vụ Trong môi trường mạng Internet, các hình thức phạm tội rất đa dạng và thường dễ xuất hiện các hành vi phạm tội mới với nhiều thủ đoạn tinh vi Việc xác định chủ thể thực hiện hành vi phạm tội cũng rất khó khăn do những trở ngại về mặt công nghệ thông tin và địa lý tạo nên Hơn nữa, việc xác định được một cách chính xác về tính chất và mức độ nguy hiểm của hành vi, để trên cơ sở đó áp dụng khung hình phạt thích hợp, cũng

là một vấn đề nan giải Do đó, để phát triển thương mại điện tử cần phải dự liệu và xây dựng các quy phạm pháp luật hình sự nhằm bảo đảm an toàn của

hệ thống thông tin, phòng ngừa, ngăn chặn và xử lý các hành vi phạm tội

Ngoài vấn đề tội phạm thì các hành vi vi phạm hành chính trong thương mại điện tử cũng cần phải được quan tâm xử lý Tuy mức độ nguy hiểm của hành vi không lớn như các hành vi phạm tội, song các hành vi vi phạm nói trên cũng sẽ làm cho thương mại điện tử phát triển thiếu tính an toàn và ổn định

2.1.9 Đảm bảo giá trị chứng cứ của thông điệp dữ liệu

Khi xây dựng cơ sở pháp lý nhằm thúc đẩy sự phát triển thương mại điện tử, chúng ta còn cần phải quan tâm tới pháp luật về giải quyết tranh chấp dân sự, thương mại, đặc biệt là vấn đề chứng cứ Việc công nhận giá trị chứng cứ của thông điệp dữ liệu đóng vai trò rất quan trọng trong việc giải quyết các tranh chấp phát sinh Khi giá trị của thông điệp dữ liệu không được đặt ngang hàng với văn bản viết truyền thống trong quan hệ tố tụng, thì các doanh nghiệp và người tiêu dùng có xu hướng thường lựa chọn văn bản viết khi tiến hành giao kết hợp đồng dân sự, thương mại Tuy nhiên, pháp luật cũng cần phải quy định một cách cụ thể những quy trình và tiêu chí để xác định một thông điệp dữ liệu có giá trị chứng cứ Cụ thể là phải kiểm định độ tin cậy của hệ thống bảo mật, mã hóa văn bản điện tử, đảm bảo yêu cầu về tính nguyên vẹn của thông tin chứa đựng trong văn bản

2.2 Thực trạng pháp luật Việt Nam về thương mại điện tử

2.2.1 Những kết quả cơ bản đã đạt được

Tại kỳ họp thứ 8, Quốc hội khóa XI, Quốc hội đã thông qua Luật giao dịch điện tử trong đó quy định những vấn đề chung nhất về các giao dịch được thực hiện bằng phương tiện điện tử (bao gồm cả giao dịch thương mại điện tử) như thông điệp dữ liệu, chữ ký điện tử, hợp đồng điện tử Đây là

dự án luật đầu tiên ở nước ta do một Ủy ban của Quốc hội chủ trì soạn thảo Luật này có hiệu lực ngày 1/3/2006 Sự ra đời của Luật giao dịch điện tử là một bước tiến đáng kể, là cơ sở, nền tảng cho việc ban hành các văn bản pháp luật ở những lĩnh vực cụ thể để thúc đẩy sự phát triển của các giao dịch điện

tử trong đó có các giao dịch thương mại Đánh giá về ý nghĩa của Luật này, nhiều chuyên gia cho rằng, tuy mới chỉ dừng lại ở bước tạo tiền đề nhưng nhìn chung Luật này cũng là khá thành công14, có vai trò quan trọng trong việc tạo lập môi trường pháp lý cho thương mại điện tử15

Nhằm cụ thể hóa các quy định của Luật giao dịch điện tử về hoạt động thương mại điện tử, ngày 9/6/2006, Thủ tướng Chính phủ đã ký ban hành Nghị định số 57/NĐ-CP về thương mại điện tử trong đó tập trung quy định về giá trị pháp lý của chứng từ điện tử và việc sử dụng chứng từ điện tử trong hoạt động thương mại

Ngoài ra, một số văn bản pháp luật khác liên quan đến thương mại điện

tử cũng đã được sửa đổi, bổ sung hoặc ban hành mới như: Luật thương mại (sửa đổi) được Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 7 thông qua ngày 14/6/05 và có hiệu lực từ ngày 1/1//2006; Luật sở hữu trí tuệ được Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 8 thông qua và sẽ có hiệu lực từ ngày 01 tháng 7 năm 2006; Luật công nghệ thông tin được Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 9 thông qua ngày 29/6.2006

14 Luật giao dịch điện tử chờ văn bản dưới luật – vnexpress.net ngày 28/3/06

15 www.hca.org.vn/su_kien/sk_HCA/toan_canh_CNTT/nam2005/thamluanvio05/

Nhìn chung, các quy định pháp luật về thương mại điện tử đã có được những bước tiến đáng kể, tạo ra những cơ sở pháp lý cơ bản nhất thúc đẩy các giao dịch thương mại điện tử phát triển Điều này thể hiện ở một số vấn

đề cơ bản như sau:

2.2.1.1 Pháp luật đã điều chỉnh những vấn đề cơ bản của giao dịch điện tử như thông điệp dữ liệu, chữ ký điện tử và vấn đề bản gốc

Thông điệp dữ liệu là một trong những vấn đề cốt lõi của các giao dịch điện tử, vì thế, Luật giao dịch điện tử đã dành một chương (Chương II) để quy định về vấn đề này Theo Luật này, thông điệp dữ liệu là thông tin được tạo ra, được gửi đi, được nhận và được lưu trữ bằng phương tiện điện tử Và thông tin trong thông điệp dữ liệu không thể bị phủ nhận giá trị pháp lý chỉ vì thông tin đó được thể hiện dưới dạng thông điệp dữ liệu Thông điệp dữ liệu được thể hiện dưới hình thức trao đổi dữ liệu điện tử, chứng từ điện tử, thư điện tử, điện tín, điện báo, fax … và có giá trị như văn bản, có giá trị lưu trữ khi thỏa mãn những điều kiện nhất định

Luật giao dịch điện tử cũng đã quy định cụ thể về người khởi tạo thông điệp dữ liệu; thời điểm, địa điểm gửi thông điệp dữ liệu; nhận thông điệp dữ liệu; thời điểm, địa điểm chấp nhận thông điệp dữ liệu và gửi, nhận tự động thông điệp dữ liệu Như vậy, rõ ràng là thông điệp dữ liệu đã được thừa nhận giá trị pháp lý một cách chính thức ở nước ta

Chữ ký điện tử và chứng thực chữ ký điện tử cũng là vấn đề đã được Luật giao dịch điện tử quy định tại Chương III Theo đó, chữ ký điện tử được tạo lập dưới dạng từ, chữ, số, ký hiệu, âm thanh hoặc các hình thức khác bằng phương tiện điện tử, gắn liền hoặc kết hợp một cách lô gíc với thông điệp dữ liệu, có khả năng xác nhận người ký thông điệp dữ liệu và xác nhận sự chấp thuận của người đó đối với nội dung thông điệp dữ liệu được ký

Trong trường hợp pháp luật quy định văn bản cần có chữ ký thì yêu cầu đó đối với một thông điệp dữ liệu được xem là đáp ứng nếu chữ ký điện

tử được sử dụng để ký thông điệp dữ liệu đó đáp ứng các điều kiện sau đây:

a) Phương pháp tạo chữ ký điện tử cho phép xác minh được người ký

và chứng tỏ được sự chấp thuận của người ký đối với nội dung thông điệp dữ liệu;

b) Phương pháp đó là đủ tin cậy và phù hợp với mục đích mà theo đó thông điệp dữ liệu được tạo ra và gửi đi

Trong trường hợp pháp luật quy định văn bản cần được đóng dấu của

cơ quan, tổ chức thì yêu cầu đó đối với một thông điệp dữ liệu được xem là đáp ứng nếu thông điệp dữ liệu đó được ký bởi chữ ký điện tử và chữ ký điện

b) Sử dụng hoặc không sử dụng chữ ký điện tử có chứng thực;

c) Lựa chọn tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký điện tử trong trường hợp thỏa thuận sử dụng chữ ký điện tử có chứng thực

Chữ ký điện tử của cơ quan nhà nước phải được chứng thực bởi tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký điện tử do cơ quan nhà nước có thẩm quyền quy định

Ngoài ra, Luật giao dịch điện tử cũng quy định thông điệp dữ liệu có giá trị như bản gốc khi đáp ứng được các điều kiện sau đây:

1 Nội dung của thông điệp dữ liệu được bảo đảm toàn vẹn kể từ khi được khởi tạo lần đầu tiên dưới dạng một thông điệp dữ liệu hoàn chỉnh Nội dung của thông điệp dữ liệu được xem là toàn vẹn khi nội dung đó chưa bị thay đổi, trừ những thay đổi về hình thức phát sinh trong quá trình gửi, lưu trữ hoặc hiển thị thông điệp dữ liệu;

2 Nội dung của thông điệp dữ liệu có thể truy cập và sử dụng được dưới dạng hoàn chỉnh khi cần thiết

2.2.1.2 Pháp luật đã quy định một số vấn đề cụ thể về thương mại điện

tử

Trên cơ sở các quy định của Luật giao dịch điện tử, ngày 9/6/2006, Thủ tướng Chính phủ đã ký ban hành Nghị định số 57/NĐ-CP về thương mại điện tử Nghị định này gồm 5 Chương, 19 điều, tập trung quy định về giá trị pháp lý của chứng từ điện tử và việc sử dụng chứng từ điện tử trong hoạt động thương mại

Theo Nghị định 57, chứng từ điện tử có giá trị pháp lý như văn bản nếu thông tin chứa trong chứng từ điện tử có thể truy cập được để sử dụng khi cần thiết Chứng từ điện tử có giá trị như bản gốc Nghị định này cũng quy định

về thời điểm, địa điểm gửi và nhận chứng từ điện tử; thông báo về đề nghị giao kết hợp đồng; giá trị pháp lý của việc sử dụng hệ thống thông tin tự động; lỗi nhập thông tin trong chứng từ điện tử

Các hành vi (6 loại hành vi) vi phạm pháp luật về thương mại điện tử

và việc xử lý vi phạm pháp luật về thương mại điện tử cũng đã được ghi nhận trong Nghị định này

Ngoài ra, Nghị định này cũng quy định về nội dung và thẩm quyền quản lý nhà nước về thương mại điện tử

2.2.1.3 Đảm bảo sự thống nhất và phù hợp của pháp luật về dân sự - thương mại

Luật thương mại (sửa đổi) được Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 7 thông qua ngày 14/6/05 và có hiệu lực từ ngày 1/1//2006 Với 9 chương và 324 điều, Luật thương mại mới đã mở rộng phạm vi điều chỉnh so với Luật thương mại năm 1997, không chỉ bao gồm mua bán hàng hóa mà còn điều chỉnh cả cung ứng dịch vụ và xúc tiến thương mại Nhiều loại hình hoạt động thương mại mới cũng được đề cập như dịch vụ logistics, nhượng quyền

thương mại, bán hàng đa cấp, mua bán qua sở giao dịch hàng hóa, v.v Các quy định trong Luật thương mại vừa phù hợp với các nguyên tắc của Bộ luật dân sự, vừa đảm bảo hài hòa với các chuẩn mực quốc tế, hỗ trợ cho quá trình hội nhập kinh tế quốc tế16

Là văn bản pháp luật có vai trò nền tảng cho các hoạt động thương mại, Luật thương mại cũng có một số quy định về thương mại điện tử Điều

15 của Luật quy định: “Trong các hoạt động thương mại, các thông điệp dữ

liệu đáp ứng các điều kiện, tiêu chuẩn kỹ thuật theo quy định của pháp luật thì được thừa nhận giá trị pháp lý tương đương văn bản.” Ngoài ra, khoản 4

của Điều 120 cũng quy định “trưng bày, giới thiệu hàng hóa, dịch vụ trên

Internet” là một hình thức trưng bày, giới thiệu hàng hóa, dịch vụ

Bộ luật Dân sự được Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 7 thông qua ngày 14/6/2005, có hiệu lực thi hành ngày 1/1/2006 là một văn bản pháp luật quan trọng điều chỉnh các quyền và nghĩa vụ của các chủ thể tham gia quan hệ dân

sự Điều 124, khoản 1 của Bộ luật này quy định: “Giao dịch dân sự thông qua phương tiện điện tử dưới hình thức thông điệp dữ liệu được coi là giao dịch bằng văn bản” Như vậy, việc ghi nhận giá trị pháp lý của các thông điệp dữ liệu và xem nó có giá trị pháp lý như văn bản đều được quy định một cách thống nhất ở cả ba văn bản pháp lý quan trọng là Bộ luật dân sự, Luật thương mại và Luật giao dịch điện tử

Một điều quan trọng khác là chúng ta đã đảm bảo được sự thống nhất giữa các văn bản pháp luật về dân sự - kinh tế - thương mại Với việc ban hành Bộ luật dân sự 2005 đã chấm dứt hiệu lực pháp lý của Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 198917

Tiếp đó, Luật thương mại sửa đổi đã ghi nhận tại văn bản này nguyên tắc “hoạt động thương mại không được quy định trong Luật thương mại và trong các luật khác thì áp dụng quy định của Bộ luật dân sự”

16 Xem: Báo cáo thương mại điện tử Việt Nam năm 2005, Vụ thương mại điện tử, Bộ thương mại

17 Xem Nghị quyết số 45/2005-QH11 về việc thi hành Bộ luật dân sự

Như vậy, rõ ràng là tình trạng mâu thuẫn, bất cập, chồng chéo giữa ba văn bản Bộ luật dân sự, Luật thương mại và Pháp lệnh hợp đồng kinh tế về các vấn đề pháp lý cụ thể cũng như minh định phạm vi điều chỉnh và nguyên tắc

và phương thức tổ chức quản lý họat động hải quan qua các phương tiện điện

tử Cụ thể là Luật quy định khuyến khích các tổ chức và cá nhân có hoạt động xuất nhập khẩu thực hiện giao dịch điện tử và thủ tục hải quan điện tử Chính phủ sẽ quy định chi tiết Luật này về hệ thống tiêu chuẩn kỹ thuật, chứng từ, trách nhiệm, quyền hạn của cơ quan, tổ chức, cá nhân trong việc thực hiện thủ tục hải quan điện tử

Về thanh toán điện tử, Ngân hàng Nhà nước đã ban hành một số văn bản thừa nhận chứng từ điện tử và chữ ký điện tử áp dụng cho một số nghiệp

vụ thanh toán mội bộ hệ thống ngân hàng

Hộp 1 Một số văn bản pháp luật hiện hành về thanh toán điện tử

1 Thông tư số 08/2003/TT-NHNN ngày 5/8/2003 hướng dẫn thực hiện một số quy định tại Nghị định số 55/2001/NĐ-CP ngày 23/8/2001 của Chính phủ về Internet

2 Quyết định số 543/2002/QĐ-NHNN ngày 29/5/2002 ban hành Quy chế về xây dựng, cấp phát, quản lý và sử dụng chữ ký điện tử trên chứng từ điện tử trong thanh toán điện tử liên ngân hàng

3 Quyết định số 309/2002/QĐ-NHNN ngày 9/4/2002 về việc ban hành Quy chế thanh toán điện tử liên ngân hàng

4 Quyết định 44/2002/QĐ-TTg ngày 21/3/2002 về việc sử dụng chứng từ điện tử làm chứng từ kế toán để hạch toán và thanh toán vốn của các tổ chức cung ứng dịch vụ thanh toán

5 Quyết định số 1557/2001/QĐ-NHNN ngày 14/12/2001 về việc ban hành Quy chế

thanh toán bù trừ điện tử liên ngân hàng (được sửa đổi, bổ sung Khoản 1, Điều 1 bằng Quyết định số 456/2003/QĐ-NHNN ngày 12/5/2003)

6 Quyết định số 1571/2005/QĐ-NHNN ngày 31/10/2005 Về việc sửa đổi, bổ sung một số điều của Quy chế Thanh toán điện tử liên ngân hàng ban hành kèm theo Quyết định

số 309/2002/QĐ-NHNN ngày 09/04/2002 của Thống đốc Ngân hàng Nhà nước

2.2.1.5 Pháp luật đã quy định về bảo vệ bí mật đời tư trong giao dịch điện tử

Các quy định của pháp luật Việt Nam về bảo vệ bí mật đời tư được quy định tại Mục 2, Chương III, Phần thứ nhất của BLDS 2005 như Điều 24 (quyền nhân thân), Điều 25 (bảo vệ quyền nhân thân), Điều 26 (Quyền đối với họ tên), Điều 31 (quyền của cá nhân đối với hình ảnh), Điều 37 (quyền được bảo vệ danh dự, nhân phẩm, uy tín), Điều 38 (quyền đối với bí mật đời tư)

Theo quy định tại Khoản 3, Điều 38 Bộ luật này thì thư tín, điện thoại, điện tín, các hình thức thông tin điện tử khác của cá nhân được bảo đảm an toàn và bí mật Việc kiểm soát thư tín, điện thoại, điện tín, các hình thức thông tin điện tử khác của cá nhân được thực hiện trong trường hợp pháp luật

có quy định và phải có quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền Như vậy, trong Bộ luật dân sự 2005, “các hình thức thông tin điện tử khác của cá nhân” lần đầu tiên được bảo vệ Điều này là hết sức có ý nghĩa đối với việc bảo vệ bí mật cá nhân trong môi trường thương mại điện tử

Bên cạnh các quy định của Bộ luật dân sự, Luật giao dịch điện tử tại Điều 46 quy định: cơ quan, tổ chức, cá nhân không được sử dụng, cung cấp hoặc tiết lộ thông tin về bí mật đời tư mà mình tiếp cận hoặc kiểm soát được trong giao dịch điện tử nếu không được sự đồng ý của họ Luật này cũng trao cho cơ quan, tổ chức, cá nhân quyền lựa chọn các biện pháp bảo mật phù hợp với quy định của pháp luật khi tiến hành giao dịch điện tử

2.2.1.6 Đã có những quy định pháp luật bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ có