Trong phạm vi bài viết này, tác giả tập trung phân tích một số nội dung có liên quan đến góp vốn điều lệ về việc xử lý góp vốn không đúng theo cam kết của doanh nghiệp. Trên cơ sở đó, tác giả luận giải và đề nghị sửa đổi, bổ sung một số quy định pháp luật có liên quan.
Số 4/2018 - Năm thứ Mười Ba PHÁP LUẬT VỀ GÓP VỐN ĐIỀU LỆ VÀ XỬ LÝ VIỆC GÓP VỐN ĐIỀU LỆ KHÔNG ĐÚNG THEO CAM KẾT Lê Ngọc Thạnh1 Tóm tắt: Vốn yếu tố khơng thể thiếu kinh doanh, thương mại Vốn dùng để trì việc sản xuất, kinh doanh, mở rộng quy mô, cải tiến công cụ lao động, tư liệu sản xuất, đầu tư phát triển khoa học, công nghệ để áp dụng thực tiễn Hiện nay, có loại vốn để thành lập doanh nghiệp, vốn điều lệ vốn pháp định Trong phạm vi viết này, tác giả tập trung phân tích số nội dung có liên quan đến góp vốn điều lệ việc xử lý góp vốn không theo cam kết doanh nghiệp Trên sở đó, tác giả luận giải đề nghị sửa đổi, bổ sung số quy định pháp luật có liên quan Từ khóa: Vốn điều lệ, góp vốn khơng theo cam kết, doanh nghiệp Ngày nhận bài: 02/04/2018; Hoàn thành biên tập: 13/06/2018; Duyệt đăng: 24/07/2018 Abstract: Capital is an indispensable element in business and commerce Capital can be used to sustain the production, business, or to scale-up, to improve labor tools, production materials, and to invest in the development of science and technology for practical application Nowadays, we have two types of capital to establish an enterprise, namely charter capital and legal capital This article analyses some contents related to the charter capital contribution of the enterprise On that basis, the author has given some comments and proposed amendments and supplements to some relevant provisions of the field Key words: Charter capital, capital contribution not in accordance with commitments, enterprises Date of receipt: 02/04/2018; Date of revision: 13/06/2018; Date of approval: 24/07/2018 Tổng quan vốn điều lệ Theo quy định khoản Điều Luật doanh nghiệp (LDN) năm 2005 quy định: Vốn điều lệ số vốn thành viên, cổ đông góp cam kết góp thời hạn định ghi vào Điều lệ công ty Khoản Điều LDN năm 2005 làm rõ khái niệm, góp vốn việc đưa tài sản vào cơng ty để trở thành chủ sở hữu chủ sở hữu chung cơng ty Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ cơng ty thành viên góp để tạo thành vốn công ty Khoản 29 Điều LDN năm 2014 giải thích lại vốn điều lệ sau: Vốn điều lệ tổng giá trị tài sản thành viên góp cam kết góp thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; tổng giá trị mệnh giá cổ phần bán đăng ký mua thành lập doanh nghiệp công ty cổ phần Khoản 13 Điều LDN năm 2014 quy định, góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ cơng ty Góp vốn bao gồm góp vốn để thành lập doanh nghiệp góp thêm vốn điều lệ doanh nghiệp thành lập Như vậy, pháp luật giải thích rõ thêm trường hợp góp vốn trình hoạt động doanh nghiệp Như vậy, LDN năm 2014 làm rõ khái niệm vốn điều lệ giải thích, tổng giá trị tài sản khơng bó hẹp thuật ngữ: số vốn Điều có nghĩa là, loại mà pháp luật thừa nhận tài sản góp cam kết góp thành lập cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh như: (i) Vật, tiền, giấy tờ có giá quyền tài sản: tức quyền trị giá tiền, Tiến sỹ Luật học, Trường Đại học Lao động Xã hội (Cơ sở II TP Hồ Chí Minh) 41 HỌC VIỆN TƯ PHAÙP bao gồm quyền tài sản đối tượng quyền sở hữu trí tuệ, quyền sử dụng đất quyền tài sản khác; (ii) Hình thức biểu tài sản bất động sản động sản Bất động sản động sản tài sản có tài sản hình thành tương lai2 Cịn cơng ty cổ phần vốn điều lệ tổng giá trị mệnh giá cổ phần bán đăng ký mua thành lập doanh nghiệp Từ quy định Luật doanh nghiệp nói trên, thấy thuật ngữ vốn điều lệ LDN năm 2014 “dường như” mở rộng so với LDN năm 2005 Tuy nhiên, nội dung: “các tài sản khác ghi Điều lệ cơng ty thành viên góp để tạo thành vốn cơng ty” khơng kế thừa q trình lập pháp nên ranh giới số trường hợp cụ thể khơng cịn Và khái niệm gần tương đồng với Bên cạnh đó, cho dù hoạt động loại hình doanh nghiệp nào: công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh hay công ty cổ phần, xét thời gian góp vốn (từ vốn trường hợp hiểu là, tổng giá trị tài sản thành viên góp cam kết góp thành lập cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; tổng giá trị mệnh giá cổ phần bán đăng ký mua thành lập doanh nghiệp cơng ty cổ phần) có hai loại vốn điều lệ: Loại thứ nhất, góp vốn thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, giá trị mệnh giá cổ phần bán thành lập doanh nghiệp hoạt động hình thức công ty cổ phần; Loại thứ hai, cam kết góp thành lập cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, hoặc, giá trị mệnh giá cổ phần đã đăng ký mua thành lập doanh nghiệp hoạt động hình thức cơng ty cổ phần Bên cạnh vốn điều lệ cịn có vốn pháp định quy định LDN năm 2005 Đó mức vốn tối thiểu phải có theo quy định pháp luật để thành lập doanh nghiệp3 Nội dung không đề cập LDN năm 2014 Tuy nhiên, số doanh nghiệp kinh doanh có điều kiện (theo Phụ lục Luật Đầu tư năm 2014) kinh doanh bảo hiểm chẳng hạn vốn pháp định xem điều kiện bắt buộc để cấp giấy phép thành lập hoạt động, thay cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Theo đó, điều kiện để cấp giấy phép thành lập hoạt động doanh nghiệp bảo hiểm bao gồm: (i) Có số vốn điều lệ góp khơng thấp mức vốn pháp định theo quy định Chính phủ; (ii) Có hồ sơ xin cấp giấy phép thành lập hoạt động theo quy định Điều 64 Luật kinh doanh bảo hiểm; (iii) Có loại hình doanh nghiệp điều lệ phù hợp với quy định Luật kinh doanh bảo hiểm quy định khác pháp luật; (iv) Người quản trị, người điều hành có lực quản lý, chuyên môn, nghiệp vụ bảo hiểm4 Góp vốn xử lý việc góp vốn điều lệ không cam kết 2.1 Đối với công ty trách nhiệm thành viên Liên quan đến việc góp vốn xử lý việc góp vốn khơng cam kết, pháp luật hành quy định loại hình cơng ty trách nhiệm thành viên sau: Thứ nhất, vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thời điểm đăng ký doanh nghiệp tổng giá trị tài sản chủ sở hữu cam kết góp ghi Điều lệ công ty Thứ hai, chủ sở hữu phải góp đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thứ ba, trường hợp không góp đủ vốn điều lệ thời hạn quy định khoản Điều này, chủ Quốc hội (2015), Bộ Luật dân sự, Điều 105, Điều 115 Quốc hội (2005), Luật doanh nghiệp, khoản Điều 4 Quốc hội (2000, 2010), Luật kinh doanh bảo hiểm, Điều 63 42 Số 4/2018 - Năm thứ Mười Ba sở hữu công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ giá trị số vốn thực góp thời hạn 30 ngày, kể từ ngày cuối phải góp đủ vốn điều lệ Trường hợp này, chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài công ty phát sinh thời gian trước công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ Thứ tư, chủ sở hữu chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ tài cơng ty, thiệt hại xảy khơng góp, khơng góp đủ, khơng góp hạn vốn điều lệ5 2.2 Đối với công ty trách nhiệm hai thành viên trở lên Liên quan đến việc góp vốn xử lý việc góp vốn khơng cam kết, pháp luật hành quy định loại hình công ty trách nhiệm hai thành viên trở lên sau: Thứ nhất, vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đăng ký doanh nghiệp tổng giá trị phần vốn góp thành viên cam kết góp vào cơng ty Thứ hai, thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho công ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thành viên công ty góp vốn phần vốn góp cho cơng ty tài sản khác với loại tài sản cam kết tán thành đa số thành viên lại Trong thời hạn này, thành viên có quyền nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết góp Thứ ba, thời điểm góp đủ phần vốn góp, cơng ty phải cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cho thành viên tương ứng với giá trị phần vốn góp Giấy chứng nhận phần vốn góp có nội dung chủ yếu sau đây: (i) Tên, mã số doanh nghiệp, địa trụ sở cơng ty; (ii) Vốn điều lệ công ty; (iii) Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên cá nhân; tên, số định thành lập mã số doanh nghiệp, địa trụ sở thành viên tổ chức; (iv) Phần vốn góp, giá trị vốn góp thành viên; (v) Số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp; (vi) Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật công ty Trong trường hợp giấy chứng nhận phần vốn góp bị mất, bị hủy hoại, bị hư hỏng bị tiêu hủy hình thức khác, thành viên công ty cấp lại giấy chứng nhận phần vốn góp theo trình tự, thủ tục quy định Điều lệ công ty Thứ tư, sau thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mà có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết xử lý sau: (i) Thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên khơng cịn thành viên cơng ty; (ii) Thành viên chưa góp vốn đủ phần vốn góp cam kết có quyền tương ứng với phần vốn góp góp; (iii) Phần vốn góp chưa góp thành viên chào bán theo định Hội đồng thành viên Thứ năm, trường hợp có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết, cơng ty phải đăng ký điều chỉnh, vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 60 ngày, kể từ ngày cuối phải góp vốn đủ phần vốn góp nói Các thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên6 2.3 Đối với công ty cổ phần Liên quan đến việc toán cổ phần đăng ký mua đăng ký doanh nghiệp cam kết, pháp luật hành quy định loại hình cơng ty cổ phần sau: Thứ nhất, vốn điều lệ công ty cổ phần tổng giá trị mệnh giá cổ phần bán loại Vốn điều lệ công ty cổ phần thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp tổng giá trị mệnh giá cổ Quốc hội (2014), Luật doanh nghiệp, Điều 74 Quốc hội (2014), Luật doanh nghiệp, Điều 48 43 HOÏC VIỆN TƯ PHÁP phần loại đăng ký mua ghi Điều lệ công ty Thứ hai, cổ đơng phải tốn đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định thời hạn khác ngắn Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm giám sát, đơn đốc tốn đủ hạn cổ phần cổ đông đăng ký mua Thứ ba, thời hạn từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đến ngày cuối phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua quy định nói trên, số phiếu biểu cổ đơng tính theo số cổ phần phổ thông đăng ký mua, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác Thứ tư, sau thời hạn quy định nói (quá thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp…) có cổ đơng chưa tốn tốn phần số cổ phần đăng ký mua, thực theo quy định sau đây: (i) Cổ đông chưa toán số cổ phần đăng ký mua đương nhiên khơng cịn cổ đơng cơng ty khơng chuyển nhượng quyền mua cổ phần cho người khác; (ii) Cổ đơng tốn phần số cổ phần đăng ký mua có quyền biểu quyết, nhận lợi tức quyền khác tương ứng với số cổ phần tốn; khơng chuyển nhượng quyền mua số cổ phần chưa toán cho người khác; (iii) Số cổ phần chưa toán coi cổ phần chưa bán Hội đồng quản trị quyền bán; (iv) Công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ giá trị mệnh giá số cổ phần toán đủ thay đổi cổ đông sáng lập thời hạn 30 ngày, kể từ ngày kết thúc thời hạn phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định thời hạn khác ngắn Thứ năm, cổ đơng chưa tốn chưa toán đủ số cổ phần đăng ký mua phải chịu trách nhiệm tương ứng với tổng giá trị mệnh giá cổ phần đăng ký mua nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời hạn quy định khoản Điều Thành viên Hội đồng quản trị, người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm liên đới thiệt hại phát sinh không thực không thực đúng: (i) việc toán đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn quy định (ii) đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ giá trị mệnh giá số cổ phần tốn đủ thay đổi cổ đơng sáng lập thời hạn quy định7 Một số đề xuất, kiến nghị Qua việc phân tích số quy định có liên quan đến việc góp vốn điều lệ xử lý việc thực không cam kết, tác giả có số nhận định sau: Thứ nhất, LDN năm 2014 không quy định việc công ty điều chỉnh giảm vốn điều lệ thời hạn thành viên, cổ đơng cơng ty thực góp vốn điều lệ theo cam kết Thứ hai, xung quanh khái niệm vốn điều lệ cụ thể hóa điều luật cụ thể quy định loại hình doanh nghiệp, thấy thiếu quán việc sử dụng thuật ngữ sau: (i) Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thời điểm đăng ký doanh nghiệp tổng giá trị tài sản chủ sở hữu cam kết góp ghi Điều lệ cơng ty (ii) Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên: Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đăng ký doanh nghiệp tổng giá trị phần vốn góp thành viên cam kết góp vào cơng ty Về nội dung vốn điều lệ giải thích khoản 29 Điều LDN năm 2014 Việc giải thích lại thuật ngữ không thống “tổng Quốc hội (2014), Luật doanh nghiệp, khoản Điều 111, Điều 112 44 Số 4/2018 - Năm thứ Mười Ba giá trị tài sản” “tổng giá trị phần vốn góp”, khơng tương thích với phần giải thích thuật ngữ pháp lý nêu Thứ ba, “kê khai khống vốn điều lệ, khơng góp đủ số vốn điều lệ đăng ký; cố ý định giá tài sản góp vốn khơng giá trị” hành vi bị nghiêm cấm theo quy định khoản Điều 17 LDN năm 2014 Quy định kế thừa từ nội dung quy định khoản Điều 11 LDN năm 2005 Đã hành vi nghiêm cấm mà chủ thể tham gia quan hệ pháp luật doanh nghiệp vi phạm, cần thiết phải có chế tài xử lý tương xứng với hành vi vi phạm Bởi lẽ đó, Điều 23 Nghị định số 155/2013/NĐ-CP ngày 11/11/2013 Chính phủ quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư xác định hành vi: Khơng góp hạn số vốn đăng ký, khơng góp đủ số vốn đăng ký; Cố ý định giá tài sản góp vốn khơng giá trị thực tế hành vi vi phạm hành bị xử phạt từ 10.000.000 đồng đến 30.000.000 đồng tùy trường hợp cụ thể Tuy nhiên, Điều 28 (Vi phạm quy định thành lập doanh nghiệp) Nghị định số 50/2016/NĐ-CP thay Nghị định 155/2013/NĐCP nói quy định: Cố ý định giá tài sản góp vốn khơng giá trị thực tế hành vi vi phạm hành chính; cịn hành vi khác như: Khơng góp hạn số vốn đăng ký, khơng góp đủ số vốn đăng ký không thấy đề cập đến Theo chúng tôi, nội dung cần thiết phải bổ sung để quan nhà nước có thẩm quyền có sở pháp lý xử lý hành vi vi phạm hành doanh nghiệp Trên sở phân tích luận giải nêu trên, tác giả có số kiến nghị sau: Một là, thay đổi cụm từ: “tổng giá trị phần vốn góp” khoản Điều 48 LDN năm 2014 cụm từ: “tổng giá trị tài sản” để tương thích với khoản 29 Điều LDN năm 2014 Sau thay đổi, nội dung khoản Điều 48 là: “Điều 48 Thực góp vốn thành lập cơng ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đăng ký doanh nghiệp tổng giá trị tài sản thành viên cam kết góp vào cơng ty” Hai là, việc khơng góp hạn số vốn đăng ký, khơng góp đủ số vốn đăng ký dẫn đến việc doanh nghiệp lợi dụng việc phép cam kết góp vốn để tạo niềm tin cho bên đối tác tạo nguồn vốn lớn thực chất “ảo”, gây thiệt hại cho doanh nghiệp tham gia giao dịch có tranh chấp xảy ra8 Suy cho cùng, hành vi liệt kê nêu nguyên nhân dẫn đến hành vi vi phạm hành tiếp theo: khơng đăng ký thay đổi với quan đăng ký kinh doanh khơng góp đủ vốn Điều lệ đăng ký Do vậy, tác giả đề nghị sửa đổi, bổ sung Nghị định số 50/2016/ NĐ-CP: (i) Bổ sung: “Khơng góp hạn số vốn đăng ký; Khơng góp đủ số vốn đăng ký” hành vi vi phạm hành vào khoản 2, khoản Điều 28 (Vi phạm quy định thành lập doanh nghiệp); (ii) Bãi bỏ nội dung: “Không đăng ký thay đổi với quan đăng ký kinh doanh khơng góp đủ vốn Điều lệ đăng ký” khoản Điều 28; (iii) Bổ sung nội dung buộc doanh nghiệp phải thực biện pháp khắc phục hậu quy định: “Buộc góp đủ số vốn đăng ký” “Buộc đăng ký thay đổi với quan đăng ký kinh doanh khơng góp đủ vốn Điều lệ đăng ký” khoản Điều 28 Cịn hành vi: “Khơng góp hạn số vốn đăng ký” khắc phục hậu được, để nội dung khoản Điều 17 LDN năm 2014 hành vi bị nghiêm cấm có tính khả thi hoạt động áp dụng pháp luật./ Minh Tâm (2011), Quy định vốn góp nhiều kẽ hở, truy cập địa chỉ: http://www.thesaigontimes.vn/59983/Quydinh-ve-von-gop-nhieu-ke-ho.html, ngày 15/10/2017 45 ... quản lý, chun mơn, nghiệp vụ bảo hiểm4 Góp vốn xử lý việc góp vốn điều lệ không cam kết 2.1 Đối với công ty trách nhiệm thành viên Liên quan đến việc góp vốn xử lý việc góp vốn không cam kết, pháp. .. khơng góp, khơng góp đủ, khơng góp hạn vốn điều lệ5 2.2 Đối với công ty trách nhiệm hai thành viên trở lên Liên quan đến việc góp vốn xử lý việc góp vốn khơng cam kết, pháp luật hành quy định... kết xử lý sau: (i) Thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên khơng cịn thành viên cơng ty; (ii) Thành viên chưa góp vốn đủ phần vốn góp cam kết có quyền tương ứng với phần vốn góp góp;