Pháp luật về góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp việt nam

Nghiên cứu tổng quan quá trình phát triển của pháp luật quy định về hình thức góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam; nghiên cứu, phân tích và bìn

Pháp luật về góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt

Nam Nguyễn Thị Lan Anh

Khoa Luật Luận văn Thạc sĩ ngành: Luật Kinh tế; Mã số: 60 38 50

Người hướng dẫn: TS Doãn Hồng Nhung

Năm bảo vệ: 2011

Abstract: Nghiên cứu quan niệm về góp vốn, mua cổ phần trong các doanh nghiệp

Việt Nam; sự cần thiết huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần đối với nền kinh tế Nghiên cứu tổng quan quá trình phát triển của pháp luật quy định về hình thức góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam; nghiên cứu, phân tích và bình luận các quy phạm góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu

tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam; đánh giá khái quát thành tựu đạt được khi áp dụng pháp luật về góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam; tìm ra những vấn đề còn tồn tại, nguyên nhân của những hạn chế, tồn tại đó, phân tích một số rủi ro trong hoạt động góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam Đưa ra một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam nhằm khuyến khích các nhà đầu tư nước ngoài góp vốn, mua cổ phần đồng thời huy động vốn, công nghệ, phương pháp quản lý doanh nghiệp của nước ngoài, mở rộng thị trường, tăng sức cạnh tranh của các doanh nghiệp Việt

Nam , góp phần tăng tính khả thi của pháp luật này

Keywords: Vốn; Cổ phần; Nhà đầu tư; Doanh Nghiệp; Pháp luật Việt Nam; Đầu tư

nước ngoài

Content

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam là bộ phận cấu thành không thể thiếu của pháp luật kinh doanh để tạo hành lang pháp lý cho các nhà đầu tư nước ngoài đầu tư trực tiếp và đầu tư gián tiếp vào thị trường Việt Nam thông qua hình thức góp vốn, mua cổ phần trong các doanh nghiệp Việt Nam

Hiện nay, Việt Nam quy định khá đầy đủ các văn bản pháp luật điều chỉnh quan hệ đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài Tuy nhiên, bên cạnh những mặt tích cực, pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam còn một số hạn chế, bất cập Đó là, hệ thống pháp luật về đầu tư còn chưa

đồng bộ; Quản lý nhà nước chưa theo kịp với yêu cầu phát triển; Thủ tục hành chính còn rườm

rà đối với nhà đầu tư nước ngoài; Thủ tục thực hiện góp vốn, mua cổ phần còn vòng quanh đến mức không khả thi; một số quy định về góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong ngân hàng thương mại không thống nhất với Luật các TCTD năm 2010 mới ban hành…Những bất cập này cần được khắc phục nhằm phát huy hơn nữa vai trò của pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam đáp ứng được yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế và phát triển kinh tế - xã hội của Việt Nam

Từ nhận thức nêu trên tác giả lựa chọn đề tài “Pháp luật về góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam”

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Nghiên cứu về hoạt động góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam là lĩnh vực được nhiều tác giả quan tâm Những công trình của các tác giả đi trước là những kết quả nghiên cứu quý báu nên tác giả đã kế thừa những thành tựu

đã đạt được và nghiên cứu sâu hơn về lĩnh vực góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam trong hoàn cảnh và điều kiện mới

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn

3.1 Mục đích nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu vấn đề pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam theo quy định của pháp luật Việt Nam và thành tựu đạt được khi áp dụng pháp luật này, từ đó tìm ra những vấn đề còn tồn tại, nguyên nhân của những hạn chế, tồn tại

đó, phân tích một số rủi ro trong hoạt động góp vốn, mua cổ phần và đề xuất các kiến nghị phục vụ cho việc hoàn thiện pháp luật này

3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu

Nghiên cứu quan niệm về góp vốn, mua cổ phần trong các doanh nghiệp Việt Nam; sự cần thiết huy động vốn theo hình thức này; tổng quan quá trình phát triển của pháp luật quy định

về hình thức này; Nghiên cứu, phân tích và bình luận các quy phạm góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài; Đánh giá khái quát thành tựu đạt được khi áp dụng pháp luật về góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam; tìm ra những vấn đề còn tồn tại, nguyên nhân của những hạn chế, tồn tại đó, phân tích một số rủi ro trong hoạt động góp vốn, mua cổ phần và một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật này

4 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu của đề tài

4.1 Đối tƣợng nghiên cứu của đề tài

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là những quy định, chế định pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam theo Luật Đầu tư năm 2005, Luật Doanh nghiệp năm 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành hai văn bản này, Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007; Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009 và Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008; Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011; Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009; Thông tư số 131/2010/TT-BTC ngày 06/09/2010, Biểu cam kết cụ thể về dịch vụ…

4.2 Phạm vi nghiên cứu của đề tài

Luận văn chỉ nghiên cứu tập trung một số vấn đề pháp lý cơ bản nhất liên quan đến hình thức góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam, bao gồm cả Ngân hàng thương mại Việt Nam như quy định về hình thức góp vốn, mua cổ phần; quyền và nghĩa vụ của nhà đầu tư nước ngoài khi thực hiện góp vốn, mua cổ phần, quy định về nhà đầu tư nước ngoài; mức góp vốn, mua cổ phần; các hình thức góp vốn, mua cổ phần; thủ tục góp vốn, mua cổ phần và tài khoản góp vốn, mua cổ phần, nguyên nhân của những hạn chế, tồn tại trong hoạt động góp vốn, mua cổ phần này; phân tích một số rủi ro trong hoạt động góp vốn, mua cổ phần này, từ đó đưa ra giải pháp hoàn thiện pháp luật này

5 Phương pháp nghiên cứu

Với mục đích triển khai những nội dung cơ bản của luận văn, tác giả đã sử dụng các phương pháp như: phân tích, tổng hợp; duy vật biện chứng, duy vật lịch sử và phương pháp so sánh để khái quát, đánh giá và đưa ra nhận xét về các vấn đề pháp lý có liên quan đến pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam đồng thời đánh giá khái quát thành tựu đạt được khi áp dụng pháp luật này; tìm ra những vấn đề còn tồn tại, nguyên nhân của những hạn chế, tồn tại đó; một số rủi ro trong hoạt động này; mô

tả về quá trình phát triển của pháp luật này

6 Những đóng góp mới của luận văn

Luận văn là công trình nghiên cứu khoa học đầu tiên dưới hình thức là một luận văn Thạc

sĩ về pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam Luận văn làm rõ các quan niệm về góp vốn, mua cổ phần trong các doanh nghiệp Việt Nam; Sự cần thiết huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần; Tổng quan quá trình phát triển của pháp luật này

Luận văn đã chỉ ra các thiếu sót, bất cập của pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu

tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam khi đặt trước yêu cầu của hội nhập kinh tế quốc tế

Luận văn đã nghiên cứu kinh nghiệm của pháp luật Ấn Độ; tìm ra những vấn đề còn tồn tại, nguyên nhân của những hạn chế, tồn tại nêu trên đồng thời phân tích một số rủi ro trong hoạt động này

Luận văn đã nghiên cứu làm rõ các yêu cầu và tác động của sự phát triển kinh tế và quá trình hội nhập kinh tế quốc tế của Việt Nam đến pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu

tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam làm cơ sở lý luận và thực tiễn để hoàn thiện pháp luật về vấn đề này

Luận văn đã đưa ra một số giải pháp cụ thể hoàn thiện pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam

7 Cấu trúc của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được chia thành ba chương bao gồm:

Chương 1: Những vấn đề cơ bản về pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước

ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam

Chương 2: Thực trạng về pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong

các doanh nghiệp Việt Nam

Chương 3: Hoàn thiện pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong

các doanh nghiệp Việt Nam

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP LUẬT GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN CỦA NHÀ ĐẦU

TƯ NƯỚC NGOÀI TRONG CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM 1.1 Quan niệm về góp vốn, mua cổ phần trong các doanh nghiệp Việt Nam

1.1.1 Góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam

1.1.1.1 Các loại tài sản đưa vào góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam

Nhà đầu tư nước ngoài được góp vốn, mua cổ phần theo các hình thức: tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty Vấn đề này được quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2005

1.1.1.2 Mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong doanh nghiệp Việt Nam

Cổ phần là phần vốn nhỏ nhất của công ty cổ phần Mua cổ phần là việc nhà đầu tư đóng góp một phần vốn của mình vào doanh nghiệp để cùng chịu rủi ro và lợi nhuận dưới hình thức mua giấy tờ có giá của doanh nghiệp đó phát hành như cổ phiếu Cổ phiếu là chứng chỉ

do công ty cổ phần phát hành hoặc bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần của công ty đó

1.1.2 Khái niệm nhà đầu tư nước ngoài

Khái niệm nhà đầu tư nước ngoài được quy định tại rất nhiều văn bản pháp luật từ Luật

Đầu tư năm 2005, Nghị định của Chính phủ (Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007) đến các Quyết định của Thủ tướng Chính phủ (Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009), Quyết định của Bộ Tài chính (Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008), Thông tư của Bộ Tài chính (Thông tư

số 131/TT-BTC ngày 06/09/2010)

Ở Việt Nam, do khái niệm nhà đầu tư nước ngoài không được giải thích đồng bộ tại các văn bản dưới luật nên cần có sự giải thích thống nhất về khái niệm này để thuận lợi cho việc áp dụng pháp luật và quản lý Nhà nước Về vấn đề này, tác giả Mai Hữu Đạt đã kiến nghị đưa ra khái niệm về nhà đầu tư nước ngoài như sau: Nhà đầu tư nước ngoài là cá nhân không mang quốc tịch Việt Nam, nhà đầu tư nước ngoài là tổ chức được thành lập và hoạt động theo pháp luật nước ngoài trước khi đầu tư vào Việt Nam cũng như các chi nhánh, văn phòng đại diện (không có tư cách pháp nhân) của họ

1.1.3 Quan điểm, nhận định về doanh nghiệp Việt Nam

1.1.3.1 Đặc điểm cơ bản của doanh nghiệp Việt Nam

Doanh nghiệp Việt Nam có những đặc điểm sau:

Thứ nhất, doanh nghiệp Việt Nam là doanh nghiệp do nhà đầu tư Việt Nam thành lập Nhà

đầu tư Việt Nam được hiểu là tổ chức, cá nhân Việt Nam Tổ chức, cá nhân Việt Nam có

quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp Việt Nam nếu không thuộc một trong các trường hợp quy định tại Khoản 2 Điều 13 Luật Doanh

nghiệp năm 2005

Thứ hai, doanh nghiệp Việt Nam được thành lập và hoạt động theo Luật Doanh nghiệp

năm 1999 nay là Luật Doanh nghiệp năm 2005, ngoại trừ trường hợp doanh nghiệp Nhà nước được thành lập theo Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003

1.1.3.2 Phân loại doanh nghiệp Việt Nam

Từ quan điểm phân loại doanh nghiệp dựa trên tiêu chí chủ yếu là tính chất sở hữu, pháp luật hiện hành phân chia doanh nghiệp thành các loại hình cơ bản là: Doanh nghiệp tư nhân,

các loại hình công ty (công ty TNHH, công ty hợp danh, công ty cổ phần) và doanh nghiệp

Nhà nước

1.1.3.3 Doanh nghiệp Việt Nam đặc thù

Pháp luật Việt Nam quy định một số doanh nghiệp đặc thù như: Ngân hàng thương mại Việt Nam, công ty chứng khoán, công ty bảo hiểm…Tuy nhiên, tác giả chỉ tập trung làm rõ một loại hình doanh nghiệp Việt Nam đặc thù là ngân hàng thương mại Việt Nam

Các Ngân hàng thương mại Việt Nam bao gồm: Ngân hàng thương mại Nhà nước được cổ phần hóa và Ngân hàng thương mại cổ phần Ngân hàng thương mại trong nước được thành lập, tổ chức dưới hình thức công ty cổ phần, trừ ngân hàng thương mại nhà nước được thành lập, tổ chức dưới hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ

Ngân hàng thương mại là loại hình ngân hàng được thực hiện tất cả các hoạt động ngân hàng và các hoạt động kinh doanh khác theo quy định của Luật các tổ chức tín dụng nhằm mục tiêu lợi nhuận Về bản chất, ngân hàng thương mại Việt Nam là một loại doanh nghiệp đặc thù do đối tượng tác nghiệp là tiền tệ

1.2 Sự cần thiết huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam

Trên thế giới, nguồn vốn đầu tư nước ngoài ngày càng giữ vai trò quan trọng đối với sự phát triển của mỗi quốc gia Nguồn vốn này được huy động dưới nhiều hình thức khác nhau, trong đó huy động vốn theo hình thức góp vốn, mua cổ phần cũng diễn ra khá phổ biến và có

vai trò nhất định trong thị trường Việt Nam như: Thứ nhất, huy động vốn theo hình thức này sẽ tăng cường vốn vào thị trường Việt Nam; Thứ hai, đưa doanh nghiệp Việt Nam tiếp cận được với nguồn công nghệ mới, tiên tiến và hiện đại; Thứ ba, hỗ trợ doanh nghiệp Việt Nam đổi mới phương pháp quản lý; Thứ tư, góp phần mở rộng thị trường, tăng sức cạnh tranh của các doanh nghiệp Việt Nam; Thứ năm, góp phần giải quyết việc làm; Thứ sáu, tăng trưởng kinh

tế, tăng thu ngân sách Nhà nước

Chương 2 THỰC TRẠNG VỀ PHÁP LUẬT GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN CỦA NHÀ ĐẦU TƯ

NƯỚC NGOÀI TRONG CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM 2.1 Tổng quan quá trình phát triển của pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam

2.1.1 Giai đoạn từ trước khi có Luật Đầu tư năm 2005

Trước khi có Luật Đầu tư năm 2005, Việt Nam đã ban hành một số văn bản pháp luật liên quan đến hình thức góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam, bao gồm cả tổ chức tín dụng Việt Nam khi được niêm yết hay chưa được niêm yết trên thị trường chứng khoán Điều này do yêu cầu của quá trình hội nhập kinh tế quốc tế Tuy nhiên, đối với những lĩnh vực bình thường, không ảnh hưởng đến an ninh, chính trị thì rõ ràng Việt Nam nên mở “room” rộng hơn cho nhà đầu tư nước ngoài Đây chính là cách thu hút thêm vốn đầu tư vào Việt Nam và chắc chắn cũng là sức ép buộc các doanh nghiệp trong nước phải hội nhập để mạnh lên

2.1.2 Giai đoạn từ khi có Luật Đầu tư năm 2005 đến nay

Đến năm 2005, với việc ra đời của Luật Doanh nghiệp năm 2005 và Luật Đầu tư năm

2005 thì nhà đầu tư nước ngoài nói chung được đối xử bình đẳng như nhà đầu tư trong nước,

cả về quyền đầu tư, góp vốn, mua cổ phần

Riêng với ngân hàng thương mại Việt Nam, Chính phủ ban hành Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007 và Thông tư số 07/2007/TT-NHNN ngày 29/11/2007 hướng dẫn Nghị định số 69/2007/NĐ-CP đã quy định thu hẹp đối tượng được các nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần, chỉ là các ngân hàng thương mại mà không bao gồm tất cả các tổ chức tín

dụng Việt Nam

Đối với các doanh nghiệp 100 % vốn Nhà nước cổ phần hóa thì nhà đầu tư nước ngoài được mua cổ phần với tỷ lệ được quy định riêng tại Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/06/2007 về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần

Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009 cho phép nhà đầu tư nước ngoài nắm giữ 49% tổng số cổ phiếu của công ty cổ phần đại chúng Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 được ban hành có một số quy định thay đổi như việc bãi bỏ hạn chế tỷ lệ tham gia của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam

Ngày 06/09/2010, Bộ Tài chính ban hành Thông tư số 131/2010/TT-BTC có hiệu lực chính thức ngày 21/10/2010 Thông tư này hướng dẫn quy trình góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu

tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam theo các hình thức quy định tại khoản 1 và tiết a, c, d khoản 2 Điều 4 Quy chế ban hành kèm theo Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009

Ngày 01/10/2010, Thủ tướng Chính phủ ban hành Nghị định số 102/2010/NĐ-CP Nghị định này chính thức có hiệu lực ngày 15/11/2010 và thay thế Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 5/9/2007 Tuy nhiên, Điều 13 - Quyền góp vốn, mua cổ phần kế thừa Điều 10 Nghị định

số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/09/2007

2.2 Quy định về hình thức góp vốn, mua cổ phần

Nhà đầu tư nước ngoài có quyền góp vốn, mua cổ phần Nhà đầu tư nước ngoài “mua cổ

phần hoặc góp vốn để tham gia quản lý hoạt động đầu tư” thì được coi là hình thức “đầu tư

trực tiếp” Việc mua cổ phần mà nhà đầu tư không trực tiếp tham gia quản lý hoạt động đầu tư

được coi là “đầu tư gián tiếp”: “Nhà đầu tư thực hiện đầu tư gián tiếp tại Việt Nam theo các hình thức sau đây: a) Mua cổ phần…”

2.3 Quyền và nghĩa vụ của nhà đầu tư nước ngoài khi thực hiện góp vốn, mua cổ phần trong các doanh nghiệp Việt Nam

Pháp luật Việt Nam đã quy định đầy đủ các quyền và nghĩa vụ của nhà đầu tư nước ngoài khi thực hiện góp vốn, mua cổ phần trong các doanh nghiệp Việt Nam Những quy định về quyền sẽ tạo tâm lý yên tâm cho nhà đầu tư nước ngoài khi đầu tư vào thị trường Việt Nam bởi họ biết rõ mình sẽ có những quyền cụ thể nào khi tham gia đầu tư vào Việt Nam Những quy định cụ thể về nghĩa vụ giúp nhà đầu tư nhận thức phải thực hiện các nghĩa vụ cần thiết khi tham gia góp vốn, mua cổ phần trong các doanh nghiệp Việt Nam

2.4 Quy định về nhà đầu tư nước ngoài

2.4.1 Quy định về tổ chức nước ngoài

Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007 quy định: "Tổ chức nước ngoài” là tổ chức được thành lập theo quy định của pháp luật nước ngoài và hoạt động, kinh doanh tại nước ngoài hoặc/và tại Việt Nam Nhưng theo Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009, Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008 và Thông tư số 131/TT-BTC ngày 06/09/2010, tổ chức nước ngoài bao gồm cả

“chi nhánh của các tổ chức này tại nước ngoài và tại Việt Nam”

Một điểm khác biệt nữa, theo Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 và Thông tư số 131/TT-BTC ngày 06/09/2010, tổ

chức nước ngoài bao gồm: “Tổ chức thành lập và hoạt động ở Việt Nam có tỷ lệ tham gia góp vốn của bên nước ngoài trên 49%”; “Quỹ đầu tư, công ty đầu tư chứng khoán có tỷ lệ tham gia góp vốn của bên nước ngoài trên 49%” Trong khi đó, theo Quyết định số 121/2008/QĐ- BTC ngày 02/12/2008, tổ chức nước ngoài bao gồm: “Tổ chức thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt Nam có 100% vốn góp nước ngoài và các chi nhánh của tổ chức này”; Quỹ đầu tư thành lập và hoạt động theo pháp luật nước ngoài và các quỹ đầu tư thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt Nam có 100% vốn góp nước ngoài;"

2.4.2 Quy định về cá nhân nước ngoài

Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007 quy định như sau: “Cá nhân nước ngoài"

là người mang quốc tịch nước ngoài, cư trú tại nước ngoài hoặc tại Việt Nam” Quy định này đồng nhất với quy định tại Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008 Tuy nhiên,

theo Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009 và Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg

ngày 18/06/2009 thì “cá nhân nước ngoài là người không mang quốc tịch Việt Nam, cư trú

tại nước ngoài hoặc tại Việt Nam”

2.5 Quy định về m ức góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam

2.5.1 Quy định chung về mức góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam

Hiện nay, Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 quy định nhà đầu tư nước ngoài được góp vốn, mua cổ phần với tỷ lệ không hạn chế, trừ một số trường hợp theo quy định tại Quyết định này

Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 quy định: Tất cả các tổ chức là pháp nhân, bao gồm cả doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, không phân biệt nơi đăng ký trụ sở chính và mọi cá nhân không phân biệt quốc tịch và nơi cư trú, nếu không thuộc đối tượng quy định tại khoản 4 Điều 13 của Luật Doanh nghiệp đều có quyền góp vốn, mua cổ phần với mức

không hạn chế tại doanh nghiệp theo quy định tương ứng của Luật Doanh nghiệp, trừ các trường hợp theo luật định

Theo pháp luật của Ấn Độ, đầu tư nước ngoài thông qua hình thức mua cổ phần trong bất kỳ ngành công nghiệp nào được phép lên đến tỷ lệ 100%, ngoại trừ một số trường hợp sau: những

kế hoạch đề xuất đòi hỏi giấy phép công; đầu tư hơn 24% vốn, nếu mặt hàng sản xuất được dành riêng cho Công nghiệp quy mô nhỏ …

2.5.2 Quy định về mức góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các ngân hàng thương mại Việt Nam

Tại Việt Nam, giới hạn sở hữu cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài tại các ngân hàng được quy định tại Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007 và Thông tư số 07/2007/TT-NHNN ngày 29/11/2007 Pháp luật Việt Nam quy định tổng mức sở hữu cổ phần của các nhà đầu tư nước ngoài (bao gồm cả cổ đông nước ngoài hiện hữu) và người có liên quan tối đa bằng 30% vốn điều lệ của một ngân hàng, trong đó có tỷ lệ sở hữu cổ phần của cổ đông chiến lược nước ngoài và người có liên quan của nhà đầu tư chiến lược nước ngoài đó không vượt quá 15% vốn

điều lệ (trừ trường hợp được Thủ tướng Chính phủ cho phép, nhưng không vượt quá 20% vốn

điều lệ)

2.5.3 Quy định về m ức góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam trên thị trường chứng khoán Việt Nam

Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009 quy định về tỷ lệ tham gia của nhà đầu

tư nước ngoài trên thị trường chứng khoán Việt Nam Đối với cổ phiếu, nhà đầu tư nước ngoài mua, bán chứng khoán trên thị trường chứng khoán Việt Nam được nắm giữ tối đa 49% tổng số cổ phiếu của công ty cổ phần đại chúng Trường hợp pháp luật chuyên ngành có quy định khác thì áp dụng theo quy định của pháp luật chuyên ngành Trường hợp tỷ lệ sở hữu bên nước ngoài được phân loại theo danh mục các ngành nghề cụ thể thì áp dụng theo danh mục

phân loại Như vậy, với quy định tỷ lệ vốn sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài là 49% đối với

công ty cổ phần đại chúng đã tạo rào cản cho hoạt động đầu tư của nhà đầu tư nước ngoài trên thị trường chứng khoán Việt Nam làm giảm nguồn vốn đáng kể từ phía nước ngoài theo hình thức đầu tư gián tiếp này

2.5.4 Quy định về tỷ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam kinh doanh thương mại dịch vụ theo các Điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên

Theo Biểu cam kết cụ thể về dịch vụ, nhà cung cấp dịch vụ nước ngoài được phép góp vốn dưới hình thức mua cổ phần trong các doanh nghiệp Việt Nam Trong trường hợp này, tổng mức vốn cổ phần do các nhà đầu tư nước ngoài nắm giữ trong một doanh nghiệp không được vượt quá 30% vốn điều lệ của doanh nghiệp đó, trừ khi luật pháp Việt Nam có quy định khác hoặc được cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam cho phép

Một năm sau khi gia nhập, hạn chế 30% cổ phần nước ngoài trong việc mua cổ phần của các doanh nghiệp Việt Nam sẽ được bãi bỏ, ngoại trừ đối với việc góp vốn dưới hình thức mua cổ phần trong các ngân hàng thương mại cổ phần và với những ngành không cam kết trong Biểu cam kết dịch vụ Với các ngành và phân ngành khác đã cam kết trong Biểu cam kết dịch vụ, mức cổ phần do các nhà đầu tư nước ngoài nắm giữ khi mua cổ phần tại doanh nghiệp Việt

Nam phải phù hợp với các hạn chế về tỷ lệ tham gia vốn của nước ngoài được quy định trong các ngành và phân ngành đó, bao gồm cả hạn chế dưới dạng thời gian chuyển đổi, nếu có

2.5.5 Quy định về tỷ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước cổ phần hóa

Đối với các doanh nghiệp 100 % vốn Nhà nước cổ phần hóa thì nhà đầu tư nước ngoài được mua cổ phần với tỷ lệ được quy định riêng tại Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 “về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần” có hiệu lực

thi hành kể từ ngày 05/09/2011 Đối với doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thực hiện chuyển

đổi sở hữu, nhà đầu tư nước ngoài góp vốn, mua cổ phần theo tỷ lệ tại phương án được cấp có thẩm quyền phê duyệt, nhưng không vượt mức quy định nếu doanh nghiệp chuyển đổi hoạt

động trong các lĩnh vực thuộc các trường hợp nêu tại khoản 2, 3, 4 Điều 3 Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009”

Đối tượng mua cổ phần trong các doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước cổ phần hóa bao gồm nhà đầu tư trong nước, nhà đầu tư nước ngoài, nhà đầu tư chiến lược Cổ phần bán cho nhà

đầu tư chiến lược và nhà đầu tư khác không thấp hơn 25% vốn điều lệ (ngoại trừ trường hợp quy định tại điểm b khoản 3 Điều 35) Số cổ phần bán cho các nhà đầu tư khác không thấp

hơn 50% số cổ phần nêu trên Đối với các doanh nghiệp quy mô lớn có vốn nhà nước trên 500

tỷ đồng hoặc hoạt động kinh doanh trong những lĩnh vực, ngành nghề đặc thù (bảo hiểm, ngân hàng, bưu chính viễn thông, hàng không, khai thác mỏ quý hiếm) thì tỷ lệ cổ phần đấu giá bán cho các nhà đầu tư do cơ quan có thẩm quyền xem xét, quyết định cụ thể

2.6 Các hình thức góp vốn, mua cổ phần trong doanh nghiệp Việt Nam

Hình thức góp vốn, mua cổ phần đã được quy định một cách đầy đủ, rõ ràng Điều này sẽ tạo điều kiện thuận lợi để nhà đầu tư nước ngoài có nhiều cơ hội lựa chọn hình thức góp vốn, mua cổ phần phù hợp với nhu cầu, điều kiện của họ khi đầu tư vào thị trường Việt Nam

2.7 Thủ tục góp vốn, mua cổ phần trong doanh nghiệp Việt Nam

2.7.1 Các quy định chung về thủ tục góp vốn, mua cổ phần

Trong quá trình thực hiện đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, nhà đầu tư nước

ngoài gặp không ít vướng mắc, do thủ tục phức tạp, vẫn chưa rõ ràng, cụ thể và chưa được hiểu một cách thống nhất giữa các địa phương

2.7.1.1 Những thủ tục đầu tiên của việc góp vốn, mua cổ phần

Ngày 06/09/2010, Bộ Tài chính ban hành Thông tư số 131/2010/TT-BTC Thông tư này hướng dẫn về việc góp vốn, mua cổ phần tại các doanh nghiệp Việt Nam, trừ một số trường hợp theo quy định của pháp luật

Thứ nhất, về điều kiện tham gia góp vốn, mua cổ phần

Thứ hai, về phương án huy động vốn, kết hợp/hoặc chuyển nhượng một phần vốn góp, bán cổ phần của doanh nghiệp Việt Nam liên quan đến nhà đầu tư nước ngoài

Đối với doanh nghiệp Việt Nam, để thực hiện thủ tục cho nhà đầu tư nước ngoài góp vốn, mua cổ phần thì phải có “phương án huy động vốn, kết hợp/hoặc chuyển nhượng một phần vốn góp, bán cổ phần của doanh nghiệp Việt Nam liên quan đến nhà đầu tư nước ngoài” để

trình cấp có thẩm quyền của doanh nghiệp phê duyệt

Thứ ba, về việc công bố thông tin

Thứ tư, về thực hiện góp vốn, mua cổ phần

Để thực hiện góp vốn, mua cổ phần, cấp có thẩm quyền của doanh nghiệp Việt Nam có thể lựa chọn phương thức đấu giá, đấu thầu hoặc thỏa thuận trực tiếp

Thứ năm, về trách nhiệm của nhà đầu tư nước ngoài và doanh nghiệp Việt Nam sau khi hoàn thành góp vốn, mua cổ phần

Trường hợp việc góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài có liên quan đến chuyển đổi hình thức sở hữu và loại hình của doanh nghiệp Việt Nam nhận vốn góp, bán cổ phần; liên quan đến cấp, điều chỉnh hoặc thay đổi Giấy chứng nhận đầu tư, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh: nhà đầu tư nước ngoài và doanh nghiệp Việt Nam nhận vốn góp, bán cổ phần phải thực hiện theo đúng quy định của pháp luật về chuyển đổi hình thức sở hữu và loại hình doanh nghiệp; về thủ tục chứng nhận đầu tư và chứng nhận đăng ký kinh doanh; về nghĩa vụ thuế và các quy định khác có liên quan

2.7.1.2 Thủ tục liên quan đến cấp, điều chỉnh hoặc thay đổi Giấy chứng nhận đầu tư, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Sau khi nhà đầu tư nước ngoài và doanh nghiệp Việt Nam nhận vốn góp, bán cổ phần thì

họ có trách nhiệm thực hiện các thủ tục về chuyển đổi hình thức sở hữu và loại hình doanh

nghiệp (nếu có); về thủ tục chứng nhận đầu tư và chứng nhận đăng ký kinh doanh Tuy

nhiên, thủ tục cụ thể được thực hiện như nào thì rất rắc rối và phức tạp

Ngày 22/09/2006, Chính phủ ban hành Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006, trong đó tại Điều 56 đã quy định thủ tục đầu tư trực tiếp theo hình thức góp vốn, mua cổ phần như sau: trường hợp nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần của doanh nghiệp Việt Nam thì doanh nghiệp đó làm thủ tục đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật về doanh nghiệp; trường hợp nhà đầu tư mua cổ phần của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài đang hoạt động tại Việt Nam thì thực hiện thủ tục điều chỉnh dự án đầu tư theo quy định tại các Điều 51 và 52 Nghị định này; trường hợp nhà đầu tư góp vốn để đầu tư thì phải làm thủ tục đầu tư theo quy định của pháp luật về đầu tư

Trước thực trạng này, các Bộ đã kiến nghị sửa đổi Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/09/2007, Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 Ngày 01/10/2010, Chính phủ

đã chính thức ban hành Nghị định số 102/2010/NĐ-CP “hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp” có hiệu lực thi hành kể từ ngày 15/11/2010 Điều 13 Nghị định này quy định về “quyền góp vốn, mua cổ phần” kế thừa Điều 10 Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/09/2007 mà không có sự sửa đổi hay bổ sung gì

Tóm lại, các văn bản pháp luật phải được quy định thống nhất để tạo sự bình đẳng cho các nhà đầu tư nước ngoài, đồng thời tạo thủ tục pháp lý thống nhất, rõ ràng cho các cơ quan quản

lý đầu tư và cho nhà đầu tư nước ngoài thực hiện

2.7.2 Thủ tục góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong ngân hàng thương mại Việt Nam

Thứ nhất, về điều kiện góp vốn, mua cổ phần

Ngân hàng thương mại Việt Nam bán cổ phần cho nhà đầu tư nước ngoài cần phải đáp ứng

đủ các điều kiện quy định tại Điều 11 Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007 Tổ chức tín dụng nước ngoài mua cổ phần của Ngân hàng Việt Nam phải đáp ứng đủ các điều kiện quy

định tại Điều 11 Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007

Thứ hai, về thẩm quyền chấp thuận việc nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần của Ngân hàng Việt Nam

Trường hợp nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần của ngân hàng thương mại Việt Nam phải được Thống đốc Ngân hàng Nhà nước chấp thuận bằng văn bản theo quy định tại Nghị định

và các quy định khác của pháp luật liên quan

Thứ ba, về hồ sơ góp vốn, mua cổ phần

Nhà đầu tư nước ngoài muốn mua cổ phần tại ngân hàng thương mại Việt Nam phải nộp một bộ hồ sơ đầy đủ như tại Điều 4 Thông tư số 07/2007/TT-NHNN ngày 29/11/2007 Ngân hàng thương mại Việt Nam muốn bán cổ phần cho nhà đầu tư nước ngoài phải nộp một bộ hồ

sơ đầy đủ như tại Điều 5 Thông tư số 07/2007/TT-NHNN ngày 29/11/2007

Thứ tư, các bước tiến hành góp vốn, mua cổ phần trong ngân hàng thương mại Việt Nam

Để hoàn tất việc nhà đầu tư nước ngoài góp vốn, mua cổ phần trong ngân hàng thương mại Việt Nam thì cơ quan này phải thực hiện 5 bước

2.7.3 Thủ tục góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trên thị trường chứng khoán Việt Nam

2.7.3.1 Đăng ký mã số giao dịch

Để thực hiện việc góp vốn, mua cổ phần trên thị trường chứng khoán Việt Nam, nhà đầu tư nước ngoài có thể lựa chọn theo hình thức trực tiếp thực hiện đầu tư hoặc hình thức thực hiện đầu tư thông qua việc ủy thác quản lý vốn đầu tư cho công ty quản lý quỹ trên cơ sở Hợp đồng quản lý đầu tư ký với công ty quản lý quỹ

Đối với trường hợp trực tiếp thực hiện đầu tư, nhà đầu tư nước ngoài phải đăng ký Mã số

giao dịch chứng khoán với Trung tâm Lưu ký Chứng khoán thông qua thành viên lưu ký Nhà đầu tư nước ngoài mở Tài khoản Vốn đầu tư gián tiếp bằng đồng Việt Nam tại một Ngân hàng lưu ký được phép kinh doanh ngoại hối để thực hiện các hoạt động đầu tư theo các hình thức nêu trên

Đối với trường hợp thực hiện hoạt động đầu tư thông qua việc ủy thác quản lý vốn đầu tư cho công ty quản lý quỹ, nhà đầu tư nước ngoài không phải đăng ký Mã số giao dịch Trong

trường hợp này, Công ty quản lý quỹ mà nhà đầu tư nước ngoài ủy thác được Trung tâm Lưu

ký Chứng khoán cấp Mã số giao dịch cho hoạt động đầu tư này Công ty quản lý quỹ mở Tài khoản Vốn đầu tư gián tiếp để tiếp nhận vốn đầu tư gián tiếp của nhà đầu tư nước ngoài trong hoạt động quản lý danh mục đầu tư tại Ngân hàng lưu ký

2.7.3.2 Tài khoản lưu ký

Sau khi đăng ký mã số giao dịch chứng khoán, nhà đầu tư nước ngoài được phép mở duy nhất một tài khoản lưu ký chứng khoán và mọi bút toán thanh toán đều phải được thực hiện qua tài khoản này

2.7.4 Thủ tục mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước

Để thực hiện mua cổ phần trong các doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước, nhà đầu tư nước ngoài phải mở tài khoản tiền gửi tại một tổ chức cung ứng dịch vụ thanh toán theo quy định của pháp luật Việt Nam về ngoại hối Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 quy định khá đầy đủ về các bước tiến hành cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước nhưng lại thiếu các quy định về những thủ tục cần thiết mà nhà đầu tư nước ngoài phải thực hiện để

tiến hành mua cổ phần trong doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước như hồ sơ nhà đầu tư nước ngoài cần nộp cho doanh nghiệp…

2.8 Tài khoản góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài

Điều 6 Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009, Điều 5 Thông tư số 131/2010/TT-BTC ngày 06/09/2010 quy định “tài khoản vốn đầu tư” là một trong những điều kiện để nhà đầu tư nước ngoài góp vốn, mua cổ phần (áp dụng đối với nhà đầu tư nước ngoài

không tham gia thị trường chứng khoán Việt Nam)

Theo Điều 6 Chương 2, Mục I Thông tư số 03/2004/TT-NHNN ngày 25/05/2004 hướng dẫn về quản lý ngoại hối đối với việc góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong

các doanh nghiệp Việt Nam thì “tài khoản góp vốn, mua cổ phần” được sử dụng thay cho “tài

khoản vốn đầu tư”

Trong lĩnh vực ngân hàng, theo Mục 7.2 Thông tư số 07/2007/TT-NHNN ngày 29/11/2007 thì trong thời gian 30 ngày làm việc kể từ ngày Thống đốc Ngân hàng Nhà nước Việt Nam có văn bản chấp thuận việc nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần tại ngân hàng thương mại Việt Nam, nhà đầu tư nước ngoài phải chuyển đủ số tiền đã đăng ký mua cổ phần vào “tài khoản đầu tư gián tiếp” bằng đồng Việt Nam tại một tổ chức cung ứng dịch vụ thanh

toán đang hoạt động trên lãnh thổ Việt Nam

Đối với đầu tư gián tiếp, theo Điều 14 Nghị định số 160/2006/NĐ-CP ngày 28/12/2006 quy định chi tiết thi hành Pháp lệnh ngoại hối thì nhà đầu tư nước ngoài phải mở “tài khoản vốn đầu tư gián tiếp” tại tổ chức tín dụng được phép để thực hiện đầu tư gián tiếp tại Việt Nam

Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008 cũng quy định: “Mỗi nhà đầu tư nước ngoài được mở một Tài khoản Vốn đầu tư gián tiếp bằng đồng Việt Nam tại một (01) ngân hàng lưu ký được phép kinh doanh ngoại hối để thực hiện hoạt động đầu tư gián tiếp tại Việt Nam”

2.9 Thành tựu đạt được khi áp dụng pháp luật góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu

tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam

2.9.1 Nhu cầu góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam

Trong 10 tháng năm 2010, tình hình đầu tư theo hình thức mua cổ phần còn hạn chế, đặc biệt trong 4 tháng đầu năm 2011, việc mua cổ phần không tiến triển thêm mà chỉ có một số dự án tăng vốn Nguyên nhân của tình trạng này do nguyên nhân khách quan là tác động của khủng hoảng tài chính thế giới bắt nguồn từ Mỹ đã lan rộng, ảnh hưởng đến tất cả các trung tâm, khu vực kinh tế Thế giới (Châu Âu, Trung quốc, Nhật bản, Hàn Quốc, ASEAN…) và Việt Nam Nguyên nhân chủ quan là thủ tục góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp trong nước không thể thực hiện một cách triệt để và nhất quán trong phạm vi toàn quốc bởi sự không rõ ràng, chi tiết và chồng chéo của các quy định Do đó, nghiên cứu để hoàn thiện một trong các văn bản hiện hành, có thể là Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 hoặc Nghị định thay thế Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 là điều

cần thiết để đảm bảo tính thực thi

2.9.2 Tình hình mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các ngân hàng thương mại Việt Nam

Kể từ năm 2006, một làn sóng các tập đoàn tài chính – ngân hàng nước ngoài hoặc các