Một số bất cập trong chế định tổ chức lại doanh nghiệp của Luật Doanh nghiệp năm 2014

Bài viết đề cập đến một số vấn đề có thể sẽ trở thành mối quan tâm chung trong quá trình từng bước hoàn thiện các quy định pháp luật về tổ chức lại doanh nghiệp.

Số tháng 1/2017 - Năm thứ Mười Hai MỘT SỐ BẤT CẬP TRONG CHẾ ĐỊNH TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 Trần Trí Trung1 Tóm tắt: Chế định pháp luật tổ chức lại doanh nghiệp đề cập lần đầu Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm 2005 tiếp tục ghi nhận Luật Doanh nghiệp năm 2014 (LDN năm 2014) Theo đó, biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp đề cập chương IX LDN năm 2014, bao gồm: Chia doanh nghiệp (Điều 192), tách doanh nghiệp (Điều 193), hợp doanh nghiệp (Điều 194), sáp nhập doanh nghiệp (Điều 195) chuyển đổi loại hình doanh nghiệp (Điều 196, 197, 198, 199)2 Sự xuất tồn quy định tạo hội cho chủ sở hữu doanh nghiệp thay đổi hình thức tổ chức doanh nghiệp mà họ tạo lập Tuy nhiên, nhiều lý khác nhau, chế định số vấn đề cần tiếp tục nghiên cứu, hoàn thiện, bảo đảm cho pháp luật trở thành công cụ hỗ trợ đắc lực cho nhà đầu tư việc chủ động thay đổi mơ hình tổ chức kinh doanh mà họ lựa chọn Sau đề cập đến số vấn đề trở thành mối quan tâm chung q trình bước hồn thiện quy định pháp luật tổ chức lại doanh nghiệp Từ khóa: Luật Doanh nghiệp, Bộ luật Dân Nhận bài: 06/10/2016; Hoàn thành biên tập:25/11/2016; Duyệt đăng: 20/12/2016 Some problems of corporate reorganization under the Law of Coporate 2014 Abstract: Legal regulations on corporate reorganization was fistly mentioned in the 1999 Law of Corporates, then in the Law of Corporates in 2005 and in the Law of Corporates 2014 Accordingly, measures corporate reorganization referred to in Chapter IX of Enterprise Law 2014, including: Division of corporates (Article 192), separation of corporates (Article 193), merge of corporates (Article 194), accquisition of corporates (Article 195) and transformation of corporate type (Article 196, 197, 198, 199)3 The emergence and existence of these regulations created opportunities for business owners to change the form of businesses that they had established However, for some extents, the regulations should be further studied for better improvement and perfection to ensure that the law can effectively support investors to actively change the corporate forms The paper mentions some problems could become common concerns in the process of gradual improvement of legislation on corporate reorganization Keywords: Law of Corporates, Civil Code Received: Oct 06th, 2016; Editingcompleted: Nov 25th, 2016; Accepted for publication: Dec 20 th, 2016 Kế thừa, phát triển mơ hình sẵn có để tạo lập mơ hình kinh doanh bước tiếp nối tất yếu lịch sử hình thành phát triển loại hình doanh nghiệp Trong tiến trình đó, lựa chọn thay đổi hình thức tổ chức kinh doanh xác lập tồn lẽ tất yếu Về loại hình doanh nghiệp tham gia tổ chức lại Bản chất tổ chức lại doanh nghiệp cách thức, biện pháp làm thay đổi quy mơ, hình thức, tính chất tổ chức xác lập doanh nghiệp Sẽ khơng thể có tự lựa chọn mơ hình kinh doanh chủ sở Tiến sỹ, Trường Đại học luật, Đại học Quốc gia Hà Nội Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 ngày 26 tháng 11 năm 2014 Law of Corporates No 68/2014/QH13 dated 26 November 2014 23 HỌC VIỆN TƯ PHÁP hữu doanh nghiệp ln bị bó buộc hình thức kinh doanh định Với nghĩa ấy, thay đổi mơ hình tổ chức kinh doanh biểu tự tạo lập, tự lựa chọn hình thức kinh doanh chủ sở hữu Có tính chất với thành lập doanh nghiệp, tái cấu trúc (tổ chức lại) doanh nghiệp cần xem quyền chủ sở hữu cần ghi nhận hệ thống pháp luật tiến đại Pháp luật Việt Nam ghi nhận bốn loại hình doanh nghiệp năm biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp Trong năm biện pháp tổ chức lại quy định từ Điều 192 đến Điều 199 LDN 2014, công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) cơng ty cổ phần loại hình doanh nghiệp có quyền thực năm biện pháp tổ chức lại, hai loại hình doanh nghiệp khác (Cơng ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân) có quyền thực hai biện pháp tổ chức lại (Công ty hợp danh có quyền thực biện pháp hợp sáp nhập Doanh nghiệp tư nhân thực biện pháp chuyển đổi doanh nghiệp)4 Dễ dàng nhận thấy, công ty TNHH cơng ty cổ phần hai loại hình doanh nghiệp mà chủ sở hữu chúng có trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ doanh nghiệp Đây hai loại hình thực đầy đủ năm biện pháp tổ chức lại Cịn loại hình cơng ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân (DNTN), loại hình doanh nghiệp mà chủ sở hữu đích thực chúng có trách nhiệm vô hạn với khoản nợ nghĩa vụ doanh nghiệp, quyền thực số biện pháp Liên hệ đến biện pháp tổ chức lại xác định luật, dường có phân biệt theo tính chất trách nhiệm tài sản chủ sở hữu loại hình doanh nghiệp dẫn đến liên hệ tính bình đẳng công nhà đầu tư chủ thể có trách nhiệm hữu hạn hưởng nhiều quyền tổ chức lại doanh nghiệp chủ thể có trách nhiệm vơ hạn Xem xét trường hợp công ty hợp danh, theo LDN năm 2014, công ty hợp danh không thuộc đối tượng thực chia, tách doanh nghiệp theo quy định Điều 192, 193 LDN năm 2014, không thuộc đối tượng chuyển đổi theo quy định Điều 196, 197, 198, 199 LDN năm 2014 Công ty hợp danh tổ chức lại cách hợp sáp nhập với công ty khác theo quy định Điều 194, 195 LDN năm 2014 Hạn chế công ty hợp danh thật khó để giải thích phương diện lý luận thực tiễn, tương quan so sánh tính ngược chiều biện pháp hợp sáp nhập với biện pháp chia, tách doanh nghiệp đề cập trước Hoặc giả thiết cho cơng ty hợp danh loại hình cơng ty đối nhân nên khơng thể chia tách không thực thuyết phục giả sử sau thời gian tổ chức Điều hành công ty, thành viên công ty hợp danh suy giảm tin tưởng tuyệt đối vào việc chia, tách thành viên công ty hợp danh có thành nhóm đối nhân có lẽ việc cần làm nên làm phải giải thể công ty hợp danh để thành lập công ty hợp danh khác Một cách học, giả sử cơng ty hợp danh có bốn thành viên hợp danh, họ hồn tồn giải thể công ty để thành lập hai công ty hợp danh khác, đảm bảo đủ điều kiện cần thiết công ty hợp danh thành lập Trên thực tế họ phải làm chia, tách theo LDN năm 2014 Tình tương tự xảy biện pháp chuyển đổi hình thức tổ chức công ty Với công ty hợp danh, việc thay đổi Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 ngày 26 tháng 11 năm 2014 24 Số tháng 1/2017 - Năm thứ Mười Hai hình thức pháp lý cơng ty đồng nghĩa với việc thay đổi tính chất trách nhiệm thành viên hợp danh Theo quy định hành, dường thành viên hợp danh thay đổi tính chất trách nhiệm cách giải thể công ty hợp danh để thành lập công ty TNHH công ty cổ phần họ mong muốn Điều nhận thấy cuối mục đích họ đạt phải trải qua nhiều thủ tục xem khơng cần thiết, gây lãng phí thời gian, tiền của doanh nghiệp, làm gián đoạn kinh doanh mối quan hệ, tăng gánh nặng hành cho quan quản lý Có lẽ, thay khơng cho phép công ty hợp danh chia, tách chuyển đổi nay, vấn đề cần thiết đặt lúc nghiên cứu để ban hành quy định đảm bảo tính trách nhiệm vơ hạn, ngăn chặn thoái thác trách nhiệm thành viên hợp danh sau trình chia, tách chuyển đổi loại hình cơng ty Đối với trường hợp doanh nghiệp tư nhân, theo quy định Điều 199 LDN năm 2014, DNTN thực biện pháp tổ chức lại chuyển đổi DNTN thành công ty TNHH mà không chuyển đổi thành công ty cổ phần Trên phương diện nghĩa vụ chủ thể, việc chuyển đổi DNTN thành cơng ty TNHH cịn có ý nghĩa thay đổi tính chất trách nhiệm chủ sở hữu DNTN chuyển sang mô hình doanh nhiệp Khi chuyển đổi thành cơng ty TNHH, trách nhiệm vô hạn chủ DNTN xác định cho nghĩa vụ phát sinh trước DNTN chuyển đổi Có nghĩa sau chuyển đổi thành công ty TNHH, chủ DNTN đồng thời xác lập nghĩa vụ trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp đối với trách nhiệm nghĩa vụ tài sản công ty với tư cách thành viên công ty TNHH thành lập Xét tính chất trách nhiệm trường hợp khơng có khác biệt với tính chất trách nhiệm cổ đơng phổ thơng công ty cổ phần Theo quy định pháp luật hành, khơng thuộc diện chuyển đổi thành cơng ty cổ phần nên để chuyển đổi DNTN thành công ty cổ phần, chủ sở hữu cần phải thực hai quy trình sau: Quy trình thứ nhất, chuyển đổi DNTN thành công ty TNHH theo quy định Điều 199 LDN năm 2014 Quy trình thứ hai, sau chuyển đổi thành công ty TNHH, tiếp tục chuyển đổi công ty TNHH thành công ty cổ phần theo quy định Điều 196 LDN năm 2014 Có thể thấy, việc khơng cho phép DNTN thực biện pháp chuyển đổi thành công ty cổ phần khơng có nhiều ý nghĩa việc điều chỉnh hành vi chủ thể mà làm gia tăng thủ tục hành khơng thực cần thiết Có thể thấy, thơng qua quy định chuyển đổi DNTN, việc luật pháp cho phép chủ sở hữu DNTN chuyển đổi thành thành viên công ty TNHH không chuyển đổi thành cổ đông công ty cổ phần điều bất hợp lý Thiết nghĩ, bên cạnh việc đảm bảo tự lựa chọn hình thức kinh doanh chủ doanh nghiệp chuyển đổi DNTN, việc chuyển đổi hình thức pháp lý từ DNTN sang công ty TNHH hay công ty cổ phần đồng nghĩa với cho phép thay đổi tính chất trách nhiệm tài sản chủ sở hữu DNTN Sẽ ưu việt pháp luật có thêm quy định cho phép DNTN chuyển đổi thành công ty cổ phần, cho phép DNTN chuyển thành công ty TNHH để đảm bảo cho quyền chủ động tự lựa chọn nhà đầu tư Ở khía cạnh khác, theo quy định Điều 187 LDN năm 2014, chủ DNTN có quyền bán doanh nghiệp cho người khác Vấn đề đặt chủ DNTN bán doanh nghiệp cho nhiều người mua, việc chuyển đổi DNTN thành công ty TNHH hay công ty cổ phần trường hợp thực quy định chuyển đổi DNTN theo quy định Điều 199 LDN năm 2014 không đề cập đến trường hợp Điều 25 HỌC VIỆN TƯ PHÁP 199 LDN năm 2014 yêu cầu sau chuyển đổi, chủ DNTN phải chủ sở hữu công ty thành viên công ty Bởi hạn chế luật pháp, để kinh doanh với hình thức công ty TNHH hay công ty cổ phần, người mua, phải tiến hành giải thể DNTN để bắt đầu thủ tục thành lập công ty thực chuyển đổi DNTN thành công ty TNNH lại tiếp tục chuyển đổi từ công ty TNHH thành công ty cổ phần đề cập phần Nói cách khác, việc khơng cho phép DNTN chuyển đổi thành công ty TNHH thiếu diện chủ DNTN danh sách thành viên chủ sở hữu công ty mới, luật pháp góp phần làm suy giảm hội bán doanh nghiệp chủ DNTN Sẽ thuận lợi tiết kiệm cho nhà đầu tư có quy định cho phép chủ DNTN người mua DNTN thực biện pháp chuyển đổi DNTN thành công ty TNHH công ty cổ phần mà không cần bắt buộc chủ DNTN phải có tên hội đồng thành viên công ty TNHH theo quy định Điều 199 năm LDN hay có tên danh sách cổ đông công ty cổ phần Đối với biện pháp hợp sáp nhập doanh nghiệp, theo quy định Điều 194, 195 LDN năm 2014, DNTN không thuộc đối tượng thực biện pháp tổ chức lại Trên phương diện pháp lý tổ chức, hợp hay sáp nhập doanh nghiệp biểu liên kết ngang chủ thể có địa vị pháp lý độc lập khơng phụ thuộc Cơ sở pháp lý cho liên kết hợp đồng hợp sáp nhập Việc không cho phép chủ DNTN giao kết hợp đồng loại làm hạn chế quyền tự ý chí, tự giao kết hợp đồng chủ DNTN Trong hệ thống pháp luật đại tiến bộ, quyền tự chủ thể bị hạn chế việc thực hành vi gây nguy hại cho chủ thể khác xâm hại đến giá trị đạo đức, trật tự, an toàn xã hội Với cách tiếp cận 26 vậy, rõ ràng việc không cho phép DNTN hợp hay sáp nhập với doanh nghiệp khác cần phải xem xét lại Liên quan đến nội dung hạn chế quyền chủ DNTN trước biện pháp hợp sáp nhập, vấn đề trọng tâm cần lưu ý việc bảo đảm thực nghĩa vụ chủ DNTN với tính chất trách nhiệm vô hạn Với quy định hành trách nhiệm tài sản chủ sở hữu DNTN quy định bán DNTN Điều 187 hay trách nhiệm tài sản chủ DNTN chuyển đổi DNTN thành cơng ty TNHH Điều 199, thấy, kinh nghiệm lập pháp đủ để thiết kế quy định yêu cầu chủ DNTN toán (hoặc cam kết toán) đầy đủ khoản nợ, nghĩa vụ tài sản doanh nghiệp trước làm thủ tục chuyển đổi, hợp hay sáp nhập doanh nghiệp Về điều kiện trình tự, thủ tục tổ chức lại doanh nghiệp Về điều kiện tổ chức lại doanh nghiệp, theo chúng tôi, điều kiện đặt thể hai nhóm vấn đề: Một nhóm điều kiện đáp ứng yêu cầu cho thiết lập hoạt động doanh nghiệp sau tổ chức lại Hai nhóm điều kiện đảm bảo cho việc thực nghĩa vụ doanh nghiệp trước sau tổ chức lại Trong nhóm điều kiện đảm bảo thực nghĩa vụ tài sản chủ doanh nghiệp trước tổ chức lại, nội dung thể ý chí chủ thể mang quyền (các chủ nợ) chưa đề cập rõ Trong lịch sử xây dựng Luật Doanh nghiệp, từ năm 1999, thảo luận thông qua điều luật có ý kiến nêu điều kiện doanh nghiệp tổ chức lại thoả thuận xong với chủ nợ Đến “điều kiện” chưa đề cập luật Việc bảo đảm quyền lợi chủ nợ xác định quy định vô hiệu lực định, thỏa thuận phân chia nghĩa vụ doanh nghiệp tham gia biện pháp tổ chức lại Số tháng 1/2017 - Năm thứ Mười Hai Tưởng bảo đảm tốt cho chủ nợ Tuy nhiên, vấn đề đặt chiều cạnh khác, doanh nghiệp tham gia vào biện pháp tổ chức lại chấm dứt tồn tại, khơng chắn người quản lý doanh nghiệp mắc nợ tiếp tục giữ vai trò quản lý doanh nghiệp Mà chủ nợ, nhiều lý do, nhiều nợ tồn mối quan hệ với người quản lý cũ Hơn thế, theo quy định Bộ luật Dân sự, việc chuyển giao nghĩa vụ từ chủ thể sang chủ thể khác ln cần phải có đồng ý chủ nợ Có thể thấy, việc doanh nghiệp mang nợ hoàn toàn chủ động việc chuyển nghĩa vụ sang chủ thể khác thực biện pháp tổ chức lại điều chưa phù hợp Trên thực tế, có khơng chủ nợ bị gây khó khăn q trình địi nợ sau doanh nghiệp mắc nợ bị chia, bị tách, sáp nhập hợp vào doanh nghiệp khác Trong khi, tham khảo pháp luật tổ chức lại doanh nghiệp số quốc gia khu vực, thấy pháp luật quốc gia thường đưa điều kiện cụ thể đòi hỏi doanh nghiệp muốn thực tổ chức lại phải đáp ứng Ví dụ, pháp luật Dân thương mại Thái Lan quy định Tịa án có quyền khơng chấp nhận việc hợp doanh nghiệp có khiếu nại chủ nợ Pháp luật Singapore, Malaysia ghi nhận quyền phản đối hợp hay tổ chức lại chủ nợ, v.v.5 Có thể thấy, theo nguyên tắc bảo vệ quyền lợi chủ nợ, với nhận thức nguy mang đến bất lợi cho chủ nợ sau trình tổ chức lại, pháp luật cần có quy định đảm bảo quyền chủ nợ doanh nghiệp, xác định việc thể ý chí chủ nợ điều kiện cần đáp ứng doanh nghiệp thực biện pháp tổ chức lại Về trình tự, thủ tục tổ chức lại, nhìn nhận theo hình thức biểu tổ chức lại doanh nghiệp chế định pháp lý mang tính thủ tục cao, bảo đảm cho trình tổ chức lại diễn lành mạnh cần xem quy định quan trọng bậc quy định thủ tục pháp lý Tuy nhiên, qua quy định hành tổ chức lại doanh nghiệp LDN năm 2014, trình tự thủ tục tiến hành đề cập chưa thể hết tầm quan trọng Quy trình tổ chức lại doanh nghiệp quy trình thực quyền doanh nghiệp tổ chức lại, trình tự thủ tục xác định từ khâu xác định ý tưởng đến thực việc đăng ký kinh doanh doanh nghiệp Tuy nhiên, trình tự, thủ tục thực quyền cần phải diễn cách trung thực đảm bảo an toàn chung cho xã hội mối liên hệ tới thủ tục, trình tự thực quyền chủ thể khác Thông thường, thủ tục pháp lý thực có diện quan quản lý nhà nước, thông qua pháp luật hệ thống quan, tổ chức, cá nhân trao quyền thi hành pháp luật Theo quy định hành tổ chức lại doanh nghiệp, quan quản lý nhà nước xuất trực tiếp khâu thực cuối doanh nghiệp tổ chức lại tiến hành đăng ký kinh doanh doanh nghiệp Với nhận thức, tổ chức lại doanh nghiệp khơng đơn hoạt động mang tính nội riêng doanh nghiệp mà hoạt động này, với biến đổi doanh nghiệp cụ thể ln kéo theo tác động nhiều phía tới xã hội Sẽ tăng thêm tính bảo đảm pháp lý cho chủ thể có liên quan đến doanh nghiệp thực tổ chức lại có thêm quy định thủ tục áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trường hợp có vấn đề trình tổ chức lại doanh nghiệp, để Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương (1999), Báo cáo nghiên cứu so sánh luật công ty bốn quốc gia Đông nam Á, Hà Nội, tr 60, 61 27 HỌC VIỆN TƯ PHÁP kịp thời ngăn chặn biểu sai trái, làm tổn hại có nguy làm tổn hại tới lợi ích đáng chủ thể khác trình tổ chức lại doanh nghiệp Có lẽ, lĩnh vực pháp luật kinh doanh thương mại, chức định hướng hành vi ngăn ngừa sai phạm cần đề cao trước bước so với chức giải xử lý vi phạm xảy Trong thủ tục tổ chức lại doanh nghiệp theo biện pháp chia, tách hợp sáp nhập Điều 192, 193, 194, 195 LDN năm 2014, pháp luật quy định thời hạn gửi thông báo tới chủ nợ người lao động doanh nghiệp 15 ngày kể từ ngày thông qua hợp đồng định tổ chức lại Trong đó, quy định đăng ký đăng ký lại doanh nghiệp Điều 27, 31, 32 LDN năm 2014 ấn định thời gian 03 ngày làm việc để quan nhà nước tiến hành cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Căn vào nội dung quy định này, xác định việc gửi định, hợp đồng tổ chức lại tới chủ nợ người lao động phải thực trước hay sau doanh nghiệp thực xong biện pháp tổ chức lại Cũng theo nội dung điều luật, việc gửi thơng báo ngồi ý nghĩa thơng tin, vấn đề liên quan đến quyền nghĩa vụ quan hệ pháp luật xác lập bên chưa quan tâm mức Giả sử xét trường hợp, doanh nghiệp A tiến hành hợp với doanh nghiệp B Doanh nghiệp A có số dư nợ gần tổng số tài sản có Phương án hợp A B không số thành viên (cổ đông) A B chấp nhận Theo quy định Điều 52, 129 LDN năm 2014, thành viên có quyền rút khỏi doanh nghiệp cách yêu cầu mua lại phần vốn góp Có thể thấy, người có hội an toàn rút khỏi phần nghĩa vụ mà họ đáng phải gánh chịu Cùng với 28 bất hợp lý doanh nghiệp mắc nợ có quyền chủ động chuyển nghĩa vụ tới doanh nghiệp với phương án tổ chức, phương án kinh doanh mà khơng cần có đồng ý chủ nợ trình bày phần trên, chúng tơi cho biện pháp tổ chức lại, cần phải có thêm thủ tục phân loại chủ nợ gửi thông báo phương án tổ chức lại tới chủ nợ trước có định thơng qua hợp đồng tổ chức lại doanh nghiệp để tạo cho đối tượng hội phản đối Kết luận Tổ chức lại doanh nghiệp chế định pháp luật bao gồm quy định đảm bảo cho chủ sở hữu (đồng chủ sở hữu) doanh nghiệp có quyền lựa chọn định biện pháp nhằm thay đổi quy mơ, cấu trúc, tính chất doanh nghiệp mà họ tạo lập Cùng với quy định bảo đảm quyền lợi ích đáng hợp pháp chủ thể có liên quan trình doanh nghiệp thực tổ chức lại Một số bất cập trình tự thủ tục, điều kiện loại hình chủ thể có quyền thực tổ chức lại vấn đề pháp lý cần tiếp tục nghiên cứu làm rõ hoàn thiện, đảm bảo cho trình tổ chức lại thực cách trung thực, minh bạch an toàn, nâng cao hiệu điều chỉnh pháp luật, góp phần bảo vệ quyền, lợi ích đáng nhà đầu tư cá nhân, tổ chức có liên quan./ Tài liệu tham khảo: Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 ngày 26 tháng 11 năm 2014 Ngơ Huy Cương (2013), Giáo trình Luật thương mại, Phần chung thương nhân, NXB ĐHQG, Hà Nội Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương (1999), Báo cáo nghiên cứu so sánh luật công ty bốn quốc gia Đông nam Á, Hà Nội ... phương án tổ chức lại tới chủ nợ trước có định thông qua hợp đồng tổ chức lại doanh nghiệp để tạo cho đối tượng hội phản đối Kết luận Tổ chức lại doanh nghiệp chế định pháp luật bao gồm quy định đảm... bậc quy định thủ tục pháp lý Tuy nhiên, qua quy định hành tổ chức lại doanh nghiệp LDN năm 2014, trình tự thủ tục tiến hành đề cập chưa thể hết tầm quan trọng Quy trình tổ chức lại doanh nghiệp. .. pháp luật hệ thống quan, tổ chức, cá nhân trao quyền thi hành pháp luật Theo quy định hành tổ chức lại doanh nghiệp, quan quản lý nhà nước xuất trực tiếp khâu thực cuối doanh nghiệp tổ chức lại