Bài viết Những vấn đề lý luận về chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của luật doanh nghiệp năm 2014 trình bày các quy định pháp luật, cụ thể là quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 về chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp đối với các loại hình doanh nghiệp: Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, công ty cổ phần,... Mời các bạn cùng tham khảo.
Tạp chí Khoa học Trường Đại học Cần Thơ Tập 54, Số 1D (2018): 265-271 DOI:10.22144/ctu.jvn.2018.031 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHỦ THỂ ĐỊNH GIÁ TÀI SẢN GÓP VỐN VÀO DOANH NGHIỆP THEO QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 Ngô Thị Phương Thảo* Đỗ Thị Mai Thư Khoa Kinh tế - Luật, Trường Đại học Trà Vinh *Người chịu trách nhiệm viết: Ngô Thị Phương Thảo (thaongotvu@gmail.com) Thông tin chung: Ngày nhận bài: 04/07/2017 Ngày nhận sửa: 09/10/2017 Ngày duyệt đăng: 28/02/2018 Title: Theoretical issues regarding the subject of assets valuation contributed capital to business under the provisions of business law in 20 Từ khóa: Chủ thể định giá, doanh nghiệp, định giá, tài sản góp vốn Keywords: The subject of valuation, business, value, contributed ass ABSTRACT The article refers to the legal provisions, specifically the provisions of Business Law in 2014 on the subject of assets valuation contributed capital to business for various types of businesses: limited liability company, partnership, joint-stock company The article does not mention to the businesses with foreign elements and State businesses From the analysis of legal provisions, the article has pointed out the limitations of the law on the subject of assets valuation contributed capital to business, and proposed some ways to improve the law on this issue The article only stops at the analysis of the words in the provisions of the law, so the article only proposed the direction to improve the words of the provisions of the law on the subject of assets valuation contributed capital to business in Business Law in 2014 This article will contribute a small part to the completion of Business Law in 2014 on the subject of assets valuation contributed capital to business - activities that greatly affect the capital size of business and the State management for business TÓM TẮT Bài viết đề cập đến quy định pháp luật, cụ thể quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp loại hình doanh nghiệp: Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, công ty cổ phần Bài viết không đề cập đến doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi doanh nghiệp nhà nước Từ việc phân tích quy định pháp luật, viết hạn chế pháp luật chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp, đồng thời đề xuất số phương hướng nhằm hoàn thiện pháp luật vấn đề Bài viết dừng lại việc phân tích câu chữ qui định pháp luật, đó, viết đề xuất phương hướng nhằm hoàn thiện mặt câu chữ quy định cảu pháp luật chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2014 Bài viết góp phần nhỏ vào việc hoàn thiện Luật Doanh nghiệp năm 2014 chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp – hoạt động có ảnh hưởng lớn đến quy mô vốn doanh nghiệp công tác quản lý Nhà nước doanh nghiệp Trích dẫn: Ngơ Thị Phương Thảo Đỗ Thị Mai Thư, 2018 Những vấn đề lý luận chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 Tạp chí Khoa học Trường Đại học Cần Thơ 54(1D): 265-271 265 Tạp chí Khoa học Trường Đại học Cần Thơ Tập 54, Số 1D (2018): 265-271 định vấn đề định giá tài sản góp vốn, Khoản Điều 37 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: Ở giai đoạn góp vốn thành lập doanh nghiệp, tài sản góp vốn định giá thành viên, cổ đông sáng lập theo nguyên tắc trí (Quốc hội, 2014) ĐẶT VẤN ĐỀ Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định giai đoạn góp vốn (góp vốn thành lập doanh nghiệp góp vốn để tăng vốn điều lệ cho doanh nghiệp) chủ thể định giá tài sản góp vốn khác Có thể thấy, pháp luật doanh nghiệp Việt Nam ngày mở rộng quyền nâng cao trách nhiệm doanh nghiệp vấn đề định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp Do đó, giai đoạn trình góp vốn, Luật Doanh nghiệp hành cho phép doanh nghiệp tự định giá thuê tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp (Quốc hội, 2014) Đây xem quyền doanh nghiệp Trên sở quy định pháp luật hành, phân chia chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp thành hai nhóm sau: Nhóm chủ thể định giá sở tự thỏa thuận Nhóm chủ thể định giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp Đối với công ty cổ phần: Cổ đông sáng lập theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 “là cổ đông sở hữu cổ phần phổ thơng ký tên danh sách cổ đông sáng lập công ty cổ phần” (Quốc hội, 2014 Luật số: 68/2014/QH13, ngày 26/11/2014 “Doanh nghiệp”) Bên cạnh đó, Luật Doanh nghiệp hành tiếp tục quy định điều kiện số lượng cổ đông sáng lập để thành lập công ty cổ phần “…phải có 03 cổ đông sáng lập…” (Quốc hội, 2014 Luật số: 68/2014/QH13, ngày 26/11/2014 “Doanh nghiệp”) Đồng thời, cổ đông công ty cổ phần cá nhân tổ chức (Quốc hội, 2014 Luật số: 68/2014/QH13, ngày 26/11/2014 “Doanh nghiệp”) Như vậy, Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định hai điều kiện cần đủ để cổ đông trở thành cổ đông sáng lập công ty cổ đơng phải sở hữu cổ phần phổ thông ký tên danh sách cổ đông sáng lập công ty cổ phần Những cổ đơng chủ thể có quyền tham gia hoạt động định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp Có thể thấy chủ thể định giá tài sản góp vốn vào cơng ty cổ phần lúc thành lập phải có ba cá nhân tổ chức Nói cách khác, muốn định giá tài sản góp vốn vào cơng ty cổ phần phải có thống ý chí ba cổ đông sáng lập NỘI DUNG 2.1 Chủ thể định giá sở tự thỏa thuận Đối với nhóm chủ thể định giá sở tự thỏa thuận, pháp luật cho phép chủ thể tự định đoạt, định giá trị tài sản góp vốn cho hợp lý Giá trị tài sản góp vốn chủ thể xác định trở thành vốn công ty ghi vào Điều lệ công ty Như đề cập trên, theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014, góp vốn bao gồm góp vốn thành lập doanh nghiệp góp vốn q trình hoạt động doanh nghiệp (tức góp vốn để tăng vốn điều lệ doanh nghiệp) Theo đó, nhóm chủ thể định giá tài sản góp vốn sở tự thỏa thuận quy định cụ thể trường hợp góp vốn Những chủ thể bao gồm: Các thành viên, cổ đông sáng lập trường hợp góp vốn thành lập doanh nghiệp; Chủ sở hữu, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, Hội đồng quản trị công ty cổ phần người góp vốn vào doanh nghiệp trường hợp góp vốn để tăng vốn điều lệ cho doanh nghiệp Cụ thể Điều 37 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định sau: Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh: Luật Doanh nghiệp năm 2014 không trực tiếp định nghĩa thành viên sáng lập mà đưa định nghĩa người thành lập doanh nghiệp thành viên cơng ty Theo đó: “Người thành lập doanh nghiệp tổ chức, cá nhân thành lập góp vốn để thành lập doanh nghiệp” (Quốc hội, 2014 Luật số: 68/2014/QH13, ngày 26/11/2014 “Doanh nghiệp”) “thành viên công ty cá nhân, tổ chức sở hữu phần toàn vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh” (Quốc hội, 2014 Luật số: 68/2014/QH13, ngày 26/11/2014 “Doanh nghiệp”) Hơn nữa, theo quy định Khoản Điều 25 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều lệ cơng ty phải có chữ ký của: Các thành viên hợp danh công ty hợp danh; Chủ sở hữu công ty cá nhân người đại diện theo pháp luật chủ sở hữu công ty tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; Thành viên cá nhân người đại diện theo pháp luật người đại diện theo ủy quyền thành viên tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc trí […] Tài sản góp vốn q trình hoạt động chủ sở hữu, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, Hội đồng quản trị cơng ty cổ phần người góp vốn thỏa thuận định giá […] Tiếp tục ghi nhận nguyên tắc “nhất trí” Khoản Điều 30 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy 266 Tạp chí Khoa học Trường Đại học Cần Thơ Tập 54, Số 1D (2018): 265-271 Hai là, giai đoạn góp vốn để tăng thêm vốn điều lệ cho doanh nghiệp chủ thể định giá tài sản góp vốn sở tự thỏa thuận Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, Hội đồng quản trị công ty cổ phần người góp vốn Tuy nhiên, vấn đề đặt công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, Hội đồng thành viên bao gồm tất thành viên công ty, quan đại diện cho tất thành viên cơng ty với người góp vốn tiến hành hoạt động định giá tài sản góp vốn, công ty cổ phần, quan đại diện cho công ty để tiến hành hoạt động định giá tài sản góp vốn với người góp vốn Hội đồng quản trị Trong đó, Hội đồng quản trị lại quan đại diện cho tất cổ đông công ty cổ phần mà “cơ quan quản lý công ty” (Quốc hội, 2014) Hơn nữa, thành viên Hội đồng quản trị “không thiết phải cổ đông công ty” (Quốc hội, 2014), thành viên tham gia hoạt động định giá tài sản góp vốn thỏa thuận với người góp vốn việc xác định giá trị tài sản góp vốn hai thành viên trở lên Như vậy, hiểu thành viên sáng lập cá nhân, tổ chức sở hữu phần toàn vốn điều lệ thành lập doanh nghiệp có ký tên vào Điều lệ cơng ty Trừ trường hợp công ty hợp danh, thành lập công ty hợp danh thành viên sáng lập bao gồm thành viên hợp danh có thành viên góp vốn điều lệ cơng ty cần có chữ ký thành viên hợp danh (Quốc hội, 2014 Luật số: 68/2014/QH13, ngày 26/11/2014 “Doanh nghiệp”) Các chủ thể thành viên, cổ đông sáng lập tiến hành hoạt động định giá tài góp vốn thành lập doanh nghiệp theo ngun tắc “nhất trí” Ngun tắc “nhất trí” đòi hỏi tất thành viên, cổ đông sáng lập phải có tiếng nói chung giá trị tài sản góp vốn Nguyên tắc Luật Doanh nghiệp năm 2005 ghi nhận Có thể thấy Luật Doanh nghiệp năm 2014 tiếp tục ghi nhận ngun tắc “nhất trí” điều có nghĩa nguyên tắc tiến hợp lý Nguyên tắc “nhất trí” hạn chế đến mức thấp tranh chấp xảy giá trị tài sản góp vốn (căn để phân chia lợi nhuận nghĩa vụ doanh nghiệp) thành viên, cổ đơng sáng lập trường hợp có xảy tranh chấp vào kết định giá trí, quan tài phán có sở để đưa định xử lý vụ tranh chấp cách nhanh chóng, cơng bằng, hợp lý Ba là, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, việc tăng vốn điều lệ thực việc chủ sở hữu công ty đầu tư thêm huy động thêm vốn người khác (Quốc hội, 2014) Nếu tăng vốn điều lệ hình thức huy động thêm phần vốn góp người khác cơng ty phải chuyển đổi loại hình doanh nghiệp thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty cổ phần Theo đó, chủ thể định giá tài sản góp vốn chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cũ (lúc xem thành viên cổ đông công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty cổ phần) người góp vốn (thành viên mới) Nếu tăng vốn điều lệ hình thức chủ sở hữu cơng ty tự đầu thêm vốn cơng ty khơng phải chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, tức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Theo đó, chủ thể tự định giá tài sản góp vốn chủ sở hữu cơng ty mà khơng có người góp vốn người góp vốn chủ sở hữu cơng ty Do đó, chủ sở hữu khơng cần phải có “thỏa thuận” với trường hợp Có thể thấy, việc quy định chung chung Khoản Điều 37 Luật Doanh nghiệp năm 2014 chưa phù hợp với tất loại hình doanh nghiệp Ở giai đoạn góp vốn để tăng vốn điều lệ cho doanh nghiệp, chủ thể định giá trường hợp chủ sở hữu, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, Hội đồng quản trị cơng ty cổ phần người góp vốn Có thể thấy, có tiến quy định chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp năm 2014 bộc lộ hạn chế sau: Một là, giai đoạn góp vốn thành lập doanh nghiệp chủ thể định giá tài sản góp vốn sở tự thỏa thuận tất thành viên, cổ đông sáng lập, tức chủ thể thể ý chí việc xác định giá trị tài sản góp vốn Tuy nhiên, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, thành viên sáng lập chủ sở hữu Do đó, thành viên sáng lập tham gia định giá tài sản góp vốn theo quy định Luật Doanh nghiệp chủ sở hữu Như vậy, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên khơng tồn ngun tắc “nhất trí” theo quy định Luật Doanh nghiệp Rõ ràng, nguyên tắc đặt thành viên, cổ đông sáng lập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty hợp danh công ty cổ phần Đề xuất Từ hạn chế trên, pháp luật hành cần hoàn thiện số điểm sau: Thứ nhất, bất cập hoạt động định giá tài sản góp vốn thành lập cơng ty trách nhiệm hữu 267 Tạp chí Khoa học Trường Đại học Cần Thơ Tập 54, Số 1D (2018): 265-271 không đề cập đến vấn đề vốn pháp định Quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 tạo thơng thống cho doanh nghiệp, mở rộng quyền tự doanh nghiệp phù hợp với yêu cầu kinh tế thị trường tinh thần Hiến pháp Ngồi ra, Nghị 25/NQ-CP ngày 02/6/2010 Chính phủ việc đơn giản hóa 258 thủ tục hành thuộc chức quản lý Bộ, Ngành đề nghị: “Bãi bỏ yêu cầu doanh nghiệp nộp xác nhận vốn pháp định, chứng hành nghề thành phần hồ sơ thực thủ tục đăng ký kinh doanh” hạn thành viên, Khoản Điều 37 Luật Doanh nghiệp năm 2014 cần bổ sung chủ thể định giá công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chủ sở hữu Theo đó, Luật Doanh nghiệp hành nên sửa đổi Khoản Điều 37 sau: “Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải chủ sở hữu định giá thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc trí” Thứ hai, bất cập hoạt động định giá tài sản góp vốn để tăng thêm vốn điều lệ công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên (trường hợp chủ sở hữu đầu tư thêm vốn) nên sửa đổi đoạn Khoản Điều 37 Luật Doanh nghiệp năm 2014 sau: “Tài sản góp vốn trình hoạt động chủ sở hữu cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên định giá, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty hợp danh, Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị Điều lệ cơng ty có quy định cơng ty cổ phần người góp vốn thỏa thuận định giá [ ]” Bởi cơng ty cổ phần Đại hội đồng cổ đơng “gồm tất cổ đơng có quyền biểu quyết, quan định cao công ty cổ phần” (Quốc hội, 2014) Điều lệ công ty có quy định xem cổ đơng ủy quyền cho Hội đồng quản trị 2.2 Chủ thể định giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp Từ thực tế trên, dù có quy định tiến vượt bậc, phù hợp với kinh tế thị trường Luật Doanh nghiệp hành số văn pháp luật chuyên ngành tồn số bất cập quy định chủ thể định giá tài sản góp vốn tổ chức thẩm định giá: Thứ nhất, Luật Doanh nghiệp hành không quy định vấn đề vốn pháp định xác nhận mức vốn pháp định hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp Song song đó, doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề theo quy định pháp luật chuyên ngành có điều kiện vốn doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề phải có đủ điều kiện theo quy định luật chuyên ngành kinh doanh (Chính phủ, 2015) Nghĩa pháp luật hành hạn chế “rào cản” vốn để thành lập doanh nghiệp, để kinh doanh số ngành, nghề đặc thù doanh nghiệp phải đảm đủ vốn điều lệ tối thiểu với mức vốn theo quy định pháp luật chuyên ngành Do không đặt vấn đề vốn pháp định xác nhận mức vốn pháp định nên Luật Doanh nghiệp không bắt buộc doanh nghiệp phải thuê tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giai đoạn q trình góp vốn (trừ quan hậu kiểm có yêu cầu) Việc thuê tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp tiến hành hoạt động định giá tài sản góp vốn giai đoạn thành lập doanh nghiệp hoàn toàn xuất phát từ ý chí chủ quan, từ quyền tự lựa chọn nhà đầu tư Tuy nhiên, thực tế tồn song song với Luật Doanh nghiệp số văn pháp luật chuyên ngành có quy định điều kiện vốn pháp định bắt buộc hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp phải có xác nhận mức vốn pháp định quan có thẩm quyền phải có chứng thư thẩm định giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp tài sản góp vốn khơng phải tiền Chẳng hạn Nghị định 104/2007/NĐ-CP ngày 14/6/2007 Chính phủ kinh doanh dịch vụ đòi nợ Điều 13 quy định: “Mức vốn pháp định ngành nghề kinh doanh dịch vụ đòi nợ 2.000.000.000 đồng (hai tỷ đồng)”, đồng thời Điểm c Khoản Điều 16 Nghị định lại tiếp tục quy Nhằm đảm bảo cho kết định giá khách quan, bên cạnh chủ thể có thẩm quyền định giá tài sản góp vốn sở tự thỏa thuận với pháp luật cho phép doanh nghiệp thuê quan, tổ chức với tư cách bên thứ ba đứng thực hoạt động định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp (Quốc hội, 2014) Luật Doanh nghiệp năm 2014 cho phép doanh nghiệp “nhờ” “trợ giúp” tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp hai giai đoạn góp vốn: góp vốn thành lập doanh nghiệp góp vốn để tăng vốn điều lệ Cụ thể Khoản Khoản Điều 37 LDN năm 2014 quy định: Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp […] tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải đa số thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận Tài sản góp vốn q trình hoạt động […] tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn doanh nghiệp chấp thuận Cho đến thời điểm tại, Luật Doanh nghiệp năm 2014 văn hướng dẫn thi hành 268 Tạp chí Khoa học Trường Đại học Cần Thơ Tập 54, Số 1D (2018): 265-271 tài sản góp vốn mức giá đa số thành viên, cổ đông sáng lập khác chấp thuận mức giá cuối tài sản góp vốn Quy định phần hạn chế quyền chủ sở hữu tài sản góp vốn Nếu tài sản họ góp vốn lúc thành lập doanh nghiệp họ không đồng ý với mức giá “đa số” thành viên, cổ đơng khác chấp thuận họ khơng góp vốn vào doanh nghiệp Nhưng trường hợp tài sản họ góp vào doanh nghiệp để đảm bảo phần vốn góp cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ doanh nghiệp thành lập, họ không chấp thuận mức giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp cung cấp đa số thành viên, cổ đông sáng lập khác chấp thuận khơng góp vốn tài sản khác, họ khơng thành viên cơng ty chưa góp vốn giảm quyền lợi cơng ty chưa góp đủ vốn phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài công ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên (Quốc hội, 2014) Trong đó, tài sản góp vốn q trình hoạt động doanh nghiệp tổ chức thẩm định giá chun nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn doanh nghiệp chấp thuận (Quốc hội, 2014) Giai đoạn góp vốn để tăng vốn điều lệ luật có ghi nhận quyền người góp vốn tài sản thuộc quyền sở hữu Còn giai đoạn góp vốn thành lập doanh nghiệp số trường hợp lại khơng có quyền định: “Đối với số vốn góp tài sản, phải có chứng thư tổ chức có chức định giá Việt Nam kết định giá tài sản đưa vào góp vốn […]” đến hiệu lực thi hành nhiều văn pháp luật khác quy định vấn đề Như vậy, doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề có điều kiện vốn pháp định bắt buộc hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp phải có xác nhận mức vốn pháp định quan có thẩm quyền phải có chứng thư tổ chức định giá chuyên nghiệp tài sản góp vốn khơng phải tiền Trong đó, Luật Kinh doanh bất động sản năm 2014 Khoản Điều 10 đề cập vốn pháp định sau: “Tổ chức, cá nhân kinh doanh bất động sản phải thành lập doanh nghiệp hợp tác xã (sau gọi chung doanh nghiệp) có vốn pháp định khơng thấp 20 tỷ đồng […]” lại quy định “doanh nghiệp, hợp tác xã làm thủ tục đăng ký xác nhận mức vốn pháp định” mà mức vốn pháp định xác định vào vốn điều lệ doanh nghiệp đăng ký (Chính phủ, 2015) Nghĩa đây, pháp luật không yêu cầu hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp phải có xác nhận mức vốn pháp định quan có thẩm quyền khơng cần phải có chứng thư tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp Quy định Luật Kinh doanh bất động sản văn hướng dẫn thi hành lại phù hợp với tinh thần Luật Doanh nghiệp năm 2014 Có thể thấy quy định vấn đề vốn pháp định văn pháp luật chuyên ngành chưa có thống với Luật Doanh nghiệp năm 2014 với đề nghị “Bãi bỏ yêu cầu doanh nghiệp nộp xác nhận vốn pháp định, chứng hành nghề thành phần hồ sơ thực thủ tục đăng ký kinh doanh” theo tinh thần Nghị 25/NQCP ngày 02/6/2010 Chính phủ việc đơn giản hóa 258 thủ tục hành thuộc chức quản lý Bộ, Ngành Luật Doanh nghiệp năm 2014 có hiệu lực thi hành hai năm đến văn pháp luật chuyên ngành chưa kịp thời sửa đổi cho phù hợp nhằm đảm bảo tính thống hệ thống pháp luật nước ta nói chung, pháp luật doanh nghiệp nói riêng Hơn nữa, từ “đa số” mà luật sử dụng quy định mang tính định tính mà khơng phải định lượng “Đa số” có phải nửa tổng số thành viên, cổ đông sáng lập hay số lượng cụ thể khác? Chẳng hạn, công ty trách nhiệm hữu hạn thành lập có năm (05) thành viên, cơng ty th tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá tài sản góp vốn, tổ chức thẩm định giá cung cấp kết định giá tài sản góp vốn mức giá phải ba (03) hay bốn (04) thành viên tổng số năm (05) thành viên sáng lập chấp thuận gọi “đa số” Thứ hai, theo quy định trên, góp vốn thành lập doanh nghiệp, tài sản góp vốn định giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp giá trị tài sản góp vốn phải “đa số” thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận Điều có nghĩa tài sản góp vốn định giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp cần “đa số” thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận mà không cần xác định tài sản thành viên, cổ đơng Nói cách khác thành viên, cổ đơng có tài sản góp vốn khơng chấp thuận mức tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định Thứ ba, tài sản góp vốn q trình hoạt động doanh nghiệp, định giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn doanh nghiệp chấp thuận Tuy nhiên “doanh nghiệp” theo quy định luật ai? Là chủ sở hữu, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, Hội đồng quản trị công ty cổ phần người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp? Quy định Luật Doanh nghiệp 269 Tạp chí Khoa học Trường Đại học Cần Thơ Tập 54, Số 1D (2018): 265-271 đăng ký thành lập doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đặc thù như: kinh doanh bất động sản, kinh doanh dịch vụ đòi nợ… Xuất phát từ yêu cầu cơng cải cách thủ tục hành Việt Nam đơn giản hóa thủ tục hành có thủ tục thành lập doanh nghiệp nhằm tạo mơi trường thơng thống, thuận lợi cho doanh nghiệp thực quyền tự kinh doanh theo quy định Hiến pháp Theo đó, việc thuê tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá tài sản góp vốn tự lựa chọn doanh nghiệp khơng bắt buộc quy định số văn pháp luật chuyên ngành Vấn đề kiểm tra việc doanh nghiệp có đủ điều kiện vốn để kinh doanh ngành, nghề có điều kiện vốn hay khơng nên có phối hợp chặt chẽ quan đăng ký kinh doanh quan chuyên môn kiểm tra vốn doanh nghiệp, đồng thời khâu hậu kiểm phân tích phải tiến hành kịp thời năm 2014 giống với Luật Doanh nghiệp năm 2005 chủ thể phải chịu trách nhiệm việc định giá sai theo quy định hai văn khác nhau: Theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005 chủ thể phải chịu trách nhiệm việc định giá sai phía doanh nghiệp người đại diện theo pháp luật Luật Doanh nghiệp năm 2014 chủ sở hữu, thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần Nghĩa hạn chế Luật Doanh nghiệp năm 2014 tiếp tục vào “lối mòn” Luật Doanh nghiệp năm 2005 mà chưa có sửa đổi cho rõ ràng Và “doanh nghiệp” theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 chủ sở hữu, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, Hội đồng quản trị cơng ty cổ phần phải tất thành viên Hội đồng thành viên, tất thành viên Hội đồng quản trị hay cần “đa số” thành viên Hội đồng thành viên, “đa số” thành viên Hội đồng quản trị Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng quản trị với người góp vốn chấp thuận giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp cung cấp được? Đây vấn đề chưa luật quy định rõ Theo cách hiểu thông thường, “doanh nghiệp” định quan quyền lực cao doanh nghiệp, tức chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty hợp danh, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần Tuy nhiên, theo cách hiểu ty cổ phần quan có quyền chấp thuận mức giá tổ chức thẩm định giá cung cấp Đại hội đồng cổ đông chủ thể phải gánh chịu nghĩa vụ trường hợp định giá sai lại thành viên Hội đồng quản trị Đây điểm bất cập Luật Doanh nghiệp hành cần phải quy định rõ Hai là, góp vốn thành lập doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp năm 2014 nên sửa đổi đoạn Khoản Điều 37 sau: “[…] Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải chủ sở hữu, tất thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận” Bởi theo quy định Khoản Khoản Điều 37 Luật Doanh nghiệp năm 2014 chủ thể phải gánh chịu nghĩa vụ trường hợp định giá sai tất thành viên, cổ đông sáng lập “đa số” thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận mức giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp cung cấp trước Nhằm đảm bảo quyền lợi tất thành viên, cổ đơng sáng lập thiết nghĩ phải “tất cả” thành viên, cổ đông sáng lập “đa số” quy định Luật Doanh nghiệp hành Hơn nữa, “tất cả” phù hợp với nguyên tắc “nhất trí” thành viên, cổ đông sáng lập tự thỏa thuận định phân tích Đề xuất Ba là, góp vốn để tăng vốn điều lệ nên sửa đổi đoạn Khoản Điều 37 Luật Doanh nghiệp năm 2014 sau: “[ ] Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, 75% thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty hợp danh, Đại hội đồng cổ đông 65% thành viên Hội đồng quản trị Điều lệ công ty có quy định cơng ty cổ phần chấp thuận” Bởi vì, trường hợp định giá sai chủ thể phải gánh chịu nghĩa vụ người góp vốn chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Nhằm hoàn thiện hạn chế Luật Doanh nghiệp năm 2014, góp phần tạo cho doanh nghiệp môi trường kinh doanh thuận lợi, Luật Doanh nghiệp hành nên có số sửa đổi, bổ sung cụ thể: Một là, thuật ngữ “vốn pháp định”: Nhằm đảm bảo tính thống pháp luật nói chung, pháp luật doanh nghiệp nói riêng, văn pháp luật chuyên ngành cần thay thuật ngữ “vốn pháp định” thuật ngữ “điều kiện vốn” cho phù hợp với tinh thần đổi Luật Doanh nghiệp hành Bên cạnh đó, quan nhà nước có thẩm quyền cần rà sốt hệ thống hóa văn pháp luật chuyên ngành có quy định điều kiện vốn pháp định điều kiện vốn tối thiểu 270 Tạp chí Khoa học Trường Đại học Cần Thơ Tập 54, Số 1D (2018): 265-271 giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế công ty hợp danh, Đại hội đồng cổ đông thành viên Hội đồng quản trị Điều lệ cơng ty có quy định cơng ty cổ phần, kết định giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp cung cấp phải tất chủ thể chấp thuận Tài sản góp vốn trình hoạt động chủ sở hữu cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên định giá, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty hợp danh, Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị Điều lệ cơng ty có quy định đối với công ty cổ phần người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, tất thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty hợp danh, Đại hội đồng cổ đông tất thành viên Hội đồng quản trị Điều lệ công ty có quy định cơng ty cổ phần chấp thuận KẾT LUẬN Định giá tài sản góp vốn khâu quan trọng thiếu tài sản góp vốn vào doanh nghiệp khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng Do đó, Nhà nước cần có khung pháp lý hồn thiện nhằm điều chỉnh có hiệu hoạt động Có phát huy vai trò cơng tác quản lý Nhà nước doanh nghiệp nói chung, vốn doanh nghiệp nói riêng Để quản lý chặt chẽ hoạt động này, vấn đề cần thiết phải có điều chỉnh rõ ràng, cụ thể chủ thể tiến hành hoạt động Với phân tích viết, thấy, Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp có thay đổi tiến vượt bậc, ngày theo hướng mở rộng quyền tự doanh nghiệp Tuy nhiên, quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp nhiều hạn chế cần phải khắc phục Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế thời điểm góp vốn người góp vốn, chủ sở hữu, thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời, liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại việc cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế” Nói tóm lại, liên quan đến quy định chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp, Điều 37 Luật Doanh nghiệp năm 2014 nên sửa đổi sau: “Điều 37 Định giá tài sản góp vốn Tài sản góp vốn khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thể thành Đồng Việt Nam TÀI LIỆU THAM KHẢO Quốc hội, 2014 Luật số: 66/2014/QH13, ngày 25/11/2014 “Kinh doanh bất động sản” Quốc hội, 2014 Luật số: 68/2014/QH13, ngày 26/11/2014 “Doanh nghiệp” Chính phủ, 2007 Nghị định số 104/2007/NĐ-CP, ngày 14/6//2007 “Kinh doanh dịch vụ đòi nợ” Chính phủ, 2010 Nghị số: 25/NQ-CP, ngày 02/6/2010 việc “Đơn giản hóa 258 thủ tục hành thuộc phạm vi chức quản lý Bộ, Ngành” Chính phủ, 2015 Nghị định số: 76/2015/NĐ-CP ngày 10/9/2015 việc “Quy định chi tiết thi hành số điều Luật Kinh doanh bất động sản” Chính phủ, 2015 Nghị định số: 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 “Đăng ký doanh nghiệp” Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải chủ sở hữu định giá thành viên, cổ đơng sáng lập trí định giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải chủ sở hữu, tất thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đơng sáng lập liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá 271 ... 2014) ĐẶT VẤN ĐỀ Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định giai đoạn góp vốn (góp vốn thành lập doanh nghiệp góp vốn để tăng vốn điều lệ cho doanh nghiệp) chủ thể định giá tài sản góp vốn khác Có thể. .. lại, liên quan đến quy định chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp, Điều 37 Luật Doanh nghiệp năm 2014 nên sửa đổi sau: “Điều 37 Định giá tài sản góp vốn Tài sản góp vốn khơng phải Đồng... rộng quy n tự doanh nghiệp Tuy nhiên, quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 chủ thể định giá tài sản góp vốn vào doanh nghiệp nhiều hạn chế cần phải khắc phục Trường hợp tài sản góp vốn định giá