Công ty hợp danh (CTHD) là loại hình doanh nghiệp ra đời từ rất sớm trên thế giới. Bài viết này tập trung phân tích những điểm còn bất cập trong các quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 về công ty hợp danh và từ đó đề xuất kiến nghị hoàn thiện các quy định đó.
BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT cÁc quY địnH cÔng tY HỢp DanH tHEo luẬt DoanH ngHiệp năm 2014: bất cẬp KiẾn ngHị Nguyễn Thị Ngọc uyển* lê Nhật Bảo** * ThS Khoa Luật – Trường Đại học Quốc tế Sài Gòn ** ThS Khoa Luật Thương mại - Trường Đại học Luật TP.Hồ Chí Minh Thơng tin viết: Từ khố: cơng ty hợp danh, thành viên hợp danh, thành viên góp vốn Tóm tắt: Bài viết tập trung phân tích điểm cịn bất cập quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 cơng ty hợp danh từ đề xuất kiến nghị hồn thiện quy định Lịch sử viết: Nhận : 05/01/2020 Biên tập : 12/01/2020 Duyệt : 14/01/2020 Article Infomation: Keywords: partnerships, general partner, limited partner Article History: Received : 05 Jan 2020 Edited : 12 Jan 2020 Approved : 14 Jan 2020 C Abstract: This article points out the inadequacies of the partnership model in the Law on Enterprises of 2014, from which to provide recommendations for the draft amendments of the Law on Enterprises ơng ty hợp danh (CTHD) loại hình doanh nghiệp đời từ sớm giới Ở Việt Nam, mơ hình xuất với q trình thực dân Pháp xâm lược nước ta vào kỷ XIX1 Mãi Luật Doanh nghiệp năm 1999 đời mơ hình CTHD ghi nhận rõ ràng luật Từ đến nay, CTHD không phát triển Việt Nam Số lượng thành lập CTHD thị trường Việt Nam ít, chiếm khoảng 0,03% so với cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, 0,1% so với công ty cổ phần Xét vốn người lao động CTHD xếp vị trí thấp nhất2 Thực trạng nhiều nguyên nhân khác nhau, có nguyên nhân Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo Luật kinh tế, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, tr.241-242 https://dangkykinhdoanh.gov.Việt Nam/Việt Nam/tin-tuc/598/4337/tinh-hinh-chung-ve-dang-ky-doanhnghiep—thang-12-va-nam-2017.aspx, truy cập ngày 6/7/2019 Số 2+3(402+403) - T1+2/2020 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP 65 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT khung pháp lý điều chỉnh CTHD nhiều hạn chế, bất cập cần hoàn thiện Quy định thành viên hợp danh 1.1 Về đối tượng trở thành thành viên hợp danh Thành viên hợp danh đối tượng bắt buộc phải có CTHD, trực tiếp tham gia quản lý điều hành CTHD Các thành viên hợp danh người giữ vai trò bảo lãnh liên đới cho hoạt động cơng ty3 Chính vậy, pháp luật đặt điều kiện, tiêu chuẩn định cho thành viên hợp danh Theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 (Luật Doanh nghiệp), thành viên hợp danh phải cá nhân, cịn pháp nhân khơng thể trở thành thành viên hợp danh Trong đó, cho phép pháp nhân làm thành viên hợp danh có mặt tích cực như: Cung cấp thêm loại hình doanh nghiệp để pháp nhân khởi kinh doanh; CTHD bị phá sản, pháp nhân dùng tài sản để thực nghĩa vụ cho CTHD; khả kiểm soát đảm bảo tài sản pháp nhân để toán nợ thuận lợi so với cá nhân Đối với tài sản riêng cá nhân thường khó kiểm sốt, tài sản pháp nhân phải tuân thủ pháp luật kế toán, kiểm tốn nên tính minh bạch tốt Việc cho phép pháp nhân làm thành viên hợp danh CTHD vốn có từ lâu nhiều nước giới Chẳng hạn, theo Luật số 66-537 ngày 24/7/1966 Pháp cơng ty thương mại thành viên hợp danh (general partnership) pháp nhân; theo CTHD (the partnership) phải có thành viên (đều thương nhân: cá nhân pháp nhân) tiến hành hoạt động thương mại hãng chung liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty Tại Hoa Kỳ, hợp danh thông thường tổ chức kinh doanh thành lập hai thành viên hợp danh, cá nhân công ty (corporation) Mỗi thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm cá nhân, liên đới vô hạn tất khoản nợ nghĩa vụ cơng ty4 Hay nói cách khác, “thành viên hợp danh cơng ty”5 Do vậy, nước khơng trường hợp hai nhiều pháp nhân góp vốn thành lập CTHD Từ đó, tác giả kiến nghị nên bổ sung quy định thành viên hợp danh cá nhân pháp nhân Khi đó, để thực quyền chủ sở hữu pháp nhân CTHD, pháp luật cần xây dựng quy chế pháp lý để pháp nhân cử cá nhân đại diện tham gia quản lý CTHD Vì pháp nhân cử nhiều người đại diện quản lý, điều hành khó khăn để đưa định cuối cùng, gây phức tạp không cần thiết đến quản trị công ty Khi pháp nhân cử người đại diện quản lý CTHD người có quyền ngang với thành viên hợp danh cá nhân khác Nguyễn Vinh Hưng (2019), Pháp luật công ty hợp vốn đơn giản số quốc gia – so sánh với Việt Nam, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số 5/2019, tr.53 Dịch từ: “A general partnership is a business organization established by at least two partners, which may be private individuals or entities such as other partnerships or corporations Each partner is personally, jointly and severally liable for all of the partnership’s debts and obligations” Gero Pfeiffer, Wirtschaftsjurist, Sven Timmerbeil (2008), US-American Company Law – An Overview, Zeitschift fuer das Juristische Studium, p.597 Marianne M Jennings (2006), Business its legal, Ethical, and global environment, seventh edition, Thomson West, p.853 66 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP Số 2+3(402+403) - T1+2/2020 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT 1.2 Về quyền thành viên hợp danh Quyền biểu thành viên hợp danh Theo điểm a khoản Điều 176 Luật Doanh nghiệp, “mỗi thành viên hợp danh có phiếu biểu có số phiếu biểu khác quy định Điều lệ công ty” Như vậy, Điều lệ cơng ty hợp danh ghi nhận thành viên hợp danh có phiếu biểu Tuy nhiên, khoản Điều 176 Luật lại quy định, việc thông qua định Hội đồng thành viên tính dựa tổng số thành viên hợp danh (tính đầu người) khơng phải tính tổng số phiếu biểu thành viên hợp danh, điều luật cho phép Điều lệ công ty hợp danh quy định khác với luật Do đó, tác giả đề xuất sửa đổi quy định điều kiện để thông qua định Hội đồng thành viên, khoản 2, Điều 176 Luật Doanh nghiệp, phải dựa vào số phiếu biểu thành viên hợp danh Thứ hai, quyền chia phần giá trị tài sản cịn lại cơng ty hợp danh giải thể Quyền quy định điểm g khoản Điều 176 Luật Doanh nghiệp Theo đó, thành viên hợp danh có quyền chia phần tài sản cịn lại cơng ty hợp danh theo thoả thuận thành viên hợp danh Điều lệ công ty mà không thiết phải theo tỷ lệ phần vốn góp Tuy nhiên, khoản Điều 202 Luật lại quy định, việc xử lý phần tài sản lại sau giải thể, trả cho thành viên theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp mà khơng có ngoại lệ Điều tạo mâu thuẫn quy định việc giải thể công ty hợp danh Xét thấy công ty hợp danh tồn dựa sở liên kết thành viên hợp danh, họ phải liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ cơng ty Do đó, cần tơn trọng thoả thuận (nếu có) thành viên hợp danh việc xử lý khối tài sản lại cơng ty hợp danh sau giải thể Vì vậy, tác giả đề xuất sửa đổi khoản Điều 202 Luật Doanh nghiệp theo hướng tương thích với điểm g khoản Điều 176 Luật Thứ ba, quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Theo quy định khoản Điều 175 Luật Doanh nghiệp, thành viên hợp danh làm chủ doanh nghiệp tư nhân trí thành viên hợp danh lại Tuy nhiên, khoản Điều 183 Luật Doanh nghiệp lại cấm chủ doanh nghiệp tư nhân đồng thời làm thành viên công ty hợp danh (gồm thành viên hợp danh thành viên góp vốn) Sự bất cập hai quy định gây ảnh hưởng đến chất lượng hiệu việc thực thi Luật thực tế Vì vậy, chúng tơi cho rằng, cần xác định rõ ràng Luật để đảm bảo quyền thành viên hợp danh việc làm chủ doanh nghiệp tư nhân Nếu cấm chủ doanh nghiệp tư nhân làm thành viên cơng ty hợp danh quy định công ty hợp danh cần đảm bảo tính tương thích, tránh xung đột 1.3 Về chấm dứt sử dụng tên thành viên hợp danh Tên phận bắt buộc phải có doanh nghiệp nói chung CTHD nói riêng Việc đặt tên CTHD phải tuân thủ quy định điều 38, 39, 40, 41, 42 Luật Doanh nghiệp Điểm đặc thù tên CTHD ghép tên thành viên hợp danh tạo thành tên cơng ty Đơn giản họ người đại diện theo pháp luật cho CTHD, trực tiếp quản lý thực hoạt động kinh doanh dựa uy tín, lực người Hiện nay, Luật Doanh nghiệp quy định, CTHD không tiếp tục sử dụng Số 2+3(402+403) - T1+2/2020 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP 67 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT tên cũ sau chấm dứt tư cách thành viên, thành viên hợp danh người thừa kế, người đại diện theo pháp luật họ không cho phép6 Việc không cho phép CTHD tiếp tục sử dụng tên CTHD gây thiệt hại trực tiếp cho lợi ích cơng ty Bởi lẽ, tên doanh nghiệp phận gắn liền với doanh nghiệp từ lúc thành lập, phần tài sản công ty – tài sản tách bạch, độc lập với thành viên Nói cách khác, thành viên khơng cịn quyền sở hữu tên doanh nghiệp, tài sản cơng ty Ngồi ra, việc thay đổi tên CTHD sau thành viên hợp danh chấm dứt tư cách thành viên ảnh hưởng xấu đến tình hình kinh doanh cơng ty, gây khó khăn thủ tục đăng ký lại với quan nhà nước giao dịch khác Khi nghiên cứu pháp luật Cộng hòa Pháp, sau thành viên hợp danh chết, hợp danh hữu hạn có quyền tiếp tục sử dụng tên thành viên phần tên công ty, không vi phạm quy định đặt tên Điều L221-2 Điều L222-3 Cụ thể, theo quy định Điều L221-17 Bộ luật Thương mại Pháp: “Trừ vi phạm quy định Điều L221-2 Điều L222-3, thành viên hợp danh sử dụng tên nhiều thành viên sáng lập chết tên doanh nghiệp họ từ ngày 1/4/1967 phép giữ lại tên tên doanh nghiệp”7 Ngoài ra, Bộ luật Thương mại Pháp cho phép hợp danh hữu hạn đặt tên theo tên thành viên góp vốn phải có cụm từ “société en commandite simple” (thành viên góp vốn) trước sau tên thành viên đó8 Chúng tơi cho rằng, để bảo đảm lợi ích công ty, cần bỏ nội dung quy định khoản Điều 180 Luật Doanh nghiệp Luật nên cấm doanh nghiệp khơng sử dụng tên thành viên hợp danh việc sử dụng tên gây thiệt hại quyền nhân thân quyền tài sản cho cá nhân gia đình họ Trong trường hợp, người thừa kế, người đại diện theo pháp luật thành viên chứng minh việc sử dụng tên gây thiệt hại rõ ràng có quyền khởi kiện Tòa án yêu cầu việc chấm dứt sử dụng tên Quy định thành viên góp vốn 2.1 Về quyền thành viên góp vốn Hiện nay, quy định Luật Doanh nghiệp quyền cho thành viên góp vốn cịn chung chung, chưa đầy đủ, dẫn đến quyền thành viên góp vốn chưa bảo vệ thỏa đáng Cụ thể sau: Thứ nhất, quyền triệu tập họp Hội đồng thành viên Theo quy định khoản Điều 178 Luật Doanh nghiệp, có Chủ tịch Hội đồng thành viên thành viên hợp danh Tham khảo khoản Điều 180 Luật Doanh nghiệp 2014 chấm dứt tư cách thành viên hợp danh: “Sau chấm dứt tư cách thành viên, tên thành viên bị chấm dứt sử dụng làm thành phần tồn tên cơng ty người người thừa kế, người đại diện theo pháp luật họ có quyền u cầu cơng ty chấm dứt việc sử dụng tên đó” Được dịch từ Điều L221-17 Bộ luật Thương mại Pháp: “By derogation from the provisions of Articles L2212 and L222-3, general partnerships which were using the name of one or more deceased founding partners in their business name on April 1967 may be authorised to retain this name in their business name” Nguồn: https://www.legifrance.gouv.fr/content/download/1951/13685/version/5/file/Code_32.pdf?utm_source=zalo &utm_medium=zalo&utm_campaign=zalo&zarsrc=30 Tham khảo Điều L222-3 Bộ luật thương mại Pháp: “A limited partnership shall be designated by its business name, in which may be incorporated the names of one or more partners and which must be immediately preceded or followed by the words “société en commandite simple” (limited partnership)” 68 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP Số 2+3(402+403) - T1+2/2020 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT có quyền triệu tập họp Hội đồng thành viên Điều đồng nghĩa thành viên góp vốn khơng có quyền triệu tập họp Hội đồng thành viên họ có lý đáng Trên thực tế, nhiều trường hợp thành viên góp vốn có chứng chứng minh vi phạm thành viên hợp danh trình hoạt động, họ yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để giải vấn đề Điều này, vơ hình trung ảnh hưởng đến quyền lợi thành viên góp vốn Ở Pháp, thành viên góp vốn có quyền triệu tập họp Hội đồng thành viên, miễn họ đáp ứng điều kiện: số thành viên góp vốn triệu tập họp Hội đồng thành viên phải phần tư số lượng phần tư vốn góp tổng số thành viên góp vốn9 Chúng cho rằng, để tạo môi trường pháp lý thuận lợi cho thành viên góp vốn phát huy quyền mình, Luật Doanh nghiệp cần bổ sung thêm quy định: thành viên góp vốn có quyền triệu tập họp Hội đồng thành viên bất thường họ có chứng chứng minh vi phạm thành viên hợp danh trình hoạt động CTHD Thứ hai, quyền tham gia biểu thành viên góp vốn Khoản Điều 177 Luật Doanh nghiệp quy định: “Quyền tham gia biểu thành viên góp vốn thực theo quy định Luật Điều lệ công ty” Quy định thiếu cụ thể Theo kinh nghiệm pháp luật Pháp, việc định vấn đề quan trọng liên quan đến quyền lợi tất thành viên công ty phải đồng ý tất thành viên hợp danh phần lớn theo số lượng vốn thành viên góp vốn Phần lớn hiểu 50% tổng số thành viên góp vốn đồng ý10 Chúng cho rằng, để thu hút nhà đầu tư góp vốn vào doanh nghiệp bảo đảm mơi trường pháp lý cho thành viên góp vốn, pháp luật cần mở rộng thêm quyền cho thành viên góp vốn CTHD Đó định vấn đề quan trọng như: sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn, tổ chức lại giải thể cơng ty phải ba phần tư số thành viên hợp danh 50% số thành viên góp vốn đồng ý 2.2 Về giới hạn trách nhiệm tài sản thành viên góp vốn Điểm c khoản Điều 172 Luật Doanh nghiệp quy định: “Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty”, đó, điểm a khoản Điều 182 lại quy định, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp Ở cần lưu ý là, vốn Điều L222-5 Bộ luật thương mại Pháp rõ: “Các định thực theo quy định điều lệ thỏa thuận khác công ty Tuy nhiên, Hội đồng thành viên triệu tập hợp pháp theo yêu cầu thành viên hợp danh phần tư theo số lượng vốn thành viên góp vốn” Nguyên gốc: “Decisions shall be taken in accordance with the conditions specified in the memorandum and articles of association However, a general meeting of all the partners shall be legally convened if requested by either one active partner or one quarter by number and by capital of the limited partners” 10 Tham khảo Điều L222-9 Bộ luật thương mại Pháp: “The partners may not change the nationality of the partnership other than by unanimous agreement All other amendments of the memorandum and articles of association may be decided upon with the consent of all the active partners and the majority by number and by capital of the limited partners Clauses decreeing more onerous majority conditions shall be deemed null and void” Số 2+3(402+403) - T1+2/2020 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP 69 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT góp khác với vốn cam kết góp Theo chúng tơi, cần sửa lại điểm c khoản Điều 172 Luật Doanh nghiệp theo hướng phù hợp với điểm a khoản Điều 182 Luật Bởi lẽ, lợi nhuận mà thành viên góp vốn nhận lợi nhuận chia theo tỷ lệ phần trăm phần vốn góp vốn Điều lệ cơng ty hay nói cách xác vốn cam kết góp Bên cạnh đó, khoản Điều 173 Luật Doanh nghiệp quy định: “Trường hợp có thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên cơng ty” 2.3 Về phân chia lợi nhuận cho thành viên góp vốn Theo quy định Luật Doanh nghiệp, lợi nhuận chia năm cho thành viên góp vốn xác định tương ứng với tỷ lệ vốn góp vốn điều lệ công ty thành viên hợp danh chia lợi nhuận tương ứng với tỷ lệ vốn góp theo thỏa thuận quy định Điều lệ công ty11 Như vậy, Điều lệ cơng ty quy định cách thức phân chia lợi nhuận khác cho thành viên hợp danh phù hợp với hoạt động kinh doanh điều kiện cụ thể doanh nghiệp12 Cách quy định Luật Doanh nghiệp gây bất lợi cho thành viên góp vốn Bởi lẽ, thành viên hợp danh thỏa thuận chia lợi nhuận theo Điều lệ công ty số tiền chia cho thành viên hợp danh nhiều số tiền xác định theo tỷ lệ vốn góp, thành viên góp vốn bác bỏ cách chia khơng? Điều khó thực việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty thuộc quyền thành viên hợp danh (được ba phần tư số thành viên hợp danh đồng ý) Đặc biệt, trước lúc gia nhập CTHD, bên thỏa thuận chia theo tỷ lệ vốn góp sau thời gian, CTHD làm ăn phát đạt, thành viên hợp danh thay đổi cách chia lợi nhuận theo ý chí chủ quan họ Điều dẫn tới việc lợi nhuận chia cho thành viên góp vốn số tiền họ hưởng tính theo quy định điểm b khoản Điều 182 Luật Doanh nghiệp Trong đó, vốn điều lệ CTHD hình thành từ hai nguồn vốn góp thành viên hợp danh vốn góp thành viên góp vốn Vì vậy, chúng tơi cho rằng, phân chia lợi nhuận nên phân chia thành hai nguồn vậy, tương ứng với tỷ lệ vốn góp thành viên Giả sử, CTHD H gồm có thành viên hợp danh A B với số vốn góp chiếm tỷ lệ 70% vốn điều lệ, hai thành viên góp vốn C, D chiếm tỷ lệ 30% vốn điều lệ Cuối năm 2018, CTHD H lợi nhuận ròng tỷ đồng thành viên A, B chia lợi nhuận 700 triệu C, D 300 triệu Trong phần 700 triệu, hai thành viên hợp danh quyền tự thỏa thuận cách chia dựa công sức đóng góp người Với phân tích nêu trên, cho rằng, để bảo vệ quyền lợi cho thành viên góp vốn tốt hơn, cần sửa quy định điểm e khoản Điều 176 Luật Doanh nghiệp theo hướng: thành viên hợp danh chia lợi nhuận tương ứng với tỷ lệ vốn góp theo thỏa thuận quy định Điều lệ công ty, miễn tổng lợi nhuận chia cho thành viên hợp danh tương ứng với tổng tỷ lệ vốn góp họ Điều có nghĩa là, thành viên hợp danh tự thỏa thuận cách chia lợi nhuận cho thành viên phù hợp với cơng sức đóng góp khơng ảnh hưởng đến lợi nhuận chia cho thành viên góp vốn n 11 Xem điểm b khoản Điều 182 điểm e khoản Điều 176 Luật Doanh nghiệp 2014 12 Giáo trình pháp luật chủ thể kinh doanh (2019), Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh, Nxb Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, tr.149 70 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP Số 2+3(402+403) - T1+2/2020 ... BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT 1.2 Về quy? ??n thành viên hợp danh Quy? ??n biểu thành viên hợp danh Theo điểm a khoản Điều 176 Luật Doanh nghiệp, “mỗi thành viên hợp danh có phiếu biểu có số phiếu biểu khác quy định. .. Quy? ??n quy định điểm g khoản Điều 176 Luật Doanh nghiệp Theo đó, thành viên hợp danh có quy? ??n chia phần tài sản cịn lại cơng ty hợp danh theo thoả thuận thành viên hợp danh Điều lệ công ty mà... ba, quy? ??n thành lập doanh nghiệp tư nhân Theo quy định khoản Điều 175 Luật Doanh nghiệp, thành viên hợp danh làm chủ doanh nghiệp tư nhân trí thành viên hợp danh lại Tuy nhiên, khoản Điều 183 Luật