Bài viết phân tích các quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 về các trường hợp vi phạm nghĩa vụ góp vốn khi thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) và công ty cổ phần (CTCP), trách nhiệm và hậu quả pháp lý mà thành viên, cổ đông vi phạm cam kết phải gánh chịu, cách thức xử lý đối với phần vốn chưa được góp; trên cơ sở đó, đưa ra những nhận xét, đánh giá về sự phù hợp của một số quy định trong Luật Doanh nghiệp năm 2014.
THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT HÊÅU QUẪ PHẤP L VÂ CẤCH THÛÁC XÛÃ L CẤC VI PHẨM NGHƠA V GỐP VƯËN KHI THAÂNH LÊÅP DOANH NGHIÏåP THEO LUÊÅT DOANH NGHIÏåP NÙM 2014 Nguyễn Thị Liễu Hạnh* * Ban Quản lý khu công nghiệp chế xuất Đà Nẵng Thông tin viết: Từ khố: góp vốn, hậu pháp lý, cách thức xử lý, nghĩa vụ góp vốn Lịch sử viết: Nhận bài: 12/06/2016 Biên tập: 29/11/2016 Duyệt bài: 04/12/2016 Article Infomation: Keywords: capital contribution, legal consequences, capital obligation Article History: Received: 12 Jun 2016 Edited: 29 Nov 2016 Approved: 04 Dec 2016 G Tóm tắt: Bài viết phân tích quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 trường hợp vi phạm nghĩa vụ góp vốn thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) công ty cổ phần (CTCP), trách nhiệm hậu pháp lý mà thành viên, cổ đông vi phạm cam kết phải gánh chịu, cách thức xử lý phần vốn chưa góp; sở đó, đưa nhận xét, đánh giá phù hợp số quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 Abstract: The article provides analysis of a number of the provisions of the Enterprise Law of 2014 on the cases of beach of capital contribution obligations under establishment of a limited liability company and a join stock company, the legal liability and consequences to which the breaching members or the breaching shareholders committed, the methods for settlement of the unpaid capital contribution Through the analysis, the author has taken the assessment of the reasonableness of a number of the provisions under the Enterprise Law of 2014 óp vốn để thành lập công ty không hoạt động tạo nguồn tài nhằm đảm bảo điều kiện cho doanh nghiệp sản xuất kinh doanh, mà cịn có ý nghĩa hoạt động đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu công ty, xác lập tư cách thành viên, quyền trách nhiệm họ công ty sau thành lập Gắn liền với quyền lợi nghĩa vụ, trước tiên, nghĩa vụ góp đủ vốn thời hạn cam kết Rõ ràng, khơng có hành vi cam kết ban đầu khơng NGHIÏN CÛÁU Sưë 10(338) T5/2017 LÊÅP PHẤP 49 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT làm phát sinh nghĩa vụ góp vốn nhà đầu tư, hay nói cách khác, thỏa thuận, họ tự ràng buộc vào nghĩa vụ với cơng ty Nhà đầu tư giải phóng khỏi nghĩa vụ hồn thành việc góp vốn theo nội dung cam kết Nếu không thực thực không đầy đủ thời hạn, họ gánh chịu hậu pháp lý Để đảm bảo quyền lợi trách nhiệm tương ứng với hành vi vi phạm nghĩa vụ thành viên góp vốn, Luật Doanh nghiệp năm 2014 tiếp tục hoàn thiện quy định quyền lợi, mức độ trách nhiệm cách thức xử lý có thành viên khơng thực cam kết góp vốn Các trường hợp vi phạm nghĩa vụ góp vốn quyền lợi thành viên, cổ đông vi phạm Trường hợp sau thời hạn cam kết lần cuối mà thành viên, cổ đông hồn tồn chưa góp vốn Cơ sở để người trở thành thành viên cơng ty sở hữu phần vốn công ty Đối với công ty TNHH, thành viên phải sở hữu phần vốn góp; CTCP, cổ đơng phải sở hữu cổ phần Việc người không đưa tài sản vào cơng ty theo cam kết khơng vi phạm nghĩa vụ góp vốn mà cịn dẫn đến hệ họ khơng đáp ứng điều kiện để xem thành viên, cổ đông công ty Luật Doanh nghiệp năm 2014 tiếp tục quy định thành viên, cổ đơng chưa góp vốn bị tư cách thành viên, cổ đông công ty hồn tồn hợp lý1 Một khơng cịn thành viên, cổ đơng cơng 50 ty, họ đương nhiên không hưởng quyền lợi thành viên cơng ty Trường hợp sau thời hạn cam kết lần cuối mà thành viên chưa góp đủ số vốn cam kết Ở cơng ty TNHH CTCP, tỷ lệ vốn góp ảnh hưởng đến quyền nghĩa vụ thành viên, cổ đông, quyền biểu quyết, phân chia lợi nhuận, rủi ro… Đối với công ty TNHH, Luật Doanh nghiệp năm 2005 văn hướng dẫn không quy định rõ ràng Điều 18 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP quy định thực góp vốn thành viên cơng ty TNHH hai thành viên trở lên nêu quyền lợi người chưa góp đủ số vốn theo cam kết vào số vốn thực góp trường hợp thời hạn cam kết vốn (thời điểm việc chưa góp đủ vốn khơng bị xem vi phạm nghĩa vụ cam kết); không đề cập đến quyền lợi thành viên góp phần vốn cam kết sau thời hạn cam kết lần cuối Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định rõ sau thời hạn cam kết góp vốn, thành viên chưa góp đủ phần vốn góp cam kết có quyền tương ứng với phần vốn góp góp2, tức thành viên hưởng quyền sở vốn thực góp Đối với CTCP, Luật Doanh nghiệp năm 2014 tiếp tục ghi nhận quy định khoản Điều 23 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP, xác định rõ công ty cổ phần đến thời hạn cam kết lần cuối mà cổ đơng tốn phần số cổ phần đăng ký mua, có quyền biểu quyết, nhận lợi tức quyền khác tương ứng với số cổ phần toán3 Điểm a khoản Điều 48 điểm a khoản Điều 112 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điểm b khoản Điều 48 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điểm b khoản Điều 112 Luật Doanh nghiệp năm 2014 NGHIÏN CÛÁU LÊÅP PHAÁP Sưë 10(338) T5/2017 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT Trách nhiệm thành viên, cổ đông vi phạm nghĩa vụ góp vốn Khác với quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Doanh nghiệp năm 2014 không xem số vốn chưa góp nợ thành viên công ty Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn cam kết nghĩa vụ tài cơng ty4 Có lẽ xuất phát từ việc khơng xem số vốn chưa góp nợ nên Luật có thay đổi hình thức mức chịu trách nhiệm thành viên Hình thức chịu trách nhiệm Khác với quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Doanh nghiệp năm 2014 không buộc thành viên chưa góp vốn phải bồi thường thiệt hại phát sinh mà phải chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài cơng ty Sự thay đổi dẫn đến cách hiểu khác ý nghĩa việc chịu trách nhiệm thành viên chưa góp chưa góp đủ vốn Xét chất, hành vi góp vốn thỏa thuận bên, góp vốn nghĩa vụ thực cam kết theo thỏa thuận; góp vốn không đúng, không đủ hành vi vi phạm nghĩa vụ cam kết, theo lẽ thông thường bên vi phạm phải bồi thường thiệt hại vi phạm nghĩa vụ Xét hậu thực tế, “bồi thường thiệt hại phát sinh” “chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài chính” số trường hợp, mặt ý nghĩa hành vi hoàn toàn khác “Bồi thường thiệt hại phát sinh” thể thành viên phải có trách nhiệm với hành vi sai trái mình, bồi thường thiệt hại xảy hành vi vi phạm gây ra, hậu pháp lý mà thành viên phải gánh chịu vi phạm thỏa thuận, không thực nghĩa vụ cam kết Quy định “chịu trách nhiệm với nghĩa vụ tài công ty” trách nhiệm người vi phạm nghĩa vụ cam kết Bởi vì, tham gia cam kết góp vốn thành lập công ty làm phát sinh trách nhiệm thành viên với nghĩa vụ tài cơng ty Hơn nữa, với quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014, trách nhiệm thành viên vi phạm nghĩa vụ không khác so với trách nhiệm thành viên thực cam kết Mức độ chịu trách nhiệm Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên, cổ đông CTCP chưa góp chưa góp đủ phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết, tổng giá trị mệnh giá cổ phần đăng ký mua nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh Có thể xem quy định thể nguyên tắc “chịu trách nhiệm hữu hạn tương ứng với phần vốn góp” loại hình cơng ty TNHH CTCP Quy định khắc phục thiếu sót Luật Doanh nghiệp năm 2005 việc xác định trách nhiệm thành viên vi phạm nghĩa vụ góp vốn Trước đây, Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh không rõ ràng không xác Khoản Điều 48, khoản Điều 112 Luật Doanh nghiệp năm 2014 NGHIÏN CÛÁU Sưë 10(338) T5/2017 LÊÅP PHẤP 51 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT định mức bồi thường thành viên cơng ty TNHH khơng góp khơng góp đủ Thiếu sót Nghị định số 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp năm 2005 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP buộc thành viên, cổ đông chịu trách nhiệm phạm vi phần vốn chưa góp, cổ phần chưa mua khơng phù hợp Bởi khoản nợ nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh từ tồn nguồn vốn mà thành viên, cổ đơng cam kết góp khoản tài khơng tách bạch nguồn phần vốn góp hay chưa góp; việc thiếu hụt phần vốn góp, cổ phần ảnh hưởng đến giao dịch công ty Do đó, thành viên, cổ đơng khơng thể chịu trách nhiệm phạm vi phần vốn, cổ phần chưa góp; nghĩa vụ tài phát sinh thời điểm phải thành viên gánh chịu theo tỷ lệ “phần vốn, cổ phần cam kết” “phần vốn, cổ phần chưa góp” Việc “suy đoán” cách quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 mức độ trách nhiệm thành viên, cổ đông chưa góp chưa góp đủ dựa sở nguyên tắc “chịu trách nhiệm hữu hạn” lại không với công ty TNHH thành viên Khoản Điều 74 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định trường hợp khơng góp đủ vốn điều lệ “chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty” Tuy nhiên khoản Điều lại quy định: “Chủ sở hữu chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa 52 vụ tài cơng ty, thiệt hại xảy khơng góp, khơng góp đủ, khơng góp hạn vốn điều lệ” Với quy định Điều 74, không xác định chủ sở hữu công ty TNHH thành viên vi phạm nghĩa vụ góp vốn phải chịu trách nhiệm nào: chịu trách nhiệm toàn tài sản hay tương ứng với phần vốn góp cam kết chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài hay thiệt hại xảy công ty? Quy định khoản Điều 74 phá vỡ nguyên tắc “trách nhiệm hữu hạn” thành viên công ty TNHH buộc chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm toàn tài sản thay tồn phần vốn cam kết góp vào cơng ty quy định với cơng ty TNHH hai thành viên trở lên, CTCP Theo đó, trách nhiệm chủ sở hữu công ty TNHH thành viên giống với trách nhiệm chủ doanh nghiệp tư nhân Điểm khác chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm toàn tài sản trường hợp, cịn chủ sở hữu cơng ty TNHH thành viên chịu trách nhiệm toàn tài sản chủ sở hữu vi phạm nghĩa vụ góp vốn Như vậy, trường hợp có thiệt hại xảy ra, để yêu cầu chủ sở hữu đem tài sản chịu trách nhiệm (ngồi khoản tiền cam kết góp) phải chứng minh mối liên quan nhân - hành vi khơng góp, khơng góp đủ, khơng góp thời hạn với thiệt hại xảy Quy định khó áp dụng cần phải xác định thêm thơng tin liên quan Khoản Điều 48, khoản Điều 74 Luật Doanh nghiệp năm 2014 NGHIÏN CÛÁU LÊÅP PHAÁP Sưë 10(338) T5/2017 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT Khoảng thời gian chịu trách nhiệm Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định có khác thành viên cơng ty TNHH cổ đơng CTCP chưa góp chưa góp đủ Ở công ty TNHH, thành viên vi phạm nghĩa vụ góp vốn phải chịu trách nhiệm thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên5 Đối với CTCP, thời gian chịu trách nhiệm cổ đông vi phạm nghĩa vụ góp vốn thời hạn cổ đơng phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua, tức 90 ngày ngắn theo điều lệ công ty hợp đồng mua cổ phần, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Như vậy, khoảng thời gian từ ngày kết thúc thời hạn toán cổ phần đăng ký mua đến ngày đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ thay đổi cổ đông sáng lập không rõ chịu trách nhiệm cho nghĩa vụ tài phát sinh công ty: cổ đông vi phạm nghĩa vụ góp vốn, hay người nhận mua phần cổ phiếu chưa tốn cổ đơng Nếu người nhận mua phần cổ phiếu chưa toán cổ đơng, vi phạm nghĩa vụ góp vốn phải chịu trách nhiệm cho nghĩa vụ tài phát sinh khoảng thời gian khơng phù hợp Bởi lẽ, khoảng thời gian này, họ chưa thức công nhận chủ sở hữu số cổ phần, chưa cổ đông công ty nên việc họ phải gánh chịu với nghĩa vụ tài cơng ty khơng thuyết phục Sẽ phù hợp quy định trách nhiệm thuộc cổ đơng vi phạm nghĩa vụ góp vốn thời điểm công ty đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ quy định công ty TNHH hai thành viên trở lên Cách thức xử lý phần vốn chưa góp có thành viên, cổ đơng vi phạm nghĩa vụ góp vốn Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định cách thức xử lý phần vốn, cổ phần mà thành viên, cổ đông chưa góp, chưa tốn hình thức “chào bán” Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị định Đây quy định mở Luật không nêu cụ thể hình thức, đối tượng chào bán mà giao quyền tự định cho công ty Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị định đối tượng “chào bán” cách thức bán Đối tượng “chào bán” bao gồm người ngồi cơng ty thành viên, cổ đơng cơng ty Phần vốn, cổ phần chưa góp, chưa tốn bán nhiều hình thức: (i) bán cho thành viên, cổ đơng cịn lại cơng ty, (ii) bán cho người khác ngồi cơng ty (iii) kết hợp bán cho hai đối tượng Luật quy định cách thức xử lý, điều chỉnh vốn điều lệ theo giá trị mệnh giá số cổ phần toán đủ Việc điều chỉnh vốn điều lệ yêu cầu thực kết thúc thời hạn góp vốn, toán cổ phần đăng ký Ở quy định có phần chưa rõ trường hợp Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị định chào bán phần vốn chưa góp đủ việc điều chỉnh vốn điều lệ thực nào, có chờ đến việc chào bán có kết quả? Sẽ khơng có vấn đề việc chào bán có kết khoảng thời gian luật yêu cầu phải điều chỉnh vốn điều lệ kể từ ngày kết thúc thời hạn góp vốn (60 ngày cơng ty TNHH hai thành viên trở lên, 30 ngày CTCP kể từ ngày kết thúc thời NGHIÏN CÛÁU Söë 10(338) T5/2017 LÊÅP PHẤP 53 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT hạn góp vốn đăng ký theo quy định khoản Điều 48, điểm d khoản Điều 112 Luật Doanh nghiệp năm 2014), công ty chào bán làm thủ tục điều chỉnh vốn điều lệ với thơng tin sau có kết chào bán Tuy nhiên, việc chào bán kéo dài lâu khoảng thời gian buộc cơng ty phải thực 02 lần thủ tục điều chỉnh vốn điều lệ: lần đầu điều chỉnh với giá trị phần vốn góp tốn (sau trừ phần vốn chưa góp đủ so với đăng ký), lần thứ hai điều chỉnh với giá trị phần vốn góp sau có kết chào bán phần vốn chưa góp thành viên, cổ đơng vi phạm Vì vậy, để hạn chế phải thực thủ tục nhiều lần thời gian ngắn, nên quy định việc điều chỉnh vốn điều lệ thực sau thời hạn Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị định chào bán với phần vốn chưa góp đủ; đồng thời Luật cần đưa thời hạn tối đa thực chào bán để tăng hiệu giải số vốn chưa góp Đối với cơng ty TNHH thành viên, Luật Doanh nghiệp năm 2005 không quy định cách thức xử lý thành viên không góp góp khơng đủ vốn cam kết mà dừng lại việc yêu cầu chủ sở hữu phải thực nghĩa vụ góp vốn Khoản Điều 74 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: “trường hợp khơng góp đủ vốn điều lệ thời hạn quy định khoản Điều này, chủ sở hữu công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ giá trị số vốn thực góp” Tuy nhiên, quy định chưa rõ ràng Luật sử dụng từ ngữ “khơng góp đủ” Cụm từ hiểu bao gồm hai hành vi là: hoàn toàn chưa góp góp chưa đủ số vốn cam kết; hay “khơng góp đủ” có nghĩa góp chưa 54 NGHIÏN CÛÁU LÊÅP PHẤP Sưë 10(338) T5/2017 đủ số vốn cam kết? Xét tương ứng với cách xử lý, có lẽ “khơng góp đủ” hiểu góp chưa đủ số vốn cam kết, phải góp phần chủ sở hữu điều chỉnh vốn điều lệ số vốn thực góp Như vậy, Luật Doanh nghiệp năm 2014 cịn thiếu sót cách xử lý trường hợp chủ sở hữu công ty TNHH thành viên chưa góp phần vốn Trường hợp chưa góp đủ, chủ sở hữu buộc phải điều chỉnh giảm vốn điều lệ theo với số vốn góp Quy định biện pháp hướng đến hạn chế tình trạng vốn điều lệ ảo công ty Tuy nhiên, cách thức xử lý không linh hoạt chủ động cho chủ sở hữu họ khơng có lựa chọn nào, thiết nghĩ, trường hợp chủ sở hữu chưa góp đủ số vốn ngồi việc giảm vốn điều lệ nên cho phép chủ sở hữu huy động thêm thành viên công ty chuyển đổi thành công ty TNHH hai thành viên trở lên Qua phân tích, thấy Luật Doanh nghiệp năm 2014 có quy định đầy đủ, giúp khắc phục, giải vấn đề liên quan đến hành vi vi phạm nghĩa vụ góp vốn thành lập cơng ty TNHH CTCP Luật có quy định xác định trách nhiệm pháp lý cá nhân có sai phạm việc thực góp vốn Những điều chỉnh Luật Doanh nghiệp năm 2014 so với Luật Doanh nghiệp năm 2005, bên cạnh việc tôn trọng quyền tự chủ tự định vi phạm phát sinh q trình góp vốn nhà đầu tư, thể chặt chẽ nhằm kiểm sốt tình trạng “vốn ảo” cơng ty Tuy nhiên, có số quy định chưa rõ ràng, tính hiệu khơng cao trọng vào việc kiểm soát, quản lý nhà nước quyền tự định cách thức xử lý chủ sở hữu n ... TNHH hai thành vi? ?n trở lên Cách thức xử lý phần vốn chưa góp có thành vi? ?n, cổ đơng vi phạm nghĩa vụ góp vốn Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định cách thức xử lý phần vốn, cổ phần mà thành vi? ?n,... nhiệm thành vi? ?n, cổ đông vi phạm nghĩa vụ góp vốn Khác với quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Doanh nghiệp năm 2014 khơng xem số vốn chưa góp nợ thành vi? ?n công ty Luật Doanh nghiệp năm 2014. .. cách thức xử lý có thành vi? ?n khơng thực cam kết góp vốn Các trường hợp vi phạm nghĩa vụ góp vốn quyền lợi thành vi? ?n, cổ đông vi phạm Trường hợp sau thời hạn cam kết lần cuối mà thành vi? ?n,