Giám đốc/Tổng giám đốc là một chức danh rất quan trọng trong công ty. Bài viết phân tích về những bất cập trong quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 về chức danh Giám đốc/Tổng giám đốc, đồng thời đưa ra kiến nghị hoàn thiện quy định này.
BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT gÓp Ý quy định Về giám đỐc luật doanh nghiệp nĂm 2014 Đào Thị Thu Hằng* *TS GV Trường Đại học Kinh tế - Luật, Đại học quốc gia TP HCM Thông tin viết: Từ khóa: Giám đốc, quyền Giám đốc cơng ty, Luật Doanh nghiệp Lịch sử viết: Nhận : 08/03/2020 Biên tập : 18/03/2020 Duyệt : 28/03/2020 Article Infomation: Keywords: Director; rights of the director; Law on Enterprise Article History: Received : 08 Mar 2020 Edited : 18 Mar 2020 Approved : 28 Mar 2020 G Tóm tắt: Giám đốc/Tổng giám đốc chức danh quan trọng cơng ty Bài viết phân tích bất cập quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 chức danh Giám đốc/Tổng giám đốc, đồng thời đưa kiến nghị hoàn thiện quy định Abstract: Director/General director is a crucial position of an enterprise This article provides analysis of the inadequate regulations on the position of director/general director of the Law on Enterprise of 2014 and also provides a number of recommendations for further improvements of the concerned provisions iám đốc Tổng giám đốc người quản lý doanh nghiệp1 Giám đốc Tổng giám đốc công ty người điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty, chịu trách nhiệm trước Hội đồng thành viên/Hội đồng quản trị/Chủ tịch công ty việc thực quyền nghĩa vụ Theo quy định Giám đốc/Tổng giám đốc công ty phải mang danh “Giám đốc/Tổng giám đốc” có “một” Luật Singapore quy định cơng ty phải có Giám đốc2 Tuy nhiên cách tiếp cận chức danh Giám đốc công ty Singapore khác Việt Nam Luật Công ty Singapore quy định Giám đốc công ty người thực chức danh giám đốc với tên gọi người mà định dẫn người Ban giám đốc phần lớn thành viên Ban giám đốc công ty quen hành động theo thay giám đốc (trừ ý kiến, lời khuyên chuyên môn), người thay giám đốc công ty3 Theo cách tiếp cận người cơng ty Singapore không mang danh giám đốc công ty Khoản 18 Điều Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều 145.1 Luật Công ty Singapore năm 1967 Luật Công ty Singapore năm1967, phần Giải thích từ ngữ sửa đổi theo Luật số 36 năm 2014 có hiệu lực ngày 01/7/2015 Điều 55 Luật Doanh nghiệp năm 2014 NGHIÊN CỨU Số 10 (410) - T5/2020 LẬP PHÁP 31 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT xem giám đốc công ty định người Ban giám đốc đa phần thành viên Ban giám đốc thực theo Theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 (Luật Doanh nghiệp), cấu tổ chức loại hình cơng ty Việt Nam Giám đốc Tổng giám đốc chức danh bắt buộc phải có Cụ thể: “Cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc”4; “Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức làm chủ sở hữu tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình sau đây: a) Chủ tịch cơng ty, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên; b) Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm sốt viên”5; “Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân làm chủ sở hữu có Chủ tịch cơng ty, Giám đốc Tổng giám đốc”6; “Cơng ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình sau đây, trừ trường hợp pháp luật chứng khốn có quy định khác: a) Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt Giám đốc Tổng giám đốc; b) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc”7; “Hội đồng thành viên bầu thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, đồng thời kiêm Giám đốc Tổng giám đốc cơng ty Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác… Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc có nhiệm vụ sau đây: a) Quản lý điều hành công việc kinh Điều 78 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều 85 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều 134 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều 177 & 179 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều 13 Luật Doanh nghiệp năm 2014 32 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP Số 10 (410) - T5/2020 doanh ngày công ty với tư cách thành viên hợp danh; đ) Đại diện cho công ty quan hệ với quan nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách bị đơn nguyên đơn vụ kiện, tranh chấp thương mại tranh chấp khác”8 Tuy nhiên, thực tế, có cơng ty lập chức danh Tổng giám đốc quản lý, bên cịn có Giám đốc chun mơn Ví dụ, Cơng ty cổ phần VINAMILK, ngồi Tổng giám đốc ra, cơng ty cịn có bảy Giám đốc chuyên môn bao gồm: Giám đốc Điều hành kinh doanh quốc tế, Giám đốc Điều hành phát triển vùng nguyên liệu, Giám đốc Điều hành chuỗi cung ứng, Giám đốc Điều hành nhân - hành & đối ngoại, Giám đốc Điều hành nghiên cứu phát triển, Giám đốc Điều hành tài kiêm kế tốn trưởng, Giám đốc Điều hành Marketing kiêm điều hành khối kinh doanh nội địa, Giám đốc Điều hành sản xuất Một câu hỏi mà giới doanh nhân người tìm hiểu luật quan tâm Giám đốc/Tổng giám đốc có phải người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp không? Theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật9 Như vậy, yêu cầu người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải cá BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT nhân, hẳn nhiên có lực hành vi dân đầy đủ, không thuộc đối tượng bị cấm quản lý doanh nghiệp Luật Công ty Singapore quy định tương tự: “Giám đốc công ty phải cá nhân đủ 18 tuổi lực hành vi dân đầy đủ”10 Cá nhân thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp Giao dịch doanh nghiệp hiểu bao gồm giao dịch kinh doanh thương mại lĩnh vực dân sự, lao động doanh nghiệp như: hợp đồng mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, hợp đồng lao động, hợp đồng thuê trụ sở, nhà xưởng, quan hệ thuế với quan nhà nước… Đồng thời, người đại diện theo pháp luật đại diện cho doanh nghiệp Trọng tài, Tòa án với tư cách nguyên đơn, bị đơn người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan Tất nhiên trường hợp luật sư, cá nhân khác tham dự phiên tòa, phiên trọng tài theo ủy quyền người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp khơng tính quy định Nghiên cứu toàn Luật Doanh nghiệp năm 2014 văn hướng dẫn thi hành khơng có điều khoản Giám đốc/Tổng giám đốc phải người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp ủy quyền để điều hành hoạt động kinh doanh ngày cơng ty Do đó, theo quan điểm tác giả kết luận Giám đốc/Tổng giám đốc và/hoặc khơng bắt buộc phải người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Tuy nhiên, Giám đốc/Tổng giám đốc thực tế thường hiểu người có quyền sau Hội đồng quản trị/Hội đồng thành viên/Chủ tịch việc vận hành cơng ty Do đó, nhiều người xã hội cho 10 Giám đốc/Tổng giám đốc “to” nên người chịu trách nhiệm giải quyền, nghĩa vụ phát sinh giao dịch công ty với họ Về mặt luật pháp, Giám đốc/Tổng giám đốc công ty thật quan trọng, người điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty, nên có quyền nghĩa vụ sau: - Tổ chức thực nghị Hội đồng thành viên/Hội đồng quản trị/Chủ tịch công ty; - Quyết định vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh ngày công ty; - Tổ chức thực kế hoạch kinh doanh phương án đầu tư công ty; - Ban hành quy chế quản lý nội công ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác; - Bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm chức danh quản lý công ty, trừ chức danh thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên; - Ký kết hợp đồng nhân danh công ty, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền Chủ tịch Hội đồng thành viên/ Hội đồng quản trị/ Chủ tịch công ty; - Quyết định tiền lương quyền lợi khác người lao động công ty kể người quản lý thuộc thẩm quyền bổ nhiệm Giám đốc Tổng giám đốc công ty cổ phần; - Kiến nghị phương án cấu tổ chức cơng ty; - Trình báo cáo tốn tài năm lên Hội đồng thành viên/Chủ tịch công ty; - Kiến nghị phương án sử dụng lợi nhuận xử lý lỗ kinh doanh; Điều 145.2 Luật Công ty Singapore 1967 NGHIÊN CỨU Số 10 (410) - T5/2020 LẬP PHÁP 33 BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT - Tuyển dụng lao động; - Quyền nghĩa vụ khác quy định Điều lệ công ty, hợp đồng lao động mà Giám đốc Tổng giám đốc ký với công ty theo nghị Hội đồng thành viên/Hội đồng quản trị định Chủ tịch công ty11 Như vậy, cá nhân thuê bổ nhiệm vào vị trí Giám đốc/Tổng giám đốc cơng ty có quyền nghĩa vụ kể Ngoài ra, họ cịn có quyền nghĩa vụ khác theo quy định Điều lệ công ty hợp đồng lao động “quyền nghĩa vụ khác” hiểu quyền nghĩa vụ chưa liệt kê phần Ví dụ hợp đồng lao động thuê cá nhân A làm Giám đốc lại quy định cá nhân A khơng có quyền điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty, không tuyển dụng lao động, không ký kết hợp đồng trái với quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 Việc Giám đốc/Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật đặt số vấn đề sau: Một là, Giám đốc/Tổng giám đốc ký hợp đồng nhằm điều hành hoạt động kinh doanh ngày cơng ty có phải xin phép người đại diện theo pháp luật cơng ty khơng cơng ty có người đại diện theo pháp luật Chủ tịch Hội đồng thành viên? Bởi lẽ, công ty pháp nhân phải thông qua cá nhân - người đại diện theo pháp luật để nhân danh cơng ty lợi ích cơng ty xác lập, thực giao dịch dân Theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014, Giám đốc/Tổng giám đốc đương nhiên có quyền xác lập thực hợp đồng nhân danh công 11 Các Điều 64, 81, 157 Luật Doanh nghiệp năm 2014 34 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP Số 10 (410) - T5/2020 ty trừ hợp đồng thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên/Hội đồng quản trị Chủ tịch công ty Tuy nhiên, số lượng hợp đồng thuộc thẩm quyền ký kết chủ thể thực tiễn công ty thường ít, bao gồm hợp đồng lao động ký với Giám đốc/Tổng giám đốc hợp đồng có liên quan đến người quản lý công ty, hợp đồng có giá trị thường lớn 35% báo cáo tài gần Như vậy, giả sử, Giám đốc/Tổng giám đốc ký hợp đồng gây thiệt hại vi phạm pháp luật dẫn đến cơng ty phải vướng vịng lao lý, hầu Tịa, trách nhiệm thuộc cơng ty Giám đốc/Tổng giám đốc người đương nhiên tham gia phiên tịa khơng phải đối tượng bị xử phạt hành Người đương nhiên nhân danh cơng ty tham gia Tịa người đại diện theo pháp luật công ty Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật Nhưng trường hợp Giám đốc/Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật khơng phải hầu Tịa trừ trường hợp ủy quyền Việc dẫn đến tượng mà dân gian gọi “người ăn ốc, người đổ vỏ”, mà trường hợp này, người đại diện theo pháp luật người xác lập, thực hợp đồng nên gặp nhiều khó khăn giải Tâm lý chung khơng muốn “hầu Tịa”, kể với tư cách đại diện cho công ty Hai là, vấn đề trách nhiệm Giám đốc/Tổng giám đốc Việc Luật Doanh nghiệp quy định liệt kê quyền nghĩa vụ Giám đốc mà không cho công ty khả chọn cho/bỏ quyền BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT nghĩa vụ làm “khó” cơng ty: “Quyền nghĩa vụ khác quy định Điều lệ công ty, hợp đồng lao động mà Giám đốc Tổng giám đốc ký với công ty theo nghị Hội đồng thành viên”12 Cụ thể, Giám đốc/Tổng giám đốc bị công ty chứng minh có lỗi ký hợp đồng gây thiệt hại cho công ty người chấp nhận, vấn đề đặt người bồi thường nào? Mối quan hệ Giám đốc/Tổng giám đốc với công ty quan hệ lao động hay quan hệ dân sự? Giả sử quan hệ lao động quy định khoản Điều 157 Luật Doanh nghiệp theo quy định Bộ luật Lao động: “Người sử dụng lao động khấu trừ tiền lương người lao động để bồi thường thiệt hại… Mức khấu trừ tiền lương tháng không 30% tiền lương thực trả tháng người lao động sau trích nộp khoản bảo hiểm xã hội bắt buộc, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp, thuế thu nhập cá nhân”13 Giả sử mối quan hệ Giám đốc/Tổng giám đốc với cơng ty quan hệ dân sự, sau Tịa tun Giám đốc/Tổng giám đốc có lỗi phải bồi thường, đến quan thi hành án phải xác minh khả thi hành án người Nếu người có khả thi hành quan thi hành án thi hành Ngược lại việc thi hành án bị “treo” Trong thực tế, Giám đốc/Tổng giám đốc có khả bồi thường hàng chục tỉ đồng gây thiệt hại cho cơng ty họ khơng chọn làm Giám đốc thuê Do vậy, việc “chốt” quyền nghĩa vụ Giám đốc/Tổng giám đốc Luật Doanh nghiệp “làm khó” cho phía cơng ty Ba là, việc “áp” nghĩa vụ tuyển dụng lao động doanh nghiệp cho Giám đốc/Tổng giám đốc tạo mâu thuẫn với Bộ luật Lao động hành Cụ thể: “Người giao kết hợp đồng lao động bên phía người sử dụng lao động người thuộc trường hợp sau đây: a) Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp người ủy quyền theo quy định pháp luật”14 Như vậy, trường hợp Giám đốc người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp ủy quyền Ngược lại, công ty trách nhiệm hữu hạn có người đại diện theo pháp luật Chủ tịch Hội đồng thành viên nguyên tắc người phải ký toàn hợp đồng lao động công ty kể hợp đồng tuyển lao công hay bảo vệ Tuy nhiên, theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, Chủ tịch hội đồng thành viên/Hội đồng quản trị Chủ tịch công ty không tuyển dụng lao động, trừ hợp đồng lao động tuyển dụng Giám đốc/Tổng giám đốc Bốn là, Giám đốc/Tổng giám đốc chủ sở hữu cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân kiêm nhiệm Giám đốc/Tổng giám đốc người chủ sở hữu cá nhân thuê, Hội đồng quản trị/Hội đồng thành viên thuê thông qua hợp đồng lao động Tuy nhiên, theo quy định hành Luật Doanh nghiệp dù Giám đốc thuê chủ, dù lĩnh lương triệu/tháng hay 100 triệu/tháng có quyền nghĩa vụ Do đó, quy định chưa thực thỏa đáng Do vậy, với cách tiếp cận Luật Doanh nghiệp liệt kê quyền nghĩa vụ Giám đốc/Tổng giám (Xem tiếp trang 64) 12 13 14 Các Điều 64, 81, 85, 157 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều 102 Bộ luật Lao động năm 2019 Điều 18.3 Bộ luật Lao động năm 2019 NGHIÊN CỨU Số 10 (410) - T5/2020 LẬP PHÁP 35 ... 78 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều 85 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều 134 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều 177 & 179 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều 13 Luật Doanh nghiệp năm 2014 32 NGHIÊN CỨU LẬP...BÀN VỀ DỰ ÁN LUẬT xem giám đốc công ty định người Ban giám đốc đa phần thành viên Ban giám đốc thực theo Theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 (Luật Doanh nghiệp) , cấu tổ chức... pháp luật doanh nghiệp không? Theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quy? ??n nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp,