Kinh nghiệm của Nhật Bản về đánh giá tác động sáp nhập doanh nghiệp

Cơ quan cạnh tranh Nhật Bản (JFTC) luôn áp dụng quy trình rà soát chặt chẽ đối với các vụ sáp nhập doanh nghiệp, đặc biệt là quá trình đánh giá tác động của vụ sáp nhập đó đối với cạnh tranh. Quá trình này được tiến hành trên từng lĩnh vực thương mại có liên quan của vụ việc, với khung đánh giá dựa vào hai cơ chế gây tác động của vụ việc, là tác động đơn phương và tác động phối hợp.

KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË KINH NGHIỆM CỦA NHẬT BẢN VỀ ĐÁNH GIÁ TÁC ĐỘNG SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP Trương Trọng Hiểu* Nguyễn Ngọc Thứ** * ThS Khoa Luật Kinh tế, Trường ĐH Kinh tế - Luật, Đại học Quốc gia TP Hồ Chí Minh * ThS Khoa Luật kinh tế, Trường ĐH Kinh tế - Luật, Đại học Quốc gia TP Hồ Chí Minh Thơng tin viết: Tóm tắt: Từ khóa: sáp nhập, kiểm sốt sáp nhập, tác động sáp nhập, tác động đơn phương, tác động phối hợp Cơ quan cạnh tranh Nhật Bản (JFTC) áp dụng quy trình rà sốt chặt chẽ vụ sáp nhập doanh nghiệp, đặc biệt trình đánh giá tác động vụ sáp nhập cạnh tranh Quá trình tiến hành lĩnh vực thương mại có liên quan vụ việc, với khung đánh giá dựa vào hai chế gây tác động vụ việc, tác động đơn phương tác động phối hợp Theo đó, tiêu chí sử dụng đa dạng phân tích kỹ lưỡng Cách làm gợi ý hay cho q trình hồn thiện quy chế kiểm sốt sáp nhập Việt Nam thời gian tới Lịch sử viết: Nhận : 14/09/2017 Biên tập : 24/08/2018 Duyệt : 04/09/2018 Article Infomation: Keywords: merger, merger control, merger impact, unilateral impact, coordinated impact Article History: Received : 14 Sep 2017 Edited : 24 Aug 2018 Approved : 04 Sep 2018 T Abstract The Japan Fair Trade Commission always conducts rigorous reviews of procedures for business mergers, particularly the assessments of the merger impacts on the aspect of competition restriction This reviewing process is carried out for each of particular trade areas of the case, with a benchmarking based on two impact mechanisms, namely unilateral impact and coordinated one Accordingly, the applicable benchmark to be used is also variable and thoroughly analyzed This approach is a good suggestion for the process of finalizing the Merger Regulation in Vietnam in the coming time ại kỳ họp thứ năm Quốc hội khoá XIV, Luật Cạnh tranh sửa đổi năm 2018 Quốc hội thông qua Luật Cạnh tranh sửa đổi năm 2018 thể cách tiếp cận kiểm soát cạnh tranh Việt Nam Một nội dung thể xu 50 Số 20(372) T10/2018 hướng tư pháp lý chung lĩnh vực quy định kiểm soát sáp nhập Khi Luật có hiệu lực, trước đưa định cuối cùng, Uỷ ban Cạnh tranh quốc gia phải tiến hành đánh giá tác động vụ sáp nhập doanh nghiệp Tuy nhiên, phạm KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË vi điều chỉnh hình thức văn luật, quy định đánh giá tác động sáp nhập chưa thể đầy đủ, vậy, nội dung cần tiếp tục chi tiết văn hướng dẫn thi hành thời gian tới Việc nghiên cứu quy định pháp luật Nhật Bản đánh giá tác động sáp nhập doanh nghiệp góp phần cung cấp thêm thơng tin hữu ích cho quan có thẩm quyền soạn thảo hoàn thiện văn hướng dẫn thi hành Khung đánh giá Để đánh giá xác khả gây tác động vụ sáp nhập, cụ thể nhóm doanh nghiệp sau sáp nhập, cạnh tranh thị trường, Cơ quan Cạnh tranh Nhật Bản (JFTC) xem xét khả nhóm doanh nghiệp sáp nhập đơn phương thực lẫn kết hợp hành động với doanh nghiệp đối thủ khác để kiểm soát giá hay yếu tố khác thị trường Vì vậy, khung đánh giá triển hai theo hai dạng thức: (i) đánh giá tác động đơn phương, (ii) đánh giá tác động phối hợp Đương nhiên, vụ việc cụ thể nên rà sốt hai góc độ Ngồi ra, để phân tích tác động, khung đánh giá dạng thức đòi hỏi quan cạnh tranh sử dụng tiêu chí phù hợp Bên cạnh nhiều tiêu chí giống nhau, dạng thức phải huy động thêm tiêu chí đánh giá riêng cho khung đánh giá Đặc biệt, có giống tiêu chí, việc nhìn nhận sử dụng tiêu chí dạng thức khác nhau, tuỳ theo khung đánh giá dạng thức 1.1 Đánh giá tác động đơn phương Để đánh giá khả gây hạn chế cạnh tranh nhóm doanh nghiệp sáp nhập theo dạng thức này, trước hết cần tiến hành xem xét sản phẩm thị trường đồng khác biệt Cụ thể, thị trường sản phẩm đồng nhất, nhóm cơng ty sáp nhập tăng giá sản phẩm người kinh doanh khác không tăng giá, người tiêu dùng thay đổi nhà cung cấp sang người kinh doanh khác đó, nói chung, doanh số bán hàng nhóm doanh nghiệp sáp nhập giảm doanh số bán hàng nhà kinh doanh khác tăng Vì vậy, nhiều vụ việc, khó khăn cho nhóm cơng ty sáp nhập kiểm sốt giá vấn đề khác Tuy nhiên, có trường hợp, lực sản xuất bán hàng nhóm doanh nghiệp sáp nhập lớn sở kinh doanh khác nhỏ Khi đó, nhóm cơng ty sáp nhập tăng giá vài tình đó, người kinh doanh khác khơng có khả gia tăng bán hàng mà khơng tăng giá; người sử dụng khơng có khả thay đổi người cung ứng sang người kinh doanh khác Trong vụ việc vậy, trạng thái thị trường nhóm cơng ty có chút khả kiểm sốt giá nhân tố khác thị trường Kết quả, tác động vụ sáp nhập theo chiều ngang gây hạn chế cạnh tranh cách đáng kể1 Vì vậy, nói rằng, việc tìm kiếm hay vài doanh nghiệp đối thủ có “khả năng” khống chế lại nhóm doanh nghiệp sáp nhập thị trường có sản phẩm đồng quan trọng có ý nghĩa2 Nếu sản phẩm thị trường khác biệt, chẳng hạn thương hiệu… giá hàng hố thương hiệu tăng, người sử dụng sản phẩm thương hiệu khơng có ý định mua sản phẩm thương hiệu khác để thay “một cách bừa bãi” Hay chí ít, người sử dụng mua sản phẩm thương hiệu khác, sản phẩm vị trí ưu tiên danh sách lựa chọn họ so với sản phẩm lựa chọn Đối với vụ việc vậy, nhóm cơng ty sáp nhập tăng giá sản phẩm lựa chọn mà bán ln sản phẩm có thương hiệu thứ hai (là sản phẩm có khả thay cao) việc tăng doanh số bán JFTC, Guidelines to Application of the Antimonopoly Act concerning review of business combination, June 11, 2011, Phần IV Mục Hayashi, Merger Regulation in the Antimonopoly Law, p 82 Số 20(372) T10/2018 51 KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË hàng sản phẩm thứ hai bù đắp cho phần doanh số sản phẩm thứ Điều cho thấy khả nhóm cơng ty sau sáp nhập định tăng giá, khơng giảm giữ mức tổng doanh số bán hàng Vì vậy, sản phẩm khác biệt thương hiệu… vụ sáp nhập diễn công ty kinh doanh sản phẩm thay nhà kinh doanh khác khơng bán sản phẩm đó, tình xảy nhóm cơng ty có khả kiểm sốt giá yếu tố khác thị trường Hay nói cách khác, tác động vụ sáp nhập theo chiều ngang gây hạn chế cạnh tranh3 Thơng thường, vụ sáp nhập theo chiều dọc hỗn hợp không làm giảm số lượng doanh nghiệp cạnh tranh, vậy, có mức ảnh hưởng thấp vụ sáp nhập theo chiều ngang Tuy nhiên, có vụ việc mà khả hạn chế cạnh tranh xảy khép kín hay loại trừ thị trường chế phối hợp công ty sau sáp nhập Cho nên, việc đánh giá tác động vụ sáp nhập theo chiều dọc hỗn hợp cần thiết, phải tiến hành dựa khung đánh giá nói Cụ thể, chế tác động đơn phương vụ việc nhìn nhận sau: vụ sáp nhập theo chiều dọc kết thúc, công ty khác hội tiến hành hoạt động thương mại thực giao dịch nhóm cơng ty sáp nhập làm phát sinh thị trường khép kín loại trừ Ví dụ, nhà sản xuất sản phẩm cuối có thị phần lớn mua nguyên liệu thô từ nhiều nhà cung ứng sáp nhập với số nhà cung ứng sau sử dụng nguyên liệu thô nhà cung ứng đó, cơng ty cung ứng khác xem hội kinh doanh với nhà sản xuất khách hàng lớn Ngược lại, giả định cung ty cung ứng ngun liệu thơ có thị phần lớn cung ứng nguyên liệu cho nhiều 52 nhà sản xuất sản phẩm cuối Nếu công ty cung ứng sáp nhập với số nhà sản xuất cung cấp nguyên liệu cho nhà sản xuất nhà sản xuất khác hội tiếp cận với nhà cung ứng nguyên liệu lớn Nguy hiểm hơn, nhà sản xuất lớn sáp nhập với nhà phân phối lớn tình thật khó khăn cho nhà sản xuất khác tham gia thị trường trừ họ thiết lập hệ thống phân phối riêng mình, vậy, vụ sáp nhập có tác động lớn lên cạnh tranh4 Cũng tương tự, vụ sáp nhập hỗn hợp tạo thị trường khép kín loại trừ tăng cường khả kinh doanh nói chung nhóm cơng ty sáp nhập Ví dụ, vụ sáp nhập làm tăng cường khả kinh doanh nhóm cơng ty, chẳng hạn khả mua sắm nguyên liệu thô, lực cơng nghệ, lực marketing, tài chính, thương hiệu khả quảng cáo hay sức cạnh tranh tăng cường doanh nghiệp đối thủ khó khăn việc thực hành vi cạnh tranh, khả khép kín loại trừ thị trường nhóm doanh nghiệp sáp nhập gia tăng5 1.2 Cơ chế tác động phối hợp Cơ chế đánh giá tác động phối hợp sử dụng để quan cạnh tranh rà soát khả công ty sau sáp nhập phối hợp hành động với cơng ty đối thủ để kiểm sốt thị trường Theo hướng dẫn JFTC, khung đánh giá theo dạng thức mơ tả sau: nhóm cơng ty sáp nhập tăng giá, cơng ty khác cố gắng tăng doanh số bán hàng mà khơng tăng giá Lúc đó, theo lẽ thường, nhóm công ty sáp nhập giảm giá mức cũ, chí cịn thấp cố gắng giành lại phần doanh số bán hàng từ công ty đối thủ Tuy nhiên, cần phải lưu ý đến đặc điểm quan trọng sáp nhập theo chiều ngang cấu trúc thị trường thay đổi JFTC, Guidelines to Application of the Antimonopoly Act concerning review of business combination, June 11, 2011, Phần IV, Mục JFTC, tlđd, Phần V, Mục Tlđd Số 20(372) T10/2018 KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË số lượng doanh nghiệp đối thủ giảm xuống Vì vậy, nhóm doanh nghiệp đốn hành động cơng ty khác cịn lại với khả xác cao Từ đó, nhóm cơng ty sáp nhập đưa phương thức kinh doanh dễ dàng nhận phối hợp cơng ty đối thủ, hành động mang lại lợi nhuận cho họ Trong tình đó, định tăng giá nhóm cơng ty sáp nhập đơn vị kinh doanh khác thực theo Thậm chí, có đơn vị kinh doanh độc lập giữ nguyên mức giá để tăng doanh số đơn vị kinh doanh khác dễ đoán khác biệt chế giá Kết quả, đơn vị kinh doanh độc lập lại giảm giá mức cũ, kể thấp hơn, để giành lại phần doanh số mà đơn vị kinh doanh độc lập có Lợi nhuận kỳ vọng mà đơn vị kinh doanh độc lập vừa tạm thời có trì chiến lược bán hàng giá thấp (giữ nguyên giá cũ mà không tăng) thấp so với lợi nhuận có đơn vị tăng giá tăng nhóm cơng ty sáp nhập Trong bối cảnh đó, lựa chọn tối ưu công ty đối thủ khác rõ ràng giữ nguyên mức giá, mà phải giá phối hợp sau nhóm cơng ty sáp nhập tung Hay nói cách khác, tình xảy tượng sáp nhập, giá phối hợp tăng có khả mang lại lợi nhuận cao cho cơng ty thay phải cố gắng gia tăng doanh số bán hàng cách giữ giá ban đầu Vì vậy, xuất tình cơng ty sáp nhập có khả định việc kiểm sốt giá yếu tố khác thông qua chế phối hợp hành động cơng ty đối thủ Nếu quan cạnh tranh nhận diện mối nguy vụ sáp nhập kết luận có khả tạo hạn chế cạnh tranh đáng kể lĩnh vực thương mại cụ thể Tóm lại, vấn đề quan trọng phân tích tác động xem xét: (i) có hay khơng cơng ty đối thủ có khả tăng cung, (ii) họ có đủ động lực (do công ty sáp nhập tăng giá) để tăng cung hay khơng6 Các tình diễn vụ sáp nhập chiều dọc hay hỗn hợp theo chế sau: giả sử, nhà sản xuất nhà phân phối tiến hành sáp nhập chiều dọc nhà sản xuất biết thông tin giá đối thủ thông qua hợp đồng đối thủ với nhà phân phối bên sáp nhập Kết quả, nhà sản xuất có nhà sản xuất vụ sáp nhập có khả lớn dự đốn hành động Trong vụ việc vậy, xuất tình nhóm cơng ty sau sáp nhập đối thủ có khả kiểm soát giá yếu tố thị trường khác, tác động vụ sáp nhập chiều dọc gây hạn chế cạnh tranh Điều diễn tương tự vụ sáp nhập hỗn hợp7 Tiêu chí đánh giá Đối với tiêu chí đánh giá tác động sáp nhập doanh nghiệp Nhật Bản, cần lưu ý điểm sau: là, JFTC sử dụng kết hợp nhiều tiêu chí khác đánh giá tác động vụ sáp nhập Không tiêu chí số xem tiêu chí quan trọng hay mang tính định; hai là, việc lựa chọn tiêu chí đánh giá phụ thuộc vào khung đánh giá dạng thức Như đề cập trên, có nhiều tiêu chí sử dụng khung phân tích tác động đơn phương lẫn đánh giá tác động kết hợp, ý nghĩa khai thác tiêu chí dạng thức đánh giá khác 2.1 Thị phần số HHI Đối với JFTC, thị phần tiêu chí khơng thể thiếu đánh giá tác động vụ sáp nhập cạnh tranh thị trường Tuy nhiên, tiêu chí sở để xác định vị mối tương quan doanh nghiệp thị trường Vẫn dựa sở thị phần, tương Hayashi, Merger Regulation in the Antimonopoly Law, p 86 JFTC, Guidelines to Application of the Antimonopoly Act concerning review of business combination, June 11, 2011, Phần V, Mục Số 20(372) T10/2018 53 KINH NGHIÏåM QËC TÏË tự với quy định kiểm sốt sáp nhập nhiều hệ thống pháp luật, số HHI sử dụng điểm nhấn đặc biệt kiểm soát vụ việc so với vụ việc cạnh tranh khác Đây số phản ánh mức độ tập trung thị trường doanh nghiệp thị trường lĩnh vực thương mại cụ thể đó8 Tuy nhiên, JFTC khơng sử dụng tiêu chí làm để khẳng định vụ sáp nhập có khả gây hạn chế cạnh tranh mà ngược lại để kết luận vụ việc không xảy khả Vì vậy, JFTC khơng cần phải tiến hành bước phân tích Cụ thể, vụ sáp nhập theo chiều ngang, nhóm cơng ty sau sáp nhập rơi vào trường hợp sau thơng thường xem khơng có khả gây hạn chế cạnh tranh: a) Chỉ số HHI sau sáp nhập không lớn 1.500 b) Chỉ số HHI sau sáp nhập cao 1.500 không cao 2.500 mức tăng HHI không lớn 250 c) Chỉ số HHI sau sáp nhập lớn 2.500 mức tăng không lớn 1509 Đối với vụ sáp nhập chiều dọc hỗn hợp, JFTC hướng dẫn rằng, số có liên quan nhóm cơng ty sau sáp nhập mô tả trường hợp hay hai bên tác động vụ sáp nhập chiều dọc hay hỗn hợp xem khơng đáng kể a) Thị phần nhóm cơng ty sau sáp nhập khơng lớn 10% tồn lĩnh vực thương mại mà công ty hoạt động b) Chỉ số HHI không lớn 2.500 thị phần nhóm cơng ty sau sáp nhập 10 11 12 không lớn 25% tồn lĩnh vực thương mại mà nhóm công ty hoạt động10 Cần nhắc lại là, vụ sáp nhập khơng thuộc trường hợp khơng có nghĩa đương nhiên có khả gây hạn chế cạnh tranh Điều thường định dựa thực tế vụ việc Để xác định cách chắn, việc đánh giá tác động vụ việc phải tiến hành cách kỹ lưỡng trước JFTC đưa kết luận cuối Tuy nhiên, cần phải nói thêm từ vụ việc trước đây, HHI không lớn 2.500 thị phần nhóm cơng ty sau sáp nhập khơng lớn 35% khả vụ sáp nhập gây hạn chế cạnh tranh thấp Đối với vụ sáp nhập chiều dọc hay hỗn hợp, nhiều vụ việc trước đây, kết luận tương tự đưa HHI không lớn 2.500 thị phần sau sáp nhập không lớn 35%11 Thực ra, thập kỷ trước, Nhật Bản dựa vào tổng thị phần kết hợp bên sáp nhập để chứng minh có hay khơng vụ sáp nhập “có thể có khả hạn chế cạnh tranh lĩnh vực thương mại đó” Ví dụ, vụ Toho Subaru năm 1951, Toà Tối cao Tokyo đưa lập luận để dừng lại vụ sáp nhập thị phần kết hợp vượt 50%12 Sau này, với thị phần kết hợp, JFTC có liên kết nhiều yếu tố cạnh tranh thay quan tâm đến cấu trúc thị trường; ví dụ, phân tích vụ the Yawata-Fuji merger (còn gọi vụ Nippon Steel Corporation) năm 1969 Theo Akira Inoue, JFTC đưa tuyên bố sau xem xét vụ việc này: “…ngay tổng thị phần bên cao, (…) điều kiện ‘có khả gây hạn chế cạnh tranh lĩnh vực thương mại cụ thể đó’ khơng thật rõ ràng”13 JFTC, Tlđd, Phần IV, Mục 2, Tiểu mục JFTC, Tlđd, Phần IV, Mục 1, Tiểu mục JFTC, Tlđd, Phần V, Mục 1, Tiểu mục JFTC, Tlđd, Phần IV Akira Inoue, Antitrust Enforcement in Japan: History, Rhetoric and Law of the Antimonopoly Act (Japan: Dai Ichi Hoki Co., Ltd., 2012), p 193 13 Akira Inoue, Japanese Antitrust Law Manual Law, Cases, and Interpretation of Japanese Antimonopoly Act, vol 27, International Competition Law Series (Kluwer law International, 2007), p 86 54 Số 20(372) T10/2018 KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË Đặc biệt, JFTC “không từ chối thẳng thừng” vụ sáp nhập dù có tổng thị phần cao từ năm 200114 Bởi lẽ, theo JFTC, tiêu chí “có khả gây hạn chế cạnh tranh lĩnh vực thương mại bất kỳ” tự cho thấy cạnh tranh bị ảnh hưởng dù thị phần kết hợp bên không cao15 ngược lại Tương tự, vụ Furukawa-Sky - Sumitomo Light Metal;16 vụ SII Nano Technology - Hitachi High-Technology17 năm 2012, JFTC định không dừng lại vụ việc phân tích dựa nhiều yếu tố khác Hay nói cách khác, khoảng thời gian sau, JFTC chấp nhận vụ sáp nhập kết luận cuối dù trước khẳng định hai bên phải dừng lại số thị phần vượt ngưỡng18 Trở lại vấn đề, rõ ràng với HHI nhiều tiêu chí khác, việc đánh giá tác động vụ sáp nhập ngày trở nên cần thiết hoạt động kiểm soát sáp nhập Nhật Bản 2.2 Cạnh tranh bên khứ Theo nhận định JFTC, thị trường có cạnh tranh mạnh mẽ cơng ty hay có hoạt động thúc đẩy giá cạnh tranh giảm thiểu nguy tăng giúp cải thiện chất lượng đa dạng hàng hoá Trong tình vậy, thị phần kết hợp bên hay vị trí họ khơng cao, vụ sáp nhập có khả tác động đáng kể lên cạnh tranh loại bỏ hội cắt giảm giá cải thiện chất lượng sản phẩm Giả sử, sức cạnh tranh bên sáp nhập trước sáp nhập lớn việc thị phần bên tăng lên làm cho thị phần bên giảm xuống, JFTC khẳng định, tiến hành sáp nhập, việc sụt giảm doanh số bán hàng bên kết có bên nên bên có khả tăng khơng bị tổng doanh số bán hàng nhóm cơng ty Vì vậy, điều có tác động lớn lên cạnh tranh19 2.3 Mối tương quan thị trường bên sáp nhập công ty đối thủ Theo JFTC, khác biệt thị phần nhóm công ty đối thủ lớn, mức độ ảnh hưởng cạnh tranh nhóm cơng ty sáp nhập cao Ngược lại, cơng ty đối thủ có thị phần lớn thị phần nhóm cơng ty sáp nhập cơng ty nhân tố cản trở nhóm cơng ty kiểm sốt giá hay yếu tố thị trường khác chừng mực Cho nên, vấn đề khơng phải thị phần bao nhiêu, mà mức chênh lệch hay bất cân xứng thị phần cơng ty đối thủ nhóm doanh nhiệp sáp nhập Đặc biệt, JFTC lưu ý rằng, hàng hố thị trường có tính dị biệt thương hiệu có khả thay sản phẩm bên thay sản phẩm công ty đối thủ nhóm cơng ty sáp nhập cần phải xem xét Khi đó, khả thay sản phẩm nhỏ khác biệt thị phần nhóm cơng ty đối thủ cạnh tranh không lớn, vụ sáp nhập xem có tác động đến cạnh tranh20 2.4 Sức ép nhập Khi có sức ép cạnh tranh định từ nhập khẩu, sức ảnh hưởng vụ sáp nhập đến cạnh tranh nhỏ Tiêu chí sử dụng tương tự việc đánh giá sức ép cung, từ thị trường lân cận nước Các rào cản có tác động đến nhập nhân tố xem xét để đánh giá khả mức độ tự hành động công ty sáp nhập 14 15 16 17 18 19 Inoue, Antitrust Enforcement in Japan: History, Rhetoric and Law of the Antimonopoly Act., p 192 Hayashi, Merger Regulation in the Antimonopoly Law, p 39 JFTC, Report on Major Business Combination Cases in Fiscal Year 2012 (Japan, June 5, 2013), p 23–43 Tlđd., p 57–73 Inoue, Japanese Antitrust Law Manual Law, Cases, and Interpretation of Japanese Antimonopoly Act, p 27:85 JFTC, Guidelines to Application of the Antimonopoly Act concerning review of business combination, June 11, 2011, Phần IV, Mục 2, Tiểu mục 20 JFTC, Tlđd Số 20(372) T10/2018 55 KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË Nhưng trước hết, tiêu chí xem xét khía cạnh người tiêu dùng dễ dàng chuyển sang dùng sản phẩm nhập chuyển hướng đáng kể mà nhóm cơng ty tăng giá sản phẩm Như nói, việc có hay không sức ép cạnh tranh từ nhập đủ lớn xem xét mà khơng cần quan tâm có hay khơng việc nhập thực hay chưa mà thông qua việc xem xét toàn điều kiện: i) Mức độ cản trở mặt thể chế ii) Mức chi phí vận tải hàng nhập tồn phân phối Nếu khơng có vấn đề chi phí phân phối hàng nhập nói rằng, mơi trường thị trường thân thiện hàng nhập iii) Khả thay sản phẩm nhập sản phẩm nhóm cơng ty sáp nhập iv) Khả cung ứng cung từ bên ngoài21 2.5 Sức ép từ thị trường lân cận Theo JFTC, có sức ép cạnh tranh lớn từ thị trường lân cận, có khả sản phẩm cạnh tranh thay nhu cầu hàng hoá lớn tương lai điều cần đánh nhân tố ảnh hưởng đến cạnh tranh lĩnh vực thương mại đặc thù Điều phù hợp mà sản phẩm cạnh tranh có khả thay cho nhu cầu sản phẩm bị thu hẹp thị trường Điều phân tích đánh giá xác định hai yếu tố: (i) hàng hoá cạnh tranh (ii) thị trường lân cận22 2.6 Khả gia nhập thị trường Nếu việc gia nhập thị trường thuận lợi doanh nghiệp xuất tìm kiếm lợi nhuận cách bán hàng với mức giá thấp nhóm cơng 21 22 23 24 25 56 ty tăng giá nhóm cơng ty khơng tăng giá bán bị doanh số bán hàng tay người chơi Vì vậy, sức ép gia nhập lớn, xem nhân tố cản trở nhóm cơng ty kiểm soát giá yếu tố khác thị trường chừng mực đó: i) Mức độ cản trở rào cản thể chế ii) Mức độ cản trở gia nhập thị trường thực tế iv) Mức độ thay sản phẩm sản phẩm nhóm cơng ty v) Khả gia nhập thị trường23 2.7 Sức ép từ phía cầu Nếu người tiêu dùng có vị việc thương lượng trước nhóm cơng ty sáp nhập thơng qua mối quan hệ thương mại, chừng mực định, điều nhân tố ảnh hưởng đến nhóm cơng ty việc kiểm sốt giá yếu tố khác thị trường Để xem xét có hay khơng sức ép cạnh tranh từ phía người tiêu dùng, điều kiện liên quan đến mối quan hệ kinh doanh nhóm cơng ty sáp nhập người tiêu dùng cần phải đánh giá kỹ lưỡng: i) Cạnh tranh người tiêu dùng ii) Sự dễ dàng thay đổi nhà cung cấp iii) Thị trường sụt giảm24 Trong khung đánh giá dạng thức tác động phối hợp, yếu sức ép cạnh tranh từ nhập khẩu, gia nhập, hay thị trường lân cận nhìn nhận theo khuynh hướng: sức ép nhập đủ lớn, công ty nước tăng giá nội địa thơng qua chế phối hợp họ doanh số bán hàng bành trướng hàng nhập Điều cho thấy có khả cơng ty hành động phối hợp25 Và sức ép cạnh tranh từ thị trường lân cận từ phía JFTC, Tlđd., Phần IV, Mục 2, Tiểu mục JFTC, Tlđd., Phần IV, Mục 2, Tiểu mục Tlđd, Phần IV, Mục 2, Tiểu mục Tlđd, Phần IV, Mục 2, Tiểu mục JFTC, Guidelines to Application of the Antimonopoly Act concerning review of business combination, June 11, 2011, Phần IV, Mục Số 20(372) T10/2018 KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË người tiêu dùng yếu tố loại trừ khả phối hợp hành động loại trừ khả nhóm cơng ty đối thủ khỏi việc kiểm soát giá yếu tố thị trường khác Một số tiêu chí đặc thù khác sử dụng đánh giá tác động phối hợp thực tiễn thương mại, khuynh hướng tiêu dùng, đổi công nghệ… Thực tế rà soát sáp nhập Nhật Bản Trên thực tế, q trình rà sốt vụ việc sáp nhập JFTC, tiêu chí nêu huy động tối đa Điển vụ sáp nhập Công ty Nippon Steel Công ty TNHH Sumitomo Metal Industries năm 201226 Sau xác định lĩnh vực thương mại có liên quan vụ sáp nhập, JFTC tiến hành phân tích đánh giá tác động vụ việc lĩnh vực Kết đánh giá cho thấy, vụ sáp nhập gây hạn chế cạnh tranh đáng kể lĩnh vực khơng gây hạn chế cạnh tranh lĩnh vực Khi đó, giải pháp xử lý đưa lĩnh vực mà vụ sáp nhập có tác động xấu Xét nghiệp vụ, lĩnh vực thương mại cụ thể, sau xác định rõ thị trường (sản phẩm địa lý) liên quan, JFTC xác định phân tích rõ tiêu chí tiêu chí đánh giá Tiếp theo đó, việc đánh giá triển khai theo chế gây tác động nhóm cơng ty sau sáp nhập, tác động đơn phương hay tác động phối hợp Đơn cử, lĩnh vực thép mạ điện không định hướng, số lĩnh vực thương mại xác định có liên quan vụ việc, JFTC dựa vào tiêu chí phân tích gồm: (i) thay đổi cấu trúc thị trường, (ii) cạnh tranh khứ, (iii) công suất dư thừa công ty, (iv) áp lực từ nhập khẩu, (v) áp lực cạnh tranh từ phía cầu27 Khi đánh giá tác động đơn phương, JFTC nhận thấy, sau vụ sáp nhập, có đối thủ cạnh tranh lớn thị trường, khơng có nhiều khả sản xuất dư thừa 26 27 28 29 Vì vậy, JFTC lưu ý là, mà bên vụ sáp nhập tăng giá, đối thủ gặp khó khăn để tăng lượng cung ứng cách hiệu Đặc biệt, sở tiêu chí sức ép từ nhập khẩu, JFTC nhận định dòng sản phẩm cao cấp, nhà sản xuất nước ngồi khơng sản xuất sản phẩm với chất lượng cao theo nhu cầu người sử dụng sở nước áp lực nhập không nhận thấy Trên thực tế, có số sản phẩm thứ cấp nhập Một lượng người sử dụng nước đổi sang dùng sản phẩm nhà sản xuất nước giá nước tăng, họ bày tỏ rằng, so với sản phẩm nhà sản xuất nội địa, sản phẩm nhà sản xuất nước ngồi khơng có chất lượng đòi hỏi người tiêu dùng nước dành cho sở sản xuất nội địa Điều hiểu sức ép từ nhập không mạnh Ngồi ra, khơng phải dễ dàng người tiêu dùng nước thay đổi nhà sản xuất cung ứng nên sức ép cạnh tranh từ phía cầu khơng nhận diện Do đó, kết luận cuối JFTC chế tác động vụ sáp nhập giúp nhóm cơng ty sau sáp nhập định giá cả… chừng mực đó28 Với tác động dạng thức phối hợp, JFTC phân tích, sau vụ sáp nhập, số lượng công ty thị trường nước thép dẫn điện không định hướng giảm từ ba xuống hai công ty nên vụ việc giúp cho bên dễ dàng so với trước việc tiến hành hoạt động kinh doanh thơng qua cách thức hợp tác với Đặc biệt, chế phối hợp cịn có khả xảy lớn áp lực từ nhập lên dòng sản phẩm cao cấp không nhận diện Áp lực từ nhập lên dịng sản phẩm thứ thấp khơng phải lớn Áp lực cạnh tranh từ người dùng khơng có JFTC coi vụ việc sáp nhập có khả hạn chế đáng kể cạnh tranh29 Trương Trọng Hiểu, Luật cạnh tranh: Quy định tình huống, Nxb Đại học Quốc gia TP Hồ Chí Minh , 2016, tr 116 Xem Tlđd, 123-127 Xem Tlđd, 127-128 Xem Tlđd, 128-129 Số 20(372) T10/2018 57 KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË Luật Cạnh tranh năm 2018 Việt Nam số vấn đề lưu ý Khắc phục nhược điểm chế kiểm soát sáp nhập cứng nhắc, phụ thuộc hồn tồn vào tiêu chí thị phần kết hợp doanh nghiệp sáp nhập, Luật Cạnh tranh sửa đổi năm 2018 (Luật Cạnh tranh) áp dụng cách thức tiếp cận kiểm soát sáp nhập doanh nghiệp Cụ thể, theo quy định Điều 30 Luật Cạnh tranh, vụ sáp nhập bị cấm vụ sáp nhập “có tác động có khả gây tác động hạn chế cạnh tranh cách đáng kể thị trường Việt Nam” Vì vậy, q trình rà sốt sáp nhập phải có cải tiến kèm theo: là, quan cạnh tranh cần phải tiến hành thẩm định vụ sáp nhập để xác định có hay khơng có tác động hay khả gây tác động cách đáng kể vụ sáp nhập đó; hai là, thủ tục thông báo sở bước đầu làm cho q trình rà sốt Theo quy định Điều 33 Luật Cạnh tranh, ngưỡng thông báo tập trung kinh tế xác định vào tiêu chí sau đây: - Tổng tài sản thị trường Việt Nam doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế; - Tổng doanh thu thị trường Việt Nam doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế; - Giá trị giao dịch tập trung kinh tế; - Thị phần kết hợp thị trường liên quan doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế Và từ ban đầu này, việc tiến hành thẩm định vụ sáp nhập sau quan cạnh tranh Việt Nam dựa nội dung sau: - Thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế thị trường liên quan; - Mức độ tập trung thị trường liên quan trước sau tập trung kinh tế; - Mối quan hệ doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế chuỗi sản xuất, phân phối, cung ứng loại hàng hóa, dịch vụ định ngành, 58 Số 20(372) T10/2018 nghề kinh doanh doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế đầu vào bổ trợ cho nhau; - Lợi cạnh tranh tập trung kinh tế mang lại thị trường liên quan; - Khả doanh nghiệp sau tập trung kinh tế tăng giá tăng tỷ suất lợi nhuận doanh thu cách đáng kể; - Khả doanh nghiệp sau tập trung kinh tế loại bỏ ngăn cản doanh nghiệp khác gia nhập mở rộng thị trường; - Yếu tố đặc thù ngành, lĩnh vực mà doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế Có thể nói, cách thức tiếp cận Luật phù hợp với xu hướng kinh nghiệm giới, Nhật Bản Tuy nhiên, để đảm bảo tính khả thi Luật, cần lưu ý số điểm sau: Một là, Chính phủ cần ban hành Nghị định riêng đưa quy định hướng dẫn chi tiết q trình rà sốt sáp nhập Hai là, nội dung hướng dẫn cần nêu rõ phương thức đánh giá tác động vụ việc Trong đó, xác định khung đánh giá cách thức tiếp cận hình thức sáp nhập: chiều ngang, dọc hay hỗn hợp Ba là, cần hệ thống xây dựng tiêu chí mẫu sử dụng cho q trình đánh giá dạng thức Đặc biệt, cần nghiên cứu đặc điểm thị trường để xác định mức HHI có khả tạo sức mạnh thị trường cho doanh nghiệp bối cảnh kinh tế Việt Nam Bốn là, thông số HHI cần phải sử dụng nhân tố quan trọng tiêu chí Điều lý giải mặt lý thuyết kinh nghiệm Nhật Bản (và nhiều nước) HHI thông số phản ánh rõ nét mức độ tập trung thị trường nhóm doanh nghiệp sau sáp nhập■ ... sáp nhập hỗn hợp7 Tiêu chí đánh giá Đối với tiêu chí đánh giá tác động sáp nhập doanh nghiệp Nhật Bản, cần lưu ý điểm sau: là, JFTC sử dụng kết hợp nhiều tiêu chí khác đánh giá tác động vụ sáp nhập. .. đánh giá xác khả gây tác động vụ sáp nhập, cụ thể nhóm doanh nghiệp sau sáp nhập, cạnh tranh thị trường, Cơ quan Cạnh tranh Nhật Bản (JFTC) xem xét khả nhóm doanh nghiệp sáp nhập đơn phương thực... hành động với doanh nghiệp đối thủ khác để kiểm soát giá hay yếu tố khác thị trường Vì vậy, khung đánh giá triển hai theo hai dạng thức: (i) đánh giá tác động đơn phương, (ii) đánh giá tác động