Hoàn thiện pháp luật việt nam về tổ chức quản lý công ty cổ phần góc nhìn từ kinh nghiệm của nhật bản

Xuất phát từ những lý do trên, tác giả lựa chọn đề tài luận văn thạc sĩ: “Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về tổ chức quản lý công ty cổ phần – Góc nhìn từ kinh nghiệm của Nhật Bản” với mục

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

ĐÀO THÚY ANH

HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN – GÓC NHÌN

TỪ KINH NGHIỆM CỦA NHẬT BẢN

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60 38 01 07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS NGUYỄN THỊ DUNG

HÀ NỘI - 2014

LỜI CẢM ƠN

Lời đầu tiên, em xin được bày tỏ lòng biết ơn chân thành tới cô giáo hướng dẫn – Tiến sỹ Nguyễn Thị Dung, người đã tận tình giúp đỡ, chỉ bảo cho em từ bước đầu chọn đề tài cho tới khi hoàn thành luận văn này

Bên cạnh đó, em cũng xin gửi lời cám ơn tới các thầy cô giáo trong khoa Pháp luật Kinh tế và Tổ bộ môn Luật Thương mại đã nhiệt tình giảng dạy, trang bị cho em một nền tảng kiến thức tốt trong suốt những năm học qua

Cuối cùng là lời cảm ơn của em gửi tới gia đình và bạn bè, những người đã luôn động viên, khích lệ và tạo mọi điều kiện để em hoàn thành luận văn này

Do kiến thức của bản thân còn chưa thực sự toàn diện nên đôi chỗ trong luận văn còn thiếu sót Vì vậy, em mong nhận được những lời đóng góp

ý kiến từ các thầy, cô để luận văn được hoàn thiện hơn

Em xin chân thành cảm ơn!

Hà Nội, tháng 5 năm 2014

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT

LDN LCT LTM CTCP CTTNHH ĐHĐCĐ GĐ/TGĐ HĐQT HĐGS BGĐ BKS CĐPT

: Luật Doanh nghiệp : Luật Công ty

: Luật Thương mại : Công ty cổ phần : Công ty trách nhiệm hữu hạn : Đại hội đồng cổ đông

: Giám đốc/ Tổng Giám đốc : Hội đồng quản trị

: Hội đồng giám sát : Ban Giám đốc : Ban kiểm soát : Cổ đông phổ thông

MỤC LỤC

LỜI MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN 6

1.1 Khái niệm, đặc điểm về công ty cổ phần 6

1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần 6

1.1.2 Đặc điểm của công ty cổ phần 9

1.1.3 Khái niệm về tổ chức quản lý công ty cổ phần 14

1.2 Các mô hình tổ chức quản lý công ty cổ phần theo pháp luật Nhật Bản và một số quốc gia trên thế giới 18

1.3 Nội dung của pháp luật về tổ chức quản lý công ty cổ phần 22

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT TỪ KINH NGHIỆM CỦA NHẬT BẢN 24

2.1 Thực trạng quy định của pháp luật Việt Nam về tổ chức quản lý CTCP 24

2.1.1 Quy định của pháp luật về cơ cấu bộ máy tổ chức quản lý CTCP 24

2.1.2 Quy định của pháp luật về thẩm quyền và thể thức hoạt động của các cơ quan trong bộ máy tổ chức quản lý CTCP 27

2.1.3 Quy định của pháp luật về nghĩa vụ của người quản lý CTCP 47

2.1.4 Quy định của pháp luật về kiểm soát giao dịch tư lợi trong CTCP 49

2.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về tổ chức quản lý công ty cổ phần từ kinh nghiệm của Nhật Bản 51

2.2.1 Một số thành tựu hoàn thiện pháp luật về tổ chức quản lý công ty cổ phần của Nhật Bản và gợi ý yêu cầu đặt ra đối với tổ chức quản lý công ty cổ phần 51

2.2.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về tổ chức quản lý công ty cổ phần từ tham khảo kinh nghiệm của Nhật Bản 58

KẾT LUẬN 69 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 70

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Luật Doanh nghiệp (LDN) năm 2005 ra đời dựa trên sự kế thừa và phát triển của LDN năm 1999, đã đánh dấu một sự thay đổi lớn trong pháp luật về công ty ở Việt Nam, đồng thời phản ánh được mục tiêu, tư tưởng của LDN năm 2005 là hình thành một khung pháp lý chung, bình đẳng áp dụng thống nhất cho tất cả các loại hình công ty, như công ty trách nhiệm hữu hạn (CTTNHH), công ty cổ phần (CTCP) và công ty hợp danh Trong đó, so với các loại hình doanh nghiệp khác, loại hình CTCP đã nhanh chóng đáp ứng được nhu cầu huy động vốn để mở rộng quy mô kinh doanh Đặc biệt, đối với loại hình CTCP, vấn đề tổ chức quản lí công ty có ý nghĩa quan trọng trong việc tạo nên sự hài hòa các mối quan hệ giữa hội đồng quản trị (HĐQT), ban giám đốc (BGĐ), các cổ đông và các bên có quyền lợi liên quan trong doanh nghiệp Tổ chức quản lý nội bộ công ty tốt sẽ thúc đẩy hoạt động và tăng cường khả năng tiếp cận của doanh nghiệp với các nguồn vốn bên ngoài, góp phần tích cực vào việc tăng cường giá trị doanh nghiệp, tăng cường đầu tư và phát triển bền vững cho doanh nghiệp và nền kinh tế Do vậy, vấn đề tổ chức quản lý CTCP được xem là mối quan tâm có tính chất quốc tế hiện nay Tại Việt Nam, dù được ghi nhận từ khá sớm và sau nhiều lần đổi mới thế nhưng hoạt động tổ chức quản lý công ty ở Việt Nam vẫn còn khá nhiều điểm hạn

chế và yếu kém Khái niệm “tổ chức quản lý công ty” vẫn còn rất mới mẻ

Hơn thế nữa, trong bối cảnh hội nhập kinh tế, Việt Nam đã, đang và luôn sẵn sàng học hỏi kinh nghiệm quý báu của các quốc gia tiến tiến, phát triển, đặc biệt trong kỹ thuật lập pháp Trong số các quốc gia đó, không thể không kể đến Nhật Bản, một quốc gia tuy hay xảy ra nhiều thiên tai nhưng có

một nền kinh tế phát triển, được mệnh danh là “cường quốc kinh tế” và luôn

nằm trong top các quốc gia phát triển nhất thế giới Không chỉ dừng lại ở lĩnh

vực kinh tế, trong lĩnh vực lập pháp, Nhật Bản cũng được biết đến là một quốc gia có trình độ lập pháp phát triển ở mức độ cao Hiện nay, khi mối quan

hệ hợp tác giữa Việt Nam – Nhật Bản ngày càng được tăng cường, mở rộng, thì pháp luật Việt Nam cũng đang có những tiếp thu kinh nghiệm và thành tựu trong công cuộc xây dựng pháp luật nói chung và hoàn thiện luật doanh nghiệp, trong đó có vấn đề CTCP nói riêng từ đất nước mặt trời mọc Biểu hiện của sự hợp tác trong lĩnh vực cải cách tư pháp và pháp luật, đó là sự ra đời của Dự án cải cách hệ thống tư pháp và pháp luật (JICA) ở Việt Nam do Nhật Bản đầu tư và hỗ trợ chuyên gia

Xuất phát từ những lý do trên, tác giả lựa chọn đề tài luận văn thạc sĩ:

“Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về tổ chức quản lý công ty cổ phần – Góc nhìn từ kinh nghiệm của Nhật Bản” với mục đích làm rõ hơn các quy định của

pháp luật Việt Nam về tổ chức và quản lý CTCP, đồng thời đưa ra một số kinh nghiệm của pháp luật Nhật Bản về CTCP, qua đó mong muốn góp sức mình vào quá trình xây dựng, hoàn thiện pháp luật về CTCP nói chung trong tương lai

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Pháp luật về CTCP nói chung và tổ chức quản lý CTCP nói riêng là vấn

đề được nhiều nhà nghiên cứu quan tâm, trong đó có thể kể đến một số công trình nghiên cứu sau:

- Luận văn sĩ luật học, Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần Những vấn đề lý luận và thực tiễn (2004) của Cao Thị Kim Trinh Luận văn tập trung

làm rõ các vấn đề lý luận và thực tiễn về tổ chức và quản lý nội bộ CTCP

Đồng thời, luận văn đã chỉ ra và phân tích một số điểm bất cập của pháp luật Việt Nam về tổ chức quản lý nội bộ CTCP và đề xuất các giải pháp để hoàn thiện

- Khóa luận tốt nghiệp, Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần (2009) của Hoàng Ánh Nguyệt; Khóa luận tốt nghiệp, Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp năm

2005 (2012) của Nguyễn Thị Hồng;…

- Bài viết: “Vấn đề tổ chức quản lý công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp” của TS Đồng Ngọc Ba, Tạp chí Luật học số 02/2001; “So sánh cấu trúc quản trị công ty điển hình trên thế giới” của TS Phạm Văn Tuyết, Tạp chí Khoa học pháp lý số 6/2006; “Một số so sánh về công ty cổ phần theo Luật công ty Nhật Bản và Luật Doanh nghiệp Việt Nam” của Nguyễn Thị Lan

Hương, Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 25/2009…

Tuy nhiên, các công trình nghiên cứu trên chủ yếu phân tích làm rõ một

số khía cạnh pháp lý trong hoạt động tổ chức và quản lý CTCP, chưa đi sâu nghiên cứu toàn diện những quy định pháp luật, những hạn chế, bất cập trên

cơ sở so sánh và tiếp thu kinh nghiệm từ pháp luật Nhật Bản về vấn đề tổ chức và quản lý CTCP

3 Phạm vi nghiên cứu đề tài

Luận văn tập trung nghiên cứu một số nội dung pháp lý cơ bản về tổ chức và quản lý CTCP theo LDN 2005, cụ thể như bản chất pháp lý của CTCP, quy định của pháp luật về cơ cấu bộ máy tổ chức quản lý CTCP, quy định của pháp luật về thẩm quyền và thể thức hoạt động của các cơ quan trong bộ máy tổ chức quản lý CTCP (ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ/TGĐ, BKS), quy định của pháp luật về nghĩa vụ của người quản lý CTCP và quy định của pháp luật về kiểm soát giao dịch tư lợi trong CTCP Ngoài ra, luận văn còn tìm hiểu một số thành tựu hoàn thiện pháp luật về tổ chức quản lý CTCP của Nhật Bản, từ đó rút ra một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về vấn đề này

4 Phương pháp nghiên cứu đề tài

Luận văn có sự kết hợp sử dụng các phương pháp nghiên cứu như duy vật biện chứng, duy vật lịch sử; phương pháp phân tích và tổng hợp; đặc biệt, luận văn rất chú trọng đến phương pháp so sánh pháp luật để giải quyết nội dung của đề tài

5 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

Mục đích của luận văn là nghiên cứu, phân tích một cách toàn diện, có

hệ thống các vấn đề lý luận về tổ chức và quản lý CTCP, từ đó hoàn thiện các quy định của pháp luật Việt Nam trên cơ sở tham khảo kinh nghiệm của pháp luật Nhật Bản

Nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài: Với mục đích được trình bày ở trên, luận văn đặt ra một số nhiệm vụ nghiên cứu sau:

- Khái quát một số vấn đề lý luận về CTCP và tổ chức quản lý CTCP

Trong đó, chỉ ra được khái niệm, đặc điểm của CTCP và tổ chức quản lý CTCP, khái niệm và nội dung cơ bản của pháp luật về tổ chức quản lý CTCP

- Trình bày khái quát một số mô hình tổ chức quản lý CTCP theo pháp luật Nhật Bản và một số quốc gia trên thế giới

- Phân tích, bình luận thực trạng quy định của pháp luật Việt Nam về tổ chức quản lý CTCP gồm:

+ Quy định về cơ cấu bộ máy tổ chức quản lý CTCP;

+ Quy định về thẩm quyền và thể thức hoạt động của các cơ quan trong

bộ máy tổ chức quản lý CTCP

+ Quy định về nghĩa vụ của người quản lý CTCP;

+ Quy định về kiểm soát giao dịch tư lợi trong CTCP

- Phân tích, đánh giá một số thành tựu hoàn thiện pháp luật về tổ chức quản lý CTCP của Nhật Bản và đề ra một số gợi ý yêu cầu đặt ra đối với việc

tổ chức quản lý CTCP

- Đưa ra một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về tổ chức quản lý CTCP từ việc tham khảo kinh nghiệm của Nhật Bản

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu và kết luận, luận văn bao gồm hai phần sau đây:

Chương 1: Khái quát chung về công ty cổ phần và tổ chức quản lý

công ty cổ phần

Chương 2: Thực trạng quy định của pháp luật Việt Nam về tổ chức

quản lý công ty cổ phần và một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật từ kinh nghiệm của Nhật Bản

CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 Khái niệm, đặc điểm về công ty cổ phần

1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần

Vào thế kỷ XVIII, XIX, cuộc cách mạng công nghiệp ở các nước châu

Âu và Bắc Mỹ phát triển mạnh mẽ, nhu cầu tích tụ vốn để đầu tư của các nhà

tư bản ngày một lớn, mô hình sản xuất kinh doanh theo đó được mở rộng, mức độ cạnh tranh và độc quyền giữa các nhà tư bản ngày một gắt gao buộc

họ phải đi đến thỏa hiệp với nhau nhằm thu được tối đa lợi nhuận cũng như tăng cường sự bành trướng và thế lực kinh tế của mình Chính yêu cầu này đã làm xuất hiện loại hình CTCP bởi nó thỏa mãn được những mong muốn mà các nhà tư bản đặt ra, tạo điều kiện thuận lợi cho việc thu hút và tập trung tư bản Qua các CTCP, sự tập trung đã thực hiện được trong nháy mắt Công ty Đông Ấn (the East India Company hay East India Trading Company, English East India Company, sau đó là British East India Company) được coi là một trong những CTCP xuất hiện đầu tiên trên thế giới, được thành lập theo một sắc lệnh ngày 31/12/1960 của Nữ hoàng Anh Elizabeth I với tên gọi Governor and Company of Merchants of London trading into the East Indies bởi một nhóm 218 người, được cấp phép độc quyền kinh doanh, [4], [26] Như vậy, khác với sự ra đời của hình thức công ty TNHH – là sản phẩm của các nhà lập pháp xuất phát từ nhu cầu của thực tiễn kinh doanh, CTCP được hình thành trong hoạt động kinh doanh, do nhu cầu của các nhà kinh doanh và sau đó được pháp luật thừa nhận và hoàn thiện thành một chế định pháp lý Trải qua quá trình phát triển lâu dài, ngày nay CTCP trở thành loại hình kinh doanh có mặt ở hầu hết khắp các quốc gia trên thế giới và hoạt động trong rất nhiều lĩnh vực, với ưu thế về chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn, khả năng huy động vốn rộng rãi trong công chúng để đầu tư vào nhiều lĩnh vực khác nhau, số lượng

thành viên lớn và hầu hết không hạn chế số lượng tối đa, CTCP đã phát triển

từ đơn giản đến phức tạp, từ quy mô nhỏ đến quy mô lớn, từ một ngành đến

đa ngành, từ một quốc gia đến nhiều quốc gia…

Khác với khái niệm về công ty hợp danh, khái niệm công ty nói chung

và CTCP nói riêng được các quốc gia khác nhau trên thế giới có những quan niệm, cách hiểu khá tương đồng Cụ thể:

Luật Thương mại (LTM) Pháp nhìn nhận công ty với một khái niệm

khá cụ thể, đó là: “Công ty là một hợp đồng, theo đó hai hay nhiều người thỏa thuận với nhau sử dụng tài sản hay khả năng của những người đó vào một hoạt động chung nhằm chia lợi nhuận thu được qua hoạt động đó Các thành viên trong công ty cùng nhau chịu lỗ”, [14], theo LTM Pháp, dựa vào trách

nhiệm của các thành viên thì có các loại hình công ty như công ty hợp danh, CTCP, công ty hợp vốn và CTTNHH Trong đó, CTCP hay còn gọi là công ty

vô danh (SA) được ra đời khá sớm, ở đó phải có ít nhất 7 cổ đông, vốn pháp định tối thiểu là 25.000 FF (đối với các công ty không phát hành chứng khoán) và 1.500.000 FF (đối với các công ty phát hành chứng khoán); mệnh giá thống nhất mỗi cổ phiếu là 100 FF; các cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần; nếu đủ điều kiện công ty có thể phát hành chứng khoán để huy động vốn, [26]

Trong khi đó, LTM Đức cho rằng: “Công ty là sự liên kết của hai hay nhiều cá nhân hoặc pháp nhân bằng nhiều sự kiện pháp lý, nhằm tiến hành các hoạt động để nhằm một mục tiêu nào đó”, [4] Theo LTM Đức, có hai

nhóm công ty là công ty đối nhân và công ty đối vốn Trong đó công ty đối nhân gồm hai loại hình cơ bản là công ty hợp danh và công ty hợp vốn đơn giản; công ty đối vốn gồm hai loại hình là CTTNHH và CTCP Theo đó, CTCP là mô hình công ty có tư cách pháp nhân sau khi tiến hành đăng ký kinh doanh; vốn điều lệ khi thành lập CTCP tối thiểu là 50.000 EUR và được

chia thành các cổ phần có mệnh giá thấp nhất là 1 EUR; cổ đông của CTCP

có thể là cá nhân hoặc tổ chức; các cổ đông chỉ phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi giá trị cổ phần mà mình sở hữu; cổ phần của công ty được tự do chuyển nhượng và CTCP được phát hành các loại cổ phần khác nhau để huy động, [19]

Điều 1041 Luật công ty Anh 2006 định nghĩa: “CTCP có nghĩa là một công ty có vốn điều lệ đã góp hoặc cổ phần danh nghĩa của tổng số vốn cố định được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, cũng số vốn cố định, hoặc nắm giữ và chuyển giao như chứng khoán, hoặc được chia và nắm giữ một phần bằng cách này và một phần bằng cách khá; được thành lập trên nguyên tắc có các thành viên sở hữu cổ phiếu hoặc chứng khoán đó và không

có những người khác”, [26]

Đối với pháp luật Nhật Bản, Luật công ty (LCT) của Nhật Bản (会社

của Khoản 1 Điều 2 Luật này, có bốn loại hình công ty cơ bản là công ty cổ phần (Kabushiki kaisha – 株式会社), công ty hợp danh (Gomei gaisha – 合名

hợp đồng (Godo gaisha - 合同会社) Trong đó, công ty hợp danh, công ty hợp vốn và công ty hợp đồng được gọi chung là các công ty thị phần, qua đó

có sự phân biệt rõ rệt với CTCP CTCP là mô hình công ty mà trong đó những cổ đông là những người góp vốn, sẽ tiến hành việc kinh doanh và phân chia lợi nhuận theo quyền hạn và nghĩa vụ của mình dựa trên cổ phần mình đóng góp , [27]

Trên cơ sở tiếp thu có chọn lọc mô hình CTCP ở một số quốc gia trên thế giới, pháp luật Việt Nam, cụ thể là LDN 2005 đã đưa ra khái niệm về

CTCP như sau: “CTCP là doanh nghiệp, trong đó: Vốn điều lệ được chia

thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa; Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp; Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 81 và khoản 5 Điều 84 của Luật này Công ty

cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn” (Điều 77) Từ định nghĩa trên có thể thấy, LDN 2005 đã không

đưa ra một khái niệm mang tính chất khái quát mà chỉ liệt kê những dấu hiệu pháp lý để nhận diện CTCP, qua đó góp phần xác định tư cách pháp lý tồn tại của CTCP theo pháp luật Việt Nam, đồng thời giúp phân biệt loại hình CTCP với các loại hình doanh nghiệp khác Dưới góc độ so sánh có thể thấy rằng, khái niệm về CTCP trong LDN 2005 đã có sự thay đổi lớn, phù hợp hơn so với quy định tại Điều 30 của LCT năm 1990 và đã kế thừa một cách khá hoàn thiện so với quy định tại Điều 51 của LDN năm 1999

Như vậy, về bản chất của CTCP, pháp luật Việt Nam và pháp luật của một số nước trên thế giới có cách hiểu khá tương đồng khi quan niệm đây là

mô hình công ty đặc trưng của công ty đối vốn, với đặc điểm quan trọng là sự tách bạch về tài sản giữa tài sản của công ty và tài sản của các cổ đông, trong

đó các cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn góp vào công ty; vốn cơ bản của công ty được chia thành các cổ phần; trong quá trình hoạt động, CTCP được phát hành các loại chứng khoán

ra thị trường để huy động vốn

1.1.2 Đặc điểm của công ty cổ phần

Từ khái niệm về CTCP được quy định tại Điều 77 LDN 2005, có thể rút ra một số đặc điểm về CTCP theo pháp luật Việt Nam, như sau:

Một là, về vốn điều lệ của CTCP:

Vốn điều lệ của CTCP là tập hợp các phần vốn do các cổ đông góp và được ghi vào Điều lệ công ty Vốn điều lệ của CTCP được chia làm nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Giá trị của mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phần và được phản ánh trong cổ phiếu Các cổ đông góp vốn vào công ty bằng cách mua cổ phần, mỗi cổ đông có thể mua ít hoặc nhiều cổ phần, và pháp luật không có quy định hạn chế số lượng tối đa cổ phần mà các cổ đông được mua Theo đó các cổ đông có thể tự thỏa thuận với nhau và ghi vào Điều

lệ công ty Thiết nghĩ, điều này góp phần hạn chế khả năng tập trung quyền lực và thâu tóm công ty trong tay một hoặc một số cổ đông lớn

Cổ phần của công ty được thể hiện dưới hình thức chứng khoán đó là

cổ phiếu Cổ phiếu là chứng chỉ do CTCP phát hành hoặc bút toán ghi sổ chứng nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần của công ty đó

Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau nắm giữ ít nhất 20% số cổ phần phổ thông được quyền cháo bán của công ty Quy định này nhằm gắn bó lợi ích của các cổ đông sáng lập với lợi ích của công ty, qua đó đề cao trách nhiệm của các cổ đông sáng lập đối với hoạt động kinh doanh của công ty

Hai là, về tư cách pháp lý của CTCP:

Điều 84 Bộ luật dân sự năm 2005 quy định một tổ chức được công

nhận là pháp nhân khi có đủ các điều kiện sau đây: “Được thành lập hợp pháp; có cơ cấu tổ chức chặt chẽ; có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó; nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập” Trong khi đó, CTCP là một tổ chức

kinh tế có tên riêng, có trụ sở giao dịch ổn định, tiến hành các hoạt động kinh doanh nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận và có tài sản độc lập, chịu trách nhiệm bằng tài sản đó Như vậy, CTCP thỏa mãn đầy đủ của một pháp nhân,

do đó theo quy định tại Khoản 2 Điều 77 LDN 2005 thì CTCP có tư cách

pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (trước đây gọi là Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh)

Trong quá trình hoạt động, công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của mình Với tư cách là một pháp nhân, thông qua đại diện của mình, công ty có thể trở thành nguyên đơn hoặc bị đơn dân sự trong các quan hệ tranh tụng tại tòa án

LDN 2005 không giới hạn số lượng cổ đông tối đa của CTCP mà chỉ quy định số lượng cổ đông tối thiểu Theo quy định tại Điểm b Khoản 1 Điều

77 LDN 2005, CTCP phải có ít nhất là 3 cổ đông trong quá trình hoạt động

So với việc quy định số lượng cổ đông tối thiểu là 7 của LCT năm 1990, việc quy định như hiện hành có một số ý nghĩa nhất định về mặt thực tiễn Đồng thời, việc quy định số lượng thành viên tối thiểu phải có đã trở thành thông lệ quốc tế trong mấy trăm năm tồn tại của CTCP

Bốn là, về chế độ chịu trách nhiệm tài sản:

Theo Điều 77 LDN năm 2005 thì cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty Tức là, cổ đông của CTCP chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn đối với các khoản nợ của công ty Với tư cách là một pháp nhân, CTCP sẽ tự chịu

trách nhiệm về các nghĩa vụ tài sản của công ty, cổ đông không phải chịu trách nhiệm thay CTCP về các khoản nợ của công ty

Có thể thấy rằng, sự tách biệt rõ ràng về tài sản của công ty và tài sản của thành viên công ty đã giúp cho các cổ đông của CTCP có thể hạn chế được rủi ro trong kinh doanh; đồng thời cũng góp phần giúp các nhà đầu tư mạnh dạn hơn khi đầu tư kinh doanh trong nền kinh tế thị trường Chính lợi thế này đã giúp các CTCP có khả năng huy động vốn rất lớn để phục vụ cho hoạt động sản xuất kinh doanh

Năm là, về khả năng chuyển nhượng vốn:

So với mô hình công ty TNHH, phần vốn góp của cổ đông trong CTCP (tức là cổ phần) có khả năng chuyển nhượng dễ dàng hơn Về nguyên tắc, cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần mà mình sở hữu, trừ trường hợp

cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập (Điều 84 LDN 2005) và cổ phần ưu đãi biểu quyết (Điều 81 LDN 2005) Cụ thể:

- Đối với việc cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng:

quy định này xuất phát từ bản chất của cổ phần ưu đãi biểu quyết và đối tượng được mua cổ phần ưu đãi biểu quyết Chỉ có tổ chức được Chính phủ

ủy quyền và cổ đông sáng lập mới được nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết

Bởi vây, cổ phần ưu đãi biểu quyết chỉ có giá trị gắn liền với chính các cổ đông sáng lập và tổ chức được Chính phủ ủy quyền nắm giữ nó mà không thể chuyển nhượng cho người khác

- Đối với việc không cấm việc chuyển nhượng vốn của các cổ đông sáng lập trong ba năm đầu, nhưng LDN đã đưa ra những quy định nhằm hạn chế việc chuyển nhượng Thời hạn ba năm đầu kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp, các cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho cổ đông sáng lập khác, nhưng chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho người

không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của ĐHĐCĐ Quy định này xuất phát từ vai trò quan trọng của các cổ đông sáng lập đối với hoạt động kinh doanh của CTCP trong giai đoạn đầu thành lập và hoạt động

Trong giai đoạn đầu, CTCP có hoạt động tốt hay không, có phát triển và đạt được sự hưng thịnh hay không phụ thuộc rất lớn vào vai trò của cổ đông sáng lập Vì vậy, việc gắn lợi ích của cổ đông sáng lập với lợi ích của công ty thông qua số cổ phần tối thiểu mà các cổ đông sáng lập phải nắm giữ (ít nhất 20% cổ phần phổ thông) và cơ chế chuyển nhượng vốn bị hạn chế sẽ đòi hỏi các cổ đông sáng lập phải nổ lực và tập trung rất cao trong quản lý, điều hành, đặc biệt khi công ty gặp khó khăn trong kinh doanh

Việc LDN 2005 cho phép cổ đông được tự do chuyển nhượng cổ phần

đã tạo điều kiện cho các nhà đầu tư ở CTCP có khả năng nhanh nhậy, linh hoạt trong việc chuyển đổi hình thức đầu tư, chủ động hơn trong việc sử dụng nguồn vốn đầu tư của mình Điều này góp phần giúp họ nhanh chóng nắm bắt thời cơ tìm kiếm lợi nhuận thông qua chuyển nhượng cổ phần ở công ty này

và đầu tư mua cổ phần ở một công ty khác Như vậy, cơ chế chuyển nhượng vốn của cổ đông trong CTCP có sự thông thoáng hơn nhiều so với cơ chế chuyển nhượng vốn của thành viên CTTNHH Bởi, đối với công ty TNHH muốn chuyển nhượng vốn, thành viên công ty TNHH phải chào bán cho các thành viên còn lại trong công ty theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong công ty với cùng một điều kiện và chỉ được chuyển nhượng cho người không phải là thành viên công ty khi các thành viên công ty không mua hoặc mua hết trong thời hạn ba mươi ngày kể từ ngày chào bán

Sáu là, về việc phát hành chứng khoán:

Theo khoản 3 Điều 77 LDN 2005 thì CTCP có quyền phát hành các loại chứng khoán để huy động vốn theo quy định của pháp luật Chứng khoán được thể hiện dưới hình thức chứng chỉ, bút toán ghi sổ hoặc dữ liệu điện tử,

bao gồm các loại cổ phiếu, trái phiếu, chứng chỉ quỹ, quyền mua cổ phần, chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khoán hoặc chỉ số chứng khoán CTCP có quyền phát hành chứng khoán khi đáp ứng đầy đủ các điều kiện pháp luật quy định

Với cơ chế huy động vốn linh hoạt, mô hình CTCP đã góp phần tạo điều kiện thuận lợi cho những cá nhân với số tiền nhỏ cũng có cơ hội đầu tư

có lợi và an toàn Các cá nhân mua cổ phiếu được hưởng lợi tức cổ phần, bên cạnh đó họ còn được hưởng lợi nhuận đáng kể từ sự tăng giá của cổ phiếu khi công ty làm ăn có hiệu quả Mặt khác, CTCP cũng là hình thức đầu tư giúp nhà kinh doanh hạn chế được những rủi ro, tránh được rủi ro bằng cách cùng lúc đầu tư vào nhiều công ty khác nhau Bên cạnh đó, các cổ đông có quyền tham gia quản lý công ty theo điều lệ của công ty và được pháp luật bảo đảm

Các cổ đông được hưởng ưu đãi trong việc mua những cổ phiếu mới phát hành của công ty trước khi công ty đem bán rộng rãi ra ngoài công chúng

Hơn thế nữa, cơ chế huy động vốn linh hoạt còn giúp cho CTCP có khả năng chủ động được về nguồn huy động vốn mỗi khi cần nguồn vốn lớn tham gia vào các dự án lớn và từ đó tạo nên sự chủ động trong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, góp phần vào thành công của doanh nghiệp

1.1.3 Khái niệm về tổ chức quản lý công ty cổ phần

Tổ chức quản lý công ty có ý nghĩa quan trọng trong việc tạo nên sự hài hòa các mối quan hệ giữa HĐQT, BGĐ, các cổ đông và các bên có quyền lợi liên quan trong doanh nghiệp Tại Việt Nam, tư tưởng tổ chức quản lý doanh nghiệp đã được ghi nhận từ LCT và Luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990

Mặc dù vấn đề tổ chức quản lý doanh nghiệp rất quan trọng, nhưng thực tế nó chưa được quan tâm đúng mức Ở nhiều công ty, việc tổ chức quản lý còn nặng nề, máy móc và chịu ảnh hưởng của tư duy quản lý hành chính lỗi thời của cơ chế kinh tế bao cấp Kế thừa và khắc phục những hạn chế bất cập trong

LCT năm 1990, sau đó là LDN năm 1999, LDN 2005 đã có nhiều chế định cụ thể, rõ ràng về tổ chức quản lý, điều hành công ty Nhưng cho đến nay, khái

niệm “tổ chức quản lý công ty” ở Việt Nam vẫn còn khá mới mẻ

Trước tiên, để hiểu được khái niệm trên thì cần có sự phân biệt rõ khái niệm tổ chức quản lý nội bộ công ty và tổ chức quản lý kinh doanh Theo đó:

- Tổ chức quản lý kinh doanh là công tác sắp xếp, điều hành, quản lý hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp do Ban giám đốc thực hiện

- Tổ chức, quản lý nội bộ công ty là quá trình tác động của cổ đông tới hoạt động của toàn công ty nhằm đảm bảo quyền lợi của mình và xã hội

Rộng hơn, tổ chức quản lý nội bộ công ty phát triển đến quyền lợi của người liên quan không chỉ là cổ đông mà còn là nhân viên, khách hàng, nhà cung cấp, môi trường và các cơ quan nhà nước Vì thế, theo quy chế quản lý nội bộ công ty của Bộ Tài chính ban hành vào tháng 3 năm 2007, quản lý nội bộ

công ty được định nghĩa là “hệ thống các quy tắc để đảm bảo cho công ty được định hướng điều hành và được kiểm soát một cách có hiệu quả vì quyền lợi của cổ đông và những người liên quan đến công ty”, [1]

Với hai cách hiểu như trên, luận văn chỉ tập trung tìm hiểu về tổ chức quản lý CTCP dưới góc độ tổ chức, quản lý nội bộ của CTCP Dưới góc độ này, chúng ta cũng cần có sự tách bạch hai vấn đề, một là việc quản lý CTCP,

và hai là việc tổ chức CTCP:

- Nói đến quản lý công ty là nói đến mối liên hệ giữa các bộ phận trong công ty Cụ thể hơn, đối với CTCP, đó là mối liên hệ giữa các cổ đông khác nhau trong việc quyết định đường lối và hoạt động của công ty Có một số khái niệm về quản lý công ty nói chung được đưa ra như sau:

+ Theo Tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế (OECD), quản lí công ty

là một hệ thống các cơ chế, các hành vi quản lí mà theo đó các công ty được điều hành theo một ý chí thống nhất; việc quản lí công ty cho phép tạo ra một

cơ chế mà các mục tiêu của công ty được xác lập, tạo ra các phương tiện để đạt được các mục đích đã đề ra và giám sát việc thực hiện , [10]

+ Theo ngân hàng thế giới (WB), quản lí công ty được coi là một hệ thống kết hợp các yếu tố luật pháp, thể chế và các thông lệ quản lý của các công ty Nó cho phép các công ty có thể thu hút được các nguồn tài chính và nhân lực, hoạt động một cách hiệu quả, tạo ra các giá trị kinh tế lâu dài cho các thành viên trong khi vẫn tôn trọng các quyền lợi của những người có quyền, những người có lợi ích liên quan và của xã hội ,[7]

+ Theo ngân hàng phát triển châu Á (ADB), quản lý công ty bao gồm một hệ thống các quy chế xác định rõ mối quan hệ giữa các cổ đông, các chức danh quản lý, các chủ nợ, Chính phủ và những người có quyền, lợi ích liên quan khác và một hệ thống các cơ chế để đảm bảo cho các quy chế nói trên được thực hiện một cách trực tiếp hay gián tiếp ,[2]

- Trong khi đó, nói đến tổ chức công ty là đề cập tới hoạt động tổ chức

và điều hành công ty Như vậy, tổ chức quản lý công ty sẽ xác định rõ sự phân bổ các quyền và nghĩa vụ giữa các chủ thể khác nhau trong công ty

Từ việc phân tích khái niệm quản lý công ty ở trên, ta có thể suy ra kết

luận: “Tổ chức và quản lý CTCP là hệ thống các thiết chế, theo đó việc tổ chức quản lý công ty được thực hiện trên cơ sở phân định rõ ràng về quyền, nghĩa vụ của các chủ sở hữu, người quản lý, những người có lợi ích liên quan,

và các phương pháp áp dụng theo một trình tự, thủ tục nhằm đảm bảo tổ chức

và hoạt động của công ty một cách hiệu quả nhất” Nói tóm lại, việc quản lý

và tổ chức CTCP bao gồm rất nhiều nội dung, trong đó phải kể đến các nội

dung cơ bản sau: (i) cơ cấu bộ máy quản lý nội bộ của CTCP; (ii) Chức năng,

nhiệm vụ, quyền hạn của các cơ quan trong bộ máy quản lý nội bộ CTCP;

(iii) nguyên tắc hoạt động và thủ tục thông qua các quyết định

Có nhiều yếu tố ảnh hưởng đến việc tổ chức quản lý CTCP, trong đó không thể không kể đến sự ảnh hưởng của cấu trúc vốn, hay sự ảnh hưởng của cơ cấu thành viên đối với CTCP

Như trên đã trình bày, tổ chức và quản lý công ty nói chung và đối với CTCP nói riêng có những vai trò, ý nghĩa nhất định:

- Đối với quyền và lợi ích của các thành viên trong CTCP: Thành viên CTCP chính là các cổ đông – người góp vốn đảm bảo cho hoạt động kinh doanh của công ty Tất nhiên mỗi cổ đông luôn mong muốn có được lợi nhuận khi bỏ vốn đầu tư Và một hệ thống tổ chức quản lý tốt sẽ tạo ra sự tin tưởng, làm cho cổ đông gắn bó hơn với công ty Bên cạnh đó, quản lý và tổ chức trong CTCP không chỉ là sự đảm bảo về mặt kinh tế cho các thành viên của công ty mà còn là yếu tố đảm bảo tiếng nói của các cổ đông trong công ty, đặc biệt là với các cổ đông thiểu số Một hệ thống quản lý và tổ chức tốt luôn đáp ứng được quyền lợi của mỗi cổ đông trong việc đưa ra những quyết định

về hoạt động kinh doanh, nói cách khác đó chính là tạo điều kiện cho cổ đông thực sự được sử dụng vốn góp của mình thông qua việc điều hành công ty

- Đối với sự ổn định và phát triển của công ty: Hoạt động của mọi doanh nghiệp nói chung và với CTCP nói riêng đều vì mục tiêu lợi nhuận

Mọi thành viên của công ty luôn muốn phát triển ưu thế, đem lại lợi ích cho

họ Vì thế, vai trò của việc tổ chức, quản lý càng được nhấn mạnh Việc tổ chức và quản lý tốt không những giúp cho công ty hoạt động ổn định với nguồn vốn bỏ ra mà còn làm cho nguồn vốn đó tăng lên, đó mới thực sự là tổ chức và quản lý có hiệu quả

- Đối với đối tác và khách hàng của công ty: Khi lựa chọn đối tác, bộ máy quản lý cũng là một yếu tố cần xem xét Vì vậy, hoàn thiện quản lý cũng

là tăng sức hấp dẫn của doanh nghiệp Có nhiều đối tác cũng có nghĩa là cơ hội phát triển dành cho công ty lớn hơn Còn đối với người tiêu dùng, vai trò

quản lý công ty trở nên mờ nhạt hơn Trong thương mại hàng hóa, quản lý và

tổ chức công ty chủ yếu thể hiện vai trò với khách hàng thông qua việc phân phối sản phẩm: người tiêu dùng luôn lựa chọn sản phẩm từ điểm mua uy tín, muốn vậy cần phải có bộ máy quản lý tốt Trong thương mại dịch vụ thì quản

lý nội bộ của một công ty có ý nghĩa lớn hơn với khách hàng bởi tiêu dùng dịch vụ là một quá trình, muốn chọn được dịch vụ tốt, người tiêu dùng cũng cần xem xét nhà cung cấp có hoạt động ổn định hay không

- Đối với nền kinh tế: Doanh nghiệp nói chung và CTCP nói riêng là một bộ phận của nền kinh tế Chính vì vậy sự tăng trưởng của chúng góp phần

ổn định và phát triển cho cả nền kinh tế Một hệ thống tổ chức quản lý tốt sẽ đưa công ty đến sự thịnh vượng Do đó, vấn đề tổ chức và quản lý CTCP cũng có những ý nghĩa và vai trò nhất định đối với nền kinh tế

1.2 Các mô hình tổ chức quản lý công ty cổ phần theo pháp luật Nhật Bản và một số quốc gia trên thế giới

Để CTCP hoạt động trên thực tế, cần có một bộ máy quản lý hiệu quả

Để nhận biết và phân loại các hệ thống tổ chức và quản lý công ty, các nhà nghiên cứu trên thế giới thường dựa vào mục đích của việc tổ chức, quản lý công ty hoặc theo cấu trúc quản lý nội bộ của công ty theo luật định

Thứ nhất, nếu căn cứ vào mục đích của việc tổ chức, quản lý công ty,

các mô hình tổ chức quản lý CTCP thường được phân chia thành mô hình quản lý hướng tới cổ đông và mô hình quản lý hướng tới lợi ích của tất cả các bên có quyền lợi liên quan đến công ty Bên có quyền lợi liên quan đến công

ty có thể hiểu là cá nhân, tổ chức có mối quan hệ liên quan đến quá trình quản trị, điều hành, kiểm soát công ty hoặc là những chủ thể bị ảnh hưởng bởi các hoạt động của công ty hay quyết định của công ty thông qua các cơ quan trong bộ máy quản lý

Mục đích của việc tổ chức, quản lý CTCP có sự khác nhau giữa các quốc gia trên thế giới Nếu như mô hình quản lý công ty ở Nhật Bản, Đức thường đề cao tới lợi ích của các bên có quyền lợi liên quan thì các nhà quản lý công ty của Mỹ, Anh, Úc thường cố gắng tối đa hóa lợi nhuận, vì lợi ích của các cổ đông, và ở những quốc gia này, cổ đông trao cho HĐQT rất nhiều quyền lực

Thứ hai, căn cứ theo cấu trúc tổ chức và quản lý nội bộ của công ty

theo luật định, hiện nay, trên thế giới tồn tại chủ yếu hai mô hình cơ bản: (i)

mô hình hội đồng đơn – hay còn gọi là hội đồng một tầng, và (ii) mô hình hội đồng kép – hay còn gọi là hội đồng hai tầng

- Cấu trúc hội đồng một tầng: Cấu trúc hội đồng một tầng có trong pháp luật công ty của hầu hết các nước thuộc hệ thống thông luật (common law) như Mỹ, Anh, Australia, New Zealand, Canada…; cũng như không ít các nước thuộc dòng họ luật thành văn (civil law) Theo luật công ty Anh–Mỹ, cấu trúc tổ chức quản lý của một CTCP gồm có: ĐHĐCĐ và Hội đồng giám đốc (HĐGĐ) Bộ phận quản trị – điều hành của CTCP chỉ do một cơ quan đảm nhiệm là HĐGĐ – cấu trúc hội đồng ĐHĐCĐ sẽ bầu chọn các thành viên của HĐGĐ (thường có từ ba đến hai chục thành viên), đươc gọi là các directors Mọi quyền lực và các vấn đề của công ty được pháp luật đặt vào tay của HĐGĐ, trừ những vấn đề mà pháp luật hoặc điều lệ công ty qui định phải thuộc về ĐHĐCĐ LCT của các nước thuộc dòng họ Anglo-American thường

có một qui định rất quan trọng rằng: công việc kinh doanh của công ty được quản lý bởi, hay dưới sự chỉ đạo của HĐGĐ (hay các GĐ) Sự phân chia quyền lực này khác với việc phân chia quyền lực giữa các cơ quan của bộ máy quản lý nội bộ CTCP vẫn thường thấy trong luật công ty của các nước châu Âu lục địa, Trung Quốc và Việt Nam Cũng vì thế, HĐGĐ của các công

ty theo mô hình Anh – Mỹ có rất nhiều quyền lực, hơn rất nhiều so với những

người đồng nghiệp của họ trong hội đồng quản trị công ty của các nước châu

Âu lục địa, Nhật Bản và Việt Nam Bên cạnh đó, HĐGĐ có một quyền khá đặc biệt, đó là việc HĐGĐ – những người làm thuê – lại quyết định việc chia

cổ tức cho các cổ đông – những ông bà chủ! Theo đó, HĐGĐ bổ nhiệm các thành viên của mình hoặc người khác đảm nhiệm các công việc điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Người đứng đầu của bộ phận điều hành là tổng giám đốc Pháp luật công ty của các nước Anh – Mỹ không

có qui định về nhiệm vụ, quyền hạn của TGĐ như trong pháp luật công ty Việt Nam hay Nhật Bản Quyền lực của TGĐ sẽ do HĐGĐ quyết định trên cơ

sở ủy nhiệm, vì thế, không phải các TGĐ đều có quyền lực như nhau Tuy nhiên, trên thực tế, TGĐ trong mô hình quản trị của Hoa Kỳ được coi là mô hình TGĐ mạnh, nhất là khi Chủ tịch HĐGĐ kiêm nhiệm luôn chức vụ TGĐ, hoặc HĐGĐ ủy quyền mạnh cho TGĐ Nếu như Chủ tịch HĐGĐ các công ty lớn ở Anh ít kiêm nhiệm chức TGĐ, thì đồng nghiệp Hoa Kỳ của họ lại hay kiêm nhiệm hai chức danh này

Với mô hình tổ chức quản lý ở CTCP theo cấu trúc hội đồng đơn kiểu Anh-Mỹ thì không có một cơ quan chuyên trách làm nhiệm vụ giám sát những người quản lý – điều hành công ty như ban kiểm soát (BKS) trong LCT Việt Nam và LCT Nhật Bản hay như HĐGS trong mô hình hội đồng hai tầng của Đức

- Cấu trúc hội đồng hai tầng: Cấu trúc hội đồng kép có nguồn gốc từ nước Đức, xứ sở của dòng họ luật German civil law Cấu trúc hội đồng kép với sự tham gia của người lao động trong các CTCP đã từng được cho là trái tim của nền dân chủ công nghiệp Đức Theo đó, sự tham gia của người lao động vào cấu trúc quản trị CTCP theo luật Đức thể hiện ý niệm về mô hình quản trị công ty hướng về những người có quyền lợi liên quan, khác với mô hình quản trị kiểu Anh-Mỹ nhằm hướng tới cổ đông

Cấu trúc hội đồng kép theo luật công ty Đức có hai đặc điểm quan trọng nhất: (i) cấu trúc quản trị- điều hành có hai hội đồng theo thứ bậc, và (ii)

có thể có sự tham gia nhất định của đại diện người lao động vào hội đồng phía trên Cấu trúc quản trị nội bộ của CTCP (AG) theo luật Đức gồm có: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng giám sát (HĐGS), và Hội đồng quản trị (HĐQT)

Theo luật Đức, việc quản lý-điều hành CTCP được phân chia cho hai cơ quan là: HĐGS và hội đồng quản trị, như một thiết chế hai tầng, mà ở đó, HĐGS nằm ở tầng trên

Về nguyên tắc, ĐHĐCĐ sẽ bầu chọn thành viên của HĐGS Song, người lao động cũng có quyền lựa chọn thành viên của HĐGS Theo đó, tỷ lệ

số thành viên của HĐGS do người lao động bầu chọn và cổ đông bầu chọn sẽ phụ thuộc vào số lao động của công ty Đại diện do phía người lao động và cổ đông bầu chọn trong HĐGS đều có quyền và nghĩa vụ như nhau Đối với các CTCP sử dụng trên 500 lao động, một phần ba tổng số thành viên của HĐGS

sẽ do phía người lao động bầu chọn Nếu công ty sử dụng trên 2000 lao động, thì một nửa số thành viên của HĐGS phải là đại diện do người lao động và công đoàn bầu chọn, song, chủ tịch của HĐGS sẽ phải là người do cổ đông lựa chọn, và người này sẽ có lá phiếu quyết định khi số phiếu thuận và phiếu chống bằng nhau HĐGS có thẩm quyền chọn, bổ nhiệm, cách chức các thành viên của hội đồng quản trị Không những thế, HĐGS còn tham gia trực tiếp vào việc đưa ra các quyết định quan trọng trong việc quản trị công ty và giám sát các hoạt động của hội đồng quản trị Hội đồng quản trị thực hiện chức năng điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty Các thành viên của hội đồng quản trị cùng nhau chịu trách nhiệm về việc điều hành, phát triển chiến lược kinh doanh của công ty trong mối liên hệ thường xuyên và báo cáo thường xuyên với HĐGS, [26]

Đối với pháp luật Nhật Bản nói riêng, mô hình tổ chức quản lý CTCP của Nhật Bản hướng tới việc đảm bảo quyền lợi của các bên có liên quan

Cũng giống như nhiều quốc gia trên thế giới, pháp luật Nhật Bản ghi nhận mô hình tổ chức quản lý CTCP truyền thống gồm ĐHĐCĐ, HĐQT, BGĐ, BKS

và một số cơ quan khác như hệ thống tư vấn kế toán, hay kiểm toán viên độc lập Bên cạnh đó, pháp luật Nhật Bản cũng quy định về mô hình CTCP có thiết lập các Ủy ban Cụ thể, CTCP có thiết lập các Ủy ban gồm: ĐHĐCĐ, HĐQT và các Ủy ban (Ủy ban bổ nhiệm, Ủy ban quyết định thù lao và Ủy ban giám sát) Theo đó, pháp luật Nhật Bản cho phép các công ty tự do lựa chọn mô hình cấu trúc quản lý công ty trong số các mô hình đã được pháp luật quy định, [21] (Các mô hình tổ chức quản lý CTCP theo pháp luật Nhật Bản sẽ được trình bày cụ thể hơn trong mục 2.2.1 của luận văn)

1.3 Nội dung của pháp luật về tổ chức quản lý công ty cổ phần

Là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn với cơ cấu tổ chức và hoạt động chặt chẽ, quá trình thành lập, tổ chức và hoạt động của CTCP được điều chỉnh bởi các quy phạm pháp luật độc lập Có thể nói, pháp luật về CTCP nói chung và pháp luật về tổ chức quản lý CTCP nói riêng có vai trò quan trọng

trong hệ thống pháp luật về công ty Theo đó, Pháp luật về CTCP được hiểu

là hệ thống các quy tắc xử sự do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức và hoạt động của CTCP, thể hiện cụ thể ở các nhóm quy phạm: quy phạm về điều kiện và thủ tục thành lập CTCP; quy phạm về vốn của CTCP; quy phạm về cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ; quy phạm về cổ đông và quyền, nghĩa vụ của cổ đông;

quy phạm về tổ chức lại, chấm dứt hoạt động của CTCP và các quy phạm pháp luật khác phát sinh trong quá trình tổ chức hoạt động của CTCP

Xét riêng đối với pháp luật về tổ chức quản lý CTCP, có thể thấy pháp luật về tổ chức quản lý CTCP bao gồm các nội dung cơ bản sau:

- Quy định về cơ cấu bộ máy quản lý CTCP;

- Quy định về chức năng nhiệm vụ, quyền hạn và thể thức hoạt động của các cơ quan trong bộ máy quản lý như ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ/TGĐ, BKS…;

- Quy định về quyền hạn và trách nhiệm của người quản lý CTCP;

- Quy định về kiểm soát các giao dịch tư lợi ,[6]

Tóm lại, CTCP có lịch sử hình thành lâu đời trên thế giới, qua quá trình phát triển, đến nay, CTCP đã trở thành một hình thức tổ chức kinh doanh có khả năng huy động vốn lớn cho việc thực hiện hoạt động kinh doanh của các nhà đầu tư và ngày càng phát triển mạnh mẽ Ở Việt Nam, do ảnh hưởng của điều kiện kinh tế, xã hội nên loại hình CTCP mới được hình thành Tuy nhiên,

do có sự tiếp thu kinh nghiệm của các quốc gia trên thế giới, pháp luật Việt Nam về CTCP ngày càng được hoàn thiện và dần hướng tới chuẩn mực chung

Pháp luật về CTCP nói chung là một chế định quan trọng, bao gồm các quy định điều chỉnh hoạt động của CTCP từ quá trình thành lập, hoạt động đến khi chấm dứt sự tồn tại, thủ tục giải quyết tranh chấp, xử lý vi phạm phát sinh từ hoạt động này Trong đó, pháp luật điều chỉnh về tổ chức và quản lý CTCP nói tiêng, theo cách tiếp cận của luận văn này, bao gồm bốn mục cơ bản, đó là: quy định về cơ cấu bộ máy tổ chức quản lý CTCP; quy định về thẩm quyền và thể thức hoạt động của các cơ quan trong bộ máy tổ chức quản lý;

quy định về nghĩa vụ của người quản lý CTCP và quy định về kiểm soát giao dịch tư lợi trong CTCP

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT TỪ KINH NGHIỆM CỦA NHẬT BẢN

2.1 Thực trạng quy định của pháp luật Việt Nam về tổ chức quản lý CTCP

2.1.1 Quy định của pháp luật về cơ cấu bộ máy tổ chức quản lý CTCP

Điều 95 LDN 2005 quy định mô hình cơ cấu bộ máy tổ chức quản lý

CTCP như sau: “CTCP có Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc; đối với CTCP có trên mười một cổ đông là cá nhân hoặc có cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty phải

có Ban kiểm soát” Như vậy, theo LDN 2005, cơ cấu tổ chức quản lý CTCP

được thiết kế theo một trong hai mô hình sau:

Mô hình 1: Mô hình có Ban kiểm soát

ĐẠI HỘI ĐỒNG CỔ ĐÔNG

HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ

GIÁM ĐỐC/ TỔNG GIÁM ĐỐC

BAN KIỂM SOÁT

Mô hình 2: Mô hình không có Ban kiểm soát

Đối với mô hình 1, việc tổ chức quản lý công ty có sự phân công, phân nhiệm và chế ngự lẫn nhau giữa các cơ quan quản lý, điều hành và kiểm soát

Về mặt lý thuyết, đây là mô hình truyền thống và điển hình của các CTCP

Đây là bộ máy tổ chức quản lý phù hợp và hiệu quả trong trường hợp CTCP mang tính “đại chúng”, tức là có sự tham gia đông đảo của các cổ đông khác nhau Tuy nhiên, trong những trường hợp khác, bộ máy này sẽ trở nên cồng kềnh, khiên cưỡng Có lẽ xuất phát từ cách nhìn nhận đó mà LDN 2005 quy định đối với những CTCP có trên 11 cổ đông là cá nhân thì phải có BKS Bên cạnh đó, cũng theo LDN 2005 thì cả trong trường hợp CTCP có cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty thì cũng bắt buộc phải có BKS Đây là một điểm mới và khác biệt của LDN 2005 so với LDN 1999 Cụ thể, theo Điều 69 LDN 1999, việc xác định CTCP có bắt buộc phải có BKS hay không là căn cứ vào yếu tố số lượng cổ đông, tức là đối với CTCP có trên

11 cổ đông thì phải có BKS Trong khi đó, theo Điều 95 LDN 2005, việc xác định tính bắt buộc phải có BKS trong CTCP phụ thuộc vào một trong hai yếu

tố sau:

ĐẠI HỘI ĐỒNG CỔ ĐÔNG

HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ

GIÁM ĐỐC/ TỔNG GIÁM ĐỐC

- Yếu tố số lượng: trường hợp CTCP có trên 11 cổ đông là cá nhân thì phải có BKS

- Yếu tố sở hữu cổ phần công ty: trường hợp CTCP có cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty thì phải có BKS Như vậy, yếu tố sở hữu cổ phần công ty trong việc bắt buộc phải có BKS chỉ đặt ra đối với cổ đông là tổ chức Tuy nhiên, có một vấn đề được đặt ra ở đây, đó là dù

luật quy định “hoặc cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty” nhưng lại không đề cập rõ là một tổ chức hay nhiều tổ chức trong

trường hợp này Có thể lấy ra một ví dụ, đó là trường hợp nếu CTCP có 10 cổ đông là cá nhân và 2 cổ đông là tổ chức, trong đó không có cổ đông nào của công ty sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty, và mỗi cổ đông là tổ chức chỉ sở hữu 30% tổng số cổ phần của công ty thì CTCP đó có nhất thiết phải thành lập BKS hay không? Với quy định của pháp luật hiện hành, có hai cách hiểu như sau:

+ Một là, CTCP đó bắt buộc phải có BKS vì tổng số cổ phần của 2 cổ đông là tổ chức là 60% (> 50%)

+ Hai là, CTCP đó không bắt buộc phải có BKS vì không có 1 cổ đông nào là tổ chức mà sở hữu trên 50 % tổng số cổ phần của công ty, trong khi đó

số lượng các cổ đông là cá nhân cũng không vượt quá 11 cổ đông

Như đã đề cập tới ở trên, vì điều luật chỉ nói “có cổ đông là tổ chức”,

nên có thể hiểu là một hoặc nhiều cổ đông là tổ chức, miễn là một hoặc nhiều

cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty thì lúc đó công ty bắt buộc phải có BKS Do đó, cách hiểu thứ nhất sẽ phù hợp hơn, [25]

Bên cạnh đó, để phù hợp với nhu cầu quản lý công ty, các CTCP không thuộc một trong hai trường hợp trên vẫn có thể thành lập BKS

Có thể thấy rằng, mô hình CTCP được LDN 2005 phân bổ thẩm quyền khá rõ rệt, theo đó ĐHĐCĐ là cơ quan quyền lực cao nhất; HĐQT là cơ quan

quản lý; GĐ/TGĐ là cơ quan điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Cụ thể về các cơ quan này sẽ được nghiên cứu, trình bày ở các mục dưới đây

2.1.2 Quy định của pháp luật về thẩm quyền và thể thức hoạt động của các

cơ quan trong bộ máy tổ chức quản lý CTCP

2.1.2.1 Đại hội đồng cổ đông

Khoản 1 Điều 96 LDN 2005 quy định: “ĐHĐCĐ gồm tất cả cổ đông

có quyền biểu quyết, là cơ quan quyết định cao nhất của CTCP” Như vậy,

ĐHĐCĐ là cơ quan có thẩm quyền quyết định cao nhất của CTCP, bao gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết (cổ đông phổ thông và cổ đông sở hữu

cổ phần ưu đãi biểu quyết) Quy định này của LDN 2005 khá tương đồng với quy định của LCT Nhật Bản 2005, cụ thể Khoản 1 Điều 295 Luật này quy

định: “ĐHĐCĐ của một CTCP bao gồm tất cả các cổ đông ĐHĐCĐ là cơ quan quyền lực của công ty và thực hiện các chức năng, quyền hạn theo quy định của Luật này”

a Thẩm quyền của ĐHĐCĐ

Trong CTCP, ĐHĐCĐ được xem là cơ quan đại diện quyền lực của những người góp vốn, là nơi phản ánh tập trung nhất quyền lực của các cổ đông Với ý nghĩa đó, ĐHĐCĐ có quyền quyết định hầu hết những vấn đề trọng đại của công ty

Theo Khoản 2 Điều 96 LDN 2005 thì ĐHĐCĐ có các quyền và nhiệm

vụ sau đây:

Thứ nhất, ĐHĐCĐ có quyền thông qua định hướng phát triển công ty,

quyết định tổ chức lại, giải thể công ty Đây là những vấn đề liên quan đến nền tảng của công ty nên chỉ có ĐHĐCĐ là cơ quan quyết định cao nhất mới

có thẩm quyền này Ở đây việc LDN 2005 quy định ĐHĐCĐ có quyền quyết định định hướng phát triển công ty mà không có một giới hạn cụ thể Rõ ràng,

định hướng phát triển công ty có thể được hiểu là chiến lược phát triển công

ty, hoặc đơn giản chỉ là định hướng thay đổi, thu hẹp, mở rộng ngành nghề kinh doanh, hay là thay đổi mục tiêu kinh doanh… Trong khi đó, Điểm a Khoản 2 Điều 108 LDN 2005 quy định cho HĐQT có quyền quyết định

“chiến lược phát triển công ty” Do đó, trên thực tế áp dụng không loại trừ khả năng xảy ra tranh chấp về thẩm quyền giữa ĐHĐCĐ và HĐQT đối với việc quyết định một số vấn đề mang tính định hướng phát triển

Thứ hai, ĐHĐCĐ có quyền quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần

được quyền chào bán của từng loại Cần chú ý rằng đây là thẩm quyền liên quan đến việc phát hành cổ phần mới để tăng vốn điều lệ của công ty trong quá trình công ty hoạt động, nghĩa là “loại cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại” trong trường hợp này nằm trong phạm vi số cổ phần phát hành mới của công ty, bởi vì khi thành lập công ty thì “loại cổ phần

và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại” đã được quy định trong điều lệ công ty và được thông qua bởi các cổ đông sáng lập

Thứ ba, ĐHĐCĐ có quyền bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên

HĐQT, thành viên BKS; đồng thời có quyền xem xét và xử lý các vi phạm của HĐQT, BKS gây thiệt hại cho công ty và cổ đông

Thứ tư, ĐHĐCĐ quyết định đầu tư hoặc bán số tài sản có giá trị bằng

hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty nếu Điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác Mặc dù đây là những vấn đề có tính chất quản lý (mang tính chất kinh doanh đầu tư hoặc bán tài sản của công ty) nhưng với mức là hơn 50% tổng giá trị tài sản của công ty (có khả năng ảnh hưởng đến cơ cấu tài chính và nền tảng chung của công ty) thì việc quyết định này thuộc thẩm quyền của cơ quan quyền lực cao nhất của công ty - ĐHĐCĐ là rất phù hợp

Thứ năm, ĐHĐCĐ có quyền quyết định về mức cổ tức hàng năm của

từng loại cổ phần Việc quyết định mức cổ tức hàng năm sẽ ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi về vật chất của các cổ đông, do đó vấn đề này LDN 2005 trao thẩm quyền cho ĐHĐCĐ với tư cách là cơ quan có quyền cao nhất trong công ty

Thứ sáu, ĐHĐCĐ có quyền quyết định việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ

công ty Có thể nói rằng trong toàn bộ văn kiện pháp lý (hồ sơ) thành lập công

ty, thì bản điều lệ với tư cách là “bộ luật riêng” của công ty đóng vai trò quan trọng nhất trong toàn bộ quá trình tồn tại và hoạt động của công ty Tuy nhiên,

ở đây cần chú ý là ĐHĐCĐ không có quyền sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty trong trường hợp điều chỉnh vốn điều lệ do bán thêm cổ phần mới trong phạm

vi số cổ phẩn được quyền chào bán quy định trong điều lệ công ty Bởi lẽ thẩm quyền này thuộc về HĐQT, cụ thể theo Điểm c Khoản 2 Điều 108 LDN

2005 thì “HĐQT có quyền quyết định chào bán cổ phần mới trong phạm vi số

cổ phần được quyền chào bán”

Thứ bảy, ĐHĐCĐ có quyền và nhiệm vụ thông qua báo cáo tài chính

hàng năm của công ty Báo cáo tài chính hàng năm của công ty là văn bản phản ánh đầy đủ tình trạng tài sản, tài chính cũng như kết quả kinh doanh của công ty và qua đó trở thành cơ sở cho các quyết định của cổ đông, cũng như làm cơ sở để tính toán thuế thu nhập của công ty Báo cáo tài chính hàng năm của công ty do HĐQT lập và gửi BKS để thẩm định (Khoản 1 Điều 128), sau

đó BKS thẩm định và trình báo cáo thẩm định lên ĐHĐCĐ (Khoản 3 Điều 123) Bên cạnh việc xem xét và thông qua báo cáo tài chính, ĐHĐCĐ còn xem xét báo cáo đánh giá công tác quản lý và điều hành công ty Các báo cáo này là cơ sở để ĐHĐCĐ đánh giá hiệu quả quản lý điều hành của HĐQT, GĐ/TGĐ công ty, quyết định miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên HĐQT,

GĐ/TGĐ, quyết định khen thưởng hay quy trách nhiệm vật chất đối với các chức danh này

Thứ tám, ĐHĐCĐ có quyền quyết định mua lại trên 10% tổng số cổ

phần đã bán của mỗi loại Như đã phân tích, ĐHĐCĐ có quyền quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại, do đó khi công ty mua lại các cổ phần đã bán, đặc biệt là khi mua lại với số lượng lớn (trên 10%) có khả năng ảnh hưởng đến cơ cấu vốn điều lệ của công ty, do đó phải được chính ĐHĐCĐ quyết định việc mua lại

Ngoài các quyền và nhiệm vụ kể trên, ĐHĐCĐ còn có các quyền và nhiệm vụ khác theo quy định của LDN 2005 và Điều lệ công ty

b Triệu tập và thể thức tiến hành cuộc họp ĐHĐCĐ

* Về kỳ họp của ĐHĐCĐ: ĐHĐCĐ họp thường niên hoặc bất thường,

ít nhất mỗi năm họp 1 lần (Khoản 1 Điều 97 LDN 2005)

- Họp thường niên: ĐHĐCĐ phải họp thường niên trong thời hạn bốn tháng kể từ ngày kết thúc năm tài chính Theo đề nghị của HĐQT, cơ quan đăng ký doanh nghiệp có thể gia hạn, nhưng không quá sáu tháng kể từ ngày kết thúc năm tài chính Chủ tịch HĐQT chủ tọa cuộc họp ĐHĐCĐ Thủ tục triệu tập họp, điều kiện, thể thức tiến hành họp và ra quyết định của ĐHĐCĐ được thực hiện theo quy định tại các điều từ Điều 97 tới Điều LDN 2005 Khi tiến hành họp, ĐHĐCĐ thường niên sẽ thảo luận và thông qua các vấn đề được quy định tại Khoản 2 Điều 97 LDN 2005, cụ thể gồm:

(i): Báo cáo tài chính hàng năm;

(ii): Báo cáo của HĐQT đánh giá thực trạng công tác quản lý kinh doanh ở công ty;

(iii): Báo cáo của BKS về quản lý công ty của HĐQT, GĐ/TGĐ;

(iv): Mức cổ tức đối với mỗi cổ phần của từng loại;

(v): Các vấn đề khác thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ như: định hướng phát triển công ty, bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên HĐQT, thành viên BKS, xem xét và xử lý các vi phạm của HĐQT, BKS gây thiệt hại cho công

ty và cổ đông của công ty…

- Họp bất thường: HĐQT phải triệu tập họp bất thường Đại hội đồng cổ đông trong các trường hợp sau:

(i) Hội đồng quản trị xét thấy cần thiết vì lợi ích của công ty;

(ii) Số thành viên Hội đồng quản trị còn lại ít hơn số thành viên theo quy định của pháp luật;

(iii) Theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông quy định tại khoản 2 Điều 79 của Luật DN;

(iv) Theo yêu cầu của Ban kiểm soát;

(v) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty

Như vậy, ngoài cuộc họp ĐHĐCĐ thường niên mỗi năm, trong trường hợp thấy cần thiết có thể tổ chức những cuộc họp ĐHĐCĐ bất thường Theo

đó, LDN 2005 đã không hạn chế số lần họp ĐHĐCĐ bất thường trong một năm Thiết nghĩ, quy định này mang tính mềm dẻo, thông thoáng, tạo điều kiện thuận lợi cho các CTCP hoạt động có hiệu quả, bởi lẽ trong quá trình kinh doanh, có những vấn đề phát sinh đột xuất đòi hỏi cần được giải quyết kịp thời, mà vấn đề đó lại thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ nên nếu không quy định cuộc họp bất thường thì không thể đáp ứng được nhu cầu kinh doanh của công ty Trên thực tế, theo nghiên cứu của Từ Thảo – Chuyên gia Luật kinh tế

về “Cấu trúc quản trị CTCP theo Luật doanh nghiệp” để giải quyết vấn đề

này và cũng để không phải tiến hành ĐHĐCĐ bất thường, các CTCP thường quy định việc ĐHĐCĐ uỷ quyền một số vấn đề cho HĐQT, theo đó trong thời gian giữa các kỳ ĐHĐCĐ thường niên, thì các vấn đề phát sinh thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ sẽ do HĐQT quyết định trên cơ sở sự uỷ quyền này

Tuy nhiên, việc thông qua các quyết định của ĐHĐCĐ được thực hiện theo nguyên tắc “đa số phiếu” (có ấn định tỷ lệ cụ thể ví dụ 75%, 65%…), nghĩa là việc biểu quyết là dựa vào số phiếu được tính trên cơ sở số cổ phần mà cổ đông sở hữu tương ứng, còn việc thông qua quyết định của HĐQT là dựa trên nguyên tắc “đầu người” Như vậy, bản chất của việc thông qua quyết định dựa trên số phiếu của cổ đông có quyền biểu quyết và việc thông qua quyết định dựa trên đầu người là hoàn toàn khác nhau Mặt khác, việc thông qua quyết định của ĐHĐCĐ là do chính cổ đông thể hiện ý chí của mình, còn việc thông qua quyết định của HĐQT là nơi thể hiện ý chí của các thành viên HĐQT, và nhiều khi hai luồng ý chí này là không phù hợp nhau Do đó, có thể thấy rằng, việc uỷ quyền quyết định của ĐHĐCĐ cho HĐQT là một cách làm đem lại sự

“tiện lợi” (về mặt hình thức) cho các CTCP nhằm tránh việc phải triệu tập họp ĐHĐCĐ bất thường vốn rất phức tạp và tốn kiếm, nhưng rõ ràng việc uỷ quyền này là sai về mặt nguyên lý và bản chất hoạt động của hai loại cơ quan này với hai cách thức ra quyết định hoàn toàn khác nhau, [9]

từ ngày xảy ra một trong ba vấn đề sau: (i) Số thành viên Hội đồng Quản trị còn lại ít hơn số thành viên theo quy định của pháp luật; (ii) Theo yêu cầu của

cổ đông hoặc nhóm cổ đông quy định tại khoản 2 Điều 79; (iii) Theo yêu cầu của BKS

Trong trường hợp Chủ tịch HĐQT, Trưởng BKS không triệu tập họp ĐHĐCĐ theo quy định thì Chủ tịch HĐQT, Trưởng BKS phải chịu trách nhiệm trước pháp luật và phải bồi thường thiệt hại phát sinh đối với công ty

Đây được coi là một trong những điểm mới so với LDN trước đây Quy định này nhằm đề cao vai trò trách nhiệm cá nhân người có thẩm quyền

Bên cạnh đó, cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất 06 tháng (hoặc 1 tỷ lệ nhỏ hơn quy định tại điều lệ công ty) đã yêu cầu HĐQT triệu tập họp có quyền thay thế HĐQT, BKS triệu tập họp ĐHĐCĐ trong trường hợp HĐQT và BKS không triệu tập họp ĐHĐCĐ theo quy định Việc quy định như trên góp phần bảo vệ quyền lợi của các cổ đông nhỏ trong công ty, nhằm hạn chế sự lạm dụng quyền lực kiểm soát công ty của các cổ đông lớn và những chủ thể quản

lý công ty (HĐQT và BKS)

* Về điều kiện tiến hành họp ĐHĐCĐ:

Điều 102 LDN 2005 quy định về điều kiện tiến hành họp ĐHĐCĐ

Theo đó, cuộc họp ĐHĐCĐ được tiến hành khi có số cổ đông dự họp đại diện

ít nhất 65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết; tỷ lệ này là 51% trong lần triệu tập cuộc họp của ĐHĐCĐ thứ hai So với quy định của LDN 1999, tỷ lệ này đã được nâng lên đáng kể Việc thay đổi này trong quy định của LDN

2005 được đánh giá bảo đảm “hiện thực hóa” được quyền yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ của cổ đông thiểu số trong trường hợp cần thiết Điều này góp phần cân bằng mối quan hệ lợi ích với cổ đông đa số, bảo vệ hợp lý các quyền

và lợi ích của cổ đông thiểu số Bên cạnh đó, theo quy định của luật, cuộc họp của ĐHĐCĐ có thể được triệu tập đến lần thứ ba (và chỉ có ba lần) nhằm đảm bảo cho cuộc họp của ĐHĐCĐ có thể tiến hành được trong mọi trường hợp,

kể cả khi các cổ đông lớn trì hoàn không tham dự cuộc họp vì nhiều lý do khác nhau Cuộc họp lần thứ ba của ĐHĐCĐ được tiến hành không phụ thuộc